最高院民一庭民商事审判若干疑难问题一

1、最高院民一庭民商事审判若干疑难问题一目录1、房屋承租人优先购买权的效力问题2、交房、办证与诉讼时效问题3、业主委员会是否具备诉讼主体资格问题4、善意买受人应该返还给出卖人房屋使用费的标准问题5、对交通事故形成原因的举证责任应由谁来承担问题6、生效裁判的事实证明效力问题7、责任保险人的诉讼地位如何确定问题8、由亲属参与民事纠纷的调解代当事人签订的赔偿协议是否构成表见代理问题9、第三人介入侵权情形下安全保障义务人的赔偿责任问题10、夫妻一方所在企业发放的买断工龄款是否属于夫妻共同财产问题11、被告作为无过错方提出离婚损害赔偿的请求是否构成反诉问题12、侵权事实存在， 但侵权造成的损害数额大小无法确

2、定或者难以确定的，应如何处理问题13、农民自建住房是否适用建筑法问题14、共同过失致人损害的责任承担问题15、他人能否代理限制民事行为能力人或无民事行为能力人提起离婚诉讼问题16、婚姻关系存续期间能否分割夫妻共同财产问题17、相对人未进行催告，解除权人行使解除权是否有期限限制问题18、亲子鉴定能否强制问题缪晓军 整理1、房屋承租人优先购买权的效力问题 理论界或实务界的不同观点： 第一种观点： 人民法院可以直接判决承租人以出租人与第三人 之间的买卖合同所确定的价格购得房屋。 第二种观点： 法院只能判决撤销出租人与第三人之 间的买卖合同。 第三种观点： 当事人提出无效合同确认之诉， 人民法院既可以

3、根据当事人的 请求作出判决，也可以根据形成权的理论，依法支持当事人直接购买房屋的诉讼请求。 最高人民法院民一庭对该问题进行研究后， 形成两种观点： 多数人认为， 根据现行法律、 法 规和司法解释的规定， 承租人对出租房屋的优先购买权是一种准物权性质的民事权利， 具有 物权效力的表象， 应当依法保护。 将优先购买权理解为形成权， 法律依据不足。 它只是优先 缔约的权利， 而不是保证买到的权利。 对准物权的保护必须要和所有权的保护有所区别。 所 有权是绝对的权利， 所有人出卖自己的所有物， 应当尊重其缔约自由的权利， 不能过多干涉， 因此， 承租人不能直接主张依据第三人购买房屋的条件取得房屋， 只

4、能请求确认所有人与第 三人签订的买卖合同无效。 通过无效之诉， 依据买卖不破租赁等原则， 承租人的利益照常可 以得到应有的保护。对于“同等条件”应作宽泛理解，不仅是价格条件，还包括付款条件， 以及出卖人 （所有人） 提出的其他条件等。 少数意见认为， 承租人的优先购买权就是对所有 人出卖出租房屋的限制性权利， 优先权不能理解为优先缔约权， 考察其内容， 应当包含可以 优先买到的权利，否则优先权没有实际意义，实质上体现不了对承租人权利的保护。另外， 承租人主张依据所有人与第三人签订的买卖合同约定的条件取得房屋， 法院在判决时不需要 判决所有人与第三人签订买卖合同， 而是变更所有人与第三人买卖合同

5、的主体， 这种裁判方 法和判决的执行都不会有法律上的障碍。 因此， 承租人可以请求依据所有人与第三人签订的 买卖合同的条件取得房屋，法院可以据此请求判决。2、交房、办证与诉讼时效问题关于买受人在约定交房期限届满之日起超过两年请求出卖人交房是否超过诉讼时效期间的 问题， 有两种意见： 第一种意见， 买受人主张出卖人交付房屋的请求权应在两年诉讼时效期 间内行使， 超过两年诉讼时效期间请求出卖人交房的， 因其怠于行使权利的状态经过诉讼时 效期间丧失胜诉权。 第二种意见， 买受人在约定交房期间届满之日起超过两年请求出卖人交 房的不能一律简单地认定为已超过诉讼时效， 而应区分出卖人在约定交房期限是否具备

6、交房 条件分别进行处理。 关于买受人在合同约定期限届满之日起超过两年才请求出卖人办理所有权变更登记， 是否超 过诉讼时效期间的问题， 也有两种意见： 第一种意见， 出卖人所承当的主给付义务为转移房 屋的占有， 更为重要的是转移房屋所有权。 如果出卖人仅向买受人履行交付房屋的义务， 未 在合同规定的期限届满时办理房屋所有权证的， 系没有履行转移房屋所有权这个最重要的主 给付义务， 已经构成违约， 诉讼时效期间应该起算。 因此买受人未在出卖人违约之日起两年 内请求办理房屋所有权证的， 因超过诉讼时效期间而丧失胜诉权。 第二种意见， 房屋已经交 付的，买受人在约定办理房屋所有权证期限届满之日起超过两

7、年请求出卖人为其办理房屋所 有权证的应予支持。 最高人民法院民一庭倾向性意见：一、商品房买卖合同约定的出卖人交付房屋的期限届满， 买受人根据合同约定可以请求出卖人交付房屋。 其请求权属于债权请求权， 应当适用 民法 通则 有关诉讼时效的规定。 但在诉讼时效期间的起算上， 应当区分具体情况： 房屋具备法 定交付条件， 诉讼时效期间自合同约定的交付期限届满之日起计算； 如果房屋尚不具备法定 的交付条件， 诉讼时效期间应从房屋具备法定的交付条件之日起计算。二、 出卖人已经将房屋交付于买受人， 买受人亦已实现对房屋的占有的， 买受人请求出卖人转移房屋所有权、 办 理房屋所有权登记的请求权具有物权性质，

8、不适用诉讼时效的规定。3、业主委员会是否具备诉讼主体资格问题 理论界或实务界的不同观点： 第一种观点：业主委员会不具有诉讼主体资格，不能以自己 的名义提起诉讼。 第二种观点： 业主委员会可以作为诉讼主体参与诉讼， 既可以作为原告起 诉，也可以作为被告应诉。 第三种观点： 业主委员会具有一般的、 抽象意义的诉讼当事人能 力，可以成为诉讼主体， 但是原则上只能作为原告提起诉讼， 不能成为被告， 因为它没有责 任财产和责任能力。 最高人民法院民一庭认为：依法成立的业主委员会在其职责范围内，经业主代表大会授权， 有权就与物业管理有关的、 涉及全体业主公共利益的事宜， 以物业公司为被告向人民法院提 起民

9、事诉讼。 与物业管理无关的、 个别或部分业主的事宜， 业主委员会无权向人民法院提起 民事诉讼。4、善意买受人应该返还给出卖人房屋使用费的标准问题 理论界或实务界的不同观点： 第一种观点：房屋使用费的标准应该参照通地段同类房屋租 金计算。 第二种观点： 根据无效合同的处理原则， 应该以实际使用年限的房屋折旧费作为买 受人返还的房屋恢复原状的补偿，即房屋总价十约定的土地使用年限X实际使用年限，或就房屋折旧费进行评估。 第三种观点： 第一种意见与第二种意见采用的标准过高或过低， 有失 公平，可考虑采用租金与房屋折旧费的平均值。最高人民法院民一庭意见： 善意买受人应该返还给出卖人房屋使用费的标准， 最

10、高人民法院 于 2003 年 11 月 30 日以（ 2003）民一他字第 13 号对辽宁省高级人民法院一个请示的答复 中已经有明确的意见 。该函全文如下： 辽宁省高级人民法院： 你院关于蔡德成与大连经济 技术开发区龙海房地产开发公司、 原审第三人大连翻译专修学院商品房买卖合同纠纷一案的 请示 收悉， 经研究认为： 商品房买卖合同因出卖人责任被确认无效后，应按无效合同的处理原则进行处理。 关于善意买受人应该返还给出卖人的房屋使用费标准，因为买受人在签订合同时是善意的， 所以应该以买受人在合同中的意思表示为标准。 也就是说， 应该以买受人 与出卖人约定的合同总价款除以房屋的设计使用年限， 再乘以

11、买受人实际使用该房屋的年限 得出的价款作为买受人所获得的利益返回给出卖人。5、对交通事故形成原因的举证责任应由谁来承担问题 理论界或实务界的不同观点： 第一种观点： 道路交通事故责任认定是公安机关依法作出的一 种具体行政行为， 具有行政可诉性， 属于行政诉讼司法审查的范围。 这是目前较有影响的观 点。第二种观点：交通事故责任认定，不是具体行政行为，责任认定书是行政文书。第三种 观点 :交通事故责任认定的性质应根据交通事故的性质而定：如果是一般轻微的交通事故， 则是行政责任认定；如果是交通肇事犯罪案件，则具有刑事责任认定的性质。第四种观点： 交通事故责任的“责任”是因果关系和因果关系中“原因力”

12、的大小，不是法律责任，而是 确定法律责任的前提和依据， 本身并不等同于法律责任中的行政责任、 刑事责任和民事责任。 交通事故责任认定是一种行政证明行为， 不具有行政可诉性。 第五种观点： 交通事故责任认 定是鉴定结论，不是具体行政行为。最高人民法院民一庭意见： （1）公安交通管理部门出具的“交通事故认定书”是人民法院 处理交通事故损害赔偿案件的重要证据之一， 如当事人一方或者双方无相反的证据或者足以 推翻其结论的理由， “交通事故责任认定书”应当成为人民法院认定案件事实的依据。（2）在因交通事故引发的损害赔偿案件中， 当事人应当根据 道路交通安全法 的规定， 对各自 的主张分别承担举证责任，公

13、安交通管理部门对交通事故中待证事实的真伪不承担举证责 任。（ 3）当事人一方或者双方在民事诉讼中对“交通事故认定书”提出异议的，应当提供 相反的证据或理由，并承担结果意义上的举证责任。6、生效裁判的事实证明效力问题 理论界或实务界的不同观点： 第一种观点： 有关事实已经前一诉讼的生效判决所确认， 当事 人对此无需举证。 在该判决经合法程序撤销之前， 其认定的事实就是法律事实， 对该事实不 应再出现新的认定。 第二种观点： 前一诉讼的民事判决虽然在判决理由中作了认定， 但并非 判决主文所确定的事项。 当事人有相反证据足以推翻原确认的事实的， 仍应以人民法院在本 案中重新审查确认的事实为准。最高人

14、民法院民一庭倾向性意见： 对于生效裁判中认定的事实， 不宜从既判力的角度来理解， 而应从生效裁判的事实证明效力的角度进行分析。 凡人民法院生效裁判所确定的事实， 具有 免除后诉当事人举证责任的效力。 在后诉当事人有相反证据足以推翻的情况下， 后诉法院可 以径行对有关事实进行确认，而不必等待前诉判决经过再审程序变更后再行认定。7、责任保险人的诉讼地位如何确定问题审判实践中主要有两种不同的观点： 第一种观点：应将责任保险人列为第三人，而不得将 其列为被告。 第二种观点： 受害人受到侵害后， 知道侵权人已进行责任保险的， 侵权人怠于 履行赔偿义务时，受害人可以在不起诉侵权人（被保险人）的情况下直接起

15、诉责任保险人， 或同时起诉责任保险人与侵权人，将责任保险人列为被告。最高人民法院民一庭倾向性意见：关于责任保险合同中受害第三人的请求权应如何认定问 题，原则上认为， 受害第三人可以依照合同约定及法律规定直接请求保险人给付赔偿金。 另 补充认为，（ 1）在受害第三人依据合同约定或者法律规定，直接向保险人行使请求损害赔 偿，当其将保险人列为被告时， 亦应将投保人列为被告， 这不仅有利于案件事实的查清， 也 有利于保险人行使其抗辩权，并保护其合法权益。（2）在被保险人与第三人发生损害赔偿诉讼纠纷时，法院通知保险人参加诉讼的，保险人法律地位应为有独立请求权的第三人。8、由亲属参与民事纠纷的调解代当事人

16、签订的赔偿协议是否构成表见代理问题 最高人民法院民一庭倾向性意见： 对于代签的赔偿协议的性质， 多数人认为， 如果纠纷当事 人具有完全民事行为能力， 在没有得到本人同意、 也没有证据表明本人同意的情况下， 除配 偶代签协议构成表见代理的以外， 其它亲属代签的协议不构成表见代理。 但是， 从审判政策 考虑，不构成表见代理的协议，也不要轻易认定为无效，而应该尽可能寻找其它法律根据， 维持协议的内容。 这样才能既不违反法律的规定， 维护法律的权威， 又能使纠纷得到妥善处 理，保持整个社会的稳定、 和谐。当然， 如果该协议符合 合同法 规定的合同无效的情形， 也应当认定为无效。 如果具有 合同法 规定

17、的可以变更或者撤销的情形， 也应当依法予以 变更或者撤销。9、第三人介入侵权情形下安全保障义务人的赔偿责任问题案例： 2002年 2月 10 日，李某在魏某经营的娱乐城消费时与吴某发生争执并遭吴某殴打。 在整个过程中， 娱乐城的保安未进行任何劝解、 阻止， 也没有及时报警。 李某被送往医院后 经抢救脱离危险， 但支出救治费用两万余元。 由上述案例引发的问题是： 如果受害人在经营 场所受到来自于第三人的侵害， 经营者应否承当赔偿责任？如应承担， 则该民事责任的性质 和范围如何确定？经营者承担责任后，是否还可以向实施加害行为的第三人追偿？ 经最高人民法院民一庭集体讨论， 形成一致意见认为： 从事住宿、餐饮、 娱乐等经营活动的 经营者， 负有安全保障义务。 在经营场所内， 因第三人介入导致损害结果发生的， 有过错的 经营者 （安全保障义务人） 应当承担相应的赔偿责任。 但在确定该责任承担的范围时， 不能 动辄就课以针对损害的全部赔偿责任，应视义务违反人能够防止或者制止损害的范围而定。 经营者所承当的赔偿责任是一种补充赔偿责任，因实施加害行为的第三人属于终局责任人， 所以经营者在承担补充赔偿责任后，可以向该第三人进行追偿。10、夫妻一方所在企业发放的买断工龄款是否属于夫妻共同财产问题 最高人民法院民一庭倾向性