第七章++违约责任

1、第七章第七章 违约责任违约责任 第一节第一节 违约责任概述违约责任概述 一、违约责任的概念一、违约责任的概念 违约责任，又称违反合同的民事责任，是指合同违约责任，又称违反合同的民事责任，是指合同当事人不按合同的约定或者法律的规定履行义务当事人不按合同的约定或者法律的规定履行义务所应承担的民事责任。因为合当事人除了应当全所应承担的民事责任。因为合当事人除了应当全面履行合同的约定的义务外，还应当遵循诚实信面履行合同的约定的义务外，还应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保通知、协助、保 密等法定义务。不履行这些法定密等法定义务

2、。不履行这些法定义务，同不履行合同义务或者履行合同义务不符义务，同不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定一样，也要承担民事责任。合约定一样，也要承担民事责任。二、违约责任的构成要件二、违约责任的构成要件第一百零七条第一百零七条 当事人一方不履行合同义务或者履行合当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。措施或者赔偿损失等违约责任。1、违约责任的构成要件、违约责任的构成要件 （1）违约行为）违约行为 （2）不存在法定和约定的免责事由）不存在法定和约定的免责事由 2、归责原则、归责原则

3、 采用严格责任制和过错责任制相结合，以严格责采用严格责任制和过错责任制相结合，以严格责任制为主、过错责任制为辅的归责原则。任制为主、过错责任制为辅的归责原则。 第二节第二节 违约行为形态违约行为形态一、预期违约一、预期违约预期违约也称为先期违约。预期违约也称为先期违约。1、明示毁约、明示毁约第一百零八条第一百零八条 当事人一方明确表示或者以自己的行当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。届满之前要求其承担违约责任。 2、默示毁约、默示毁约构成条件：构成条件：（1）一方当事人具有）一方当事人具

4、有合同法合同法第第68条规定条规定的情况。的情况。（2）且不愿意提供履约担保。）且不愿意提供履约担保。预期违约案例原被告因原被告因2007年业务往来形成欠款，到年业务往来形成欠款，到2009年年12月月30日止，日止，原被告双方一致确定的欠款为原被告双方一致确定的欠款为229965元。同日被告向原告元。同日被告向原告出具出具还款计划还款计划一份，承诺从一份，承诺从2010年年1至至11月每月支付原月每月支付原告告19000元，第元，第12个月支付个月支付20965元，所有欠款保证在元，所有欠款保证在2011年年1月月1日前全部还清。日前全部还清。还款计划还款计划出具后，到出具后，到2010年年

5、7月，月，被告均没有向原告支付一分欠款。原告主张，被告均没有向原告支付一分欠款。原告主张，2010年年1至至7月份已构成根本违约，月份已构成根本违约，8至至12月份已构成预期违约，理应按月份已构成预期违约，理应按照照合同法合同法的相关规定全面承担违约责任。故诉至法院，的相关规定全面承担违约责任。故诉至法院，请求判令被告向原告支付剩余货款请求判令被告向原告支付剩余货款229965元及延期支付利元及延期支付利息息20000元并承担律师费元并承担律师费20000元，合计：元，合计：269965元。元。法院认为，对法院认为，对8-12月的欠款主张也应支持。月的欠款主张也应支持。 二、实际违约二、实际违

6、约1、不履行：主观上拒绝履行，或客观上履行不能、不履行：主观上拒绝履行，或客观上履行不能2、迟延履行、迟延履行（1）债务人迟延）债务人迟延（2）受领迟延（债权人迟延）受领迟延（债权人迟延）3、不适当履行、不适当履行4、部分履行、部分履行5、其他不完全履行的行为、其他不完全履行的行为第三节第三节 承担违约责任的方式承担违约责任的方式 一、继续实际履行一、继续实际履行 1、含义、含义 是指违约当事人不论是否已经承担赔偿损失或者是指违约当事人不论是否已经承担赔偿损失或者支付违约金的责任，都必须根据对方的要求，并在自支付违约金的责任，都必须根据对方的要求，并在自己能够履行的条件下，对原合同未履行部门继

7、续按照己能够履行的条件下，对原合同未履行部门继续按照要求履行。要求履行。 2、适用继续实际履行违约责任方式的条件、适用继续实际履行违约责任方式的条件 即合同仍具备的实际履行的条件即合同仍具备的实际履行的条件 3、金钱债务的实际履行、金钱债务的实际履行 合同法合同法第一百零九条：第一百零九条：“当事人一方未支付款当事人一方未支付款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。” 4、非金钱债务的实际履行、非金钱债务的实际履行 合同法合同法第一百一十条：第一百一十条：“当事人一方不履行非当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可金钱债

8、务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。（三）债权人在合理期限内未要求履行。”实际履行案例案例案例:2003年年3月月7日，经黄某担保，陆某与吴某签订了车辆日，经黄某担保，陆某与吴某签订了车辆买卖协议，双方约定吴某以买卖协议，双方约定吴某以6万元的价格将其轿车卖给陆万元的价格将其轿车卖给陆某，交车付款。黄某保证在一周内将该车辆发票

9、、合格证、某，交车付款。黄某保证在一周内将该车辆发票、合格证、机构代码证等相关手续交付陆某。但车辆和车款双方相互机构代码证等相关手续交付陆某。但车辆和车款双方相互交付后，吴某、黄某认为车卖亏了，要求陆某再支付交付后，吴某、黄某认为车卖亏了，要求陆某再支付1万元万元现金，否则不交付车辆相关手续。双方协商了几次也未达现金，否则不交付车辆相关手续。双方协商了几次也未达成协议，陆某遂以吴某、黄某违约为由起诉至法院，要求成协议，陆某遂以吴某、黄某违约为由起诉至法院，要求二人履行合同，立即交付车辆相关票证。二人履行合同，立即交付车辆相关票证。法院认定原告提交的车辆买卖协议等相关证据真实有效，法院认定原告提

10、交的车辆买卖协议等相关证据真实有效，被告不如期交付车辆相关手续违反有关法律规定，构成违被告不如期交付车辆相关手续违反有关法律规定，构成违约，遂判决支持原告的诉讼请求。约，遂判决支持原告的诉讼请求。 二、采取补救措施二、采取补救措施 1、含义、含义 所谓采取补救措施，主要是指我国民法通则和合所谓采取补救措施，主要是指我国民法通则和合同法中所确定的，在当事人违反合同的事实发生后，同法中所确定的，在当事人违反合同的事实发生后，为防止损失发生或者扩大，而由违反合同的一方依法为防止损失发生或者扩大，而由违反合同的一方依法律规定或者约定采取的给权利人弥补或者挽回损失的律规定或者约定采取的给权利人弥补或者挽

11、回损失的责任形式。责任形式。2、采取补救的方式、采取补救的方式修理、更换、重新制作、退货、减少价款或者报修理、更换、重新制作、退货、减少价款或者报酬、补充数量，等酬、补充数量，等第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重

12、作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。三、赔偿损失三、赔偿损失案例：中国冶金进出口山西公司、山西省溢源钢铁有限案例：中国冶金进出口山西公司、山西省溢源钢铁有限公司、香港平安集团有限公司购销纠纷上诉案公司、香港平安集团有限公司购销纠纷上诉案案情：案情：1）1997年年2月月24日，溢源公司与平安公司订立购买一万日，溢源公司与平安公司订立购买一万吨炼钢生铁的买卖合同，并约定：由于溢源公司许可吨炼钢生铁的买卖合同，并约定：由于溢源公司许可证因素，溢源公司委托山西冶金进出口公司代理出口。证因素，溢源公司委托山西冶金进出口公司代理出口。 2）1997年年2月月

13、28日，平安公司与山西冶金进出口公司日，平安公司与山西冶金进出口公司订立了买卖炼钢生铁一万吨的合同。订立了买卖炼钢生铁一万吨的合同。 3）3月月17日，平安公司与南韩现代商社香港有限公司日，平安公司与南韩现代商社香港有限公司签订买卖合同，约定上述一万吨炼钢生铁以单价签订买卖合同，约定上述一万吨炼钢生铁以单价USD145.5MT）由现代公司从平安公司买进。）由现代公司从平安公司买进。 4）由于被告以种种借口一直拖延交货。同年）由于被告以种种借口一直拖延交货。同年6月月16日，日，平安公司向山西省高级人民法院提起诉讼，请求：平安公司向山西省高级人民法院提起诉讼，请求：1.由被告赔偿现代公司向平安公

14、司索赔的由被告赔偿现代公司向平安公司索赔的10万美金违约万美金违约金；金；2.赔偿平安公司利润损失赔偿平安公司利润损失3.5万美金；万美金；3.赔偿诉讼赔偿诉讼损失人民币损失人民币20万元。万元。问题：平安公司问题：平安公司 诉讼请求能否得到支持？诉讼请求能否得到支持？三、赔偿损失三、赔偿损失 1、含义、含义 因当事人的违约行为给对方当事人造成财产损失因当事人的违约行为给对方当事人造成财产损失后，应当赔偿对方当事人因其违约所受到的损失。后，应当赔偿对方当事人因其违约所受到的损失。 2、赔偿损失的责任性质、赔偿损失的责任性质 是补偿性的而非惩罚性的，旨在弥补或补偿违约是补偿性的而非惩罚性的，旨在

15、弥补或补偿违约行为造成的损失。行为造成的损失。3、赔偿责任的范围、赔偿责任的范围（1）只赔偿财产损失，不包括非财产损失。履行不当）只赔偿财产损失，不包括非财产损失。履行不当造成人身损害引起的各项费用，也属于财产损失。造成人身损害引起的各项费用，也属于财产损失。（2）财产损失包括）财产损失包括直接损失直接损失因违约给对方造成的经济损失。因违约给对方造成的经济损失。间接损失间接损失对方在合同履行后可得的利益。对方在合同履行后可得的利益。4、损失赔偿的可预见规则、损失赔偿的可预见规则 合同法合同法第一百一十三条：第一百一十三条：“当事人一方不履行当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给

16、对方造成合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿应当相当于因违约所造成的损失，损失的，损失赔偿应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可获得的利益，但不得超过违反合同包括合同履行后可获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合时预见到或者应当预见到的因违反合同可一方订立合时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。能造成的损失。”5、欺诈消费者的赔偿、欺诈消费者的赔偿经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为时，依照经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为时，依照中华人民共和国消费者权益保护法中华人民共和国消费者权益保护法的规定承担损的规定承担损害赔偿责任，即可以按商

17、品或者服务价格的双倍予以害赔偿责任，即可以按商品或者服务价格的双倍予以赔偿。（赔偿。（合同法合同法第第113条第条第2款）款）中华人民共和国消费者权益保护法中华人民共和国消费者权益保护法第四十九条经营者第四十九条经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。品的价款或者接受服务的费用的一倍。6、赔偿损失与其他责任形式 可以一并适用合同合同法法第一百一十二条第一百一十二条 当事人一方不履行合同义务或者履行

18、合同义务不符合约当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失损失的，应当赔偿损失。 涉及可预见规则和预期利益损失的案例2002年年9月月23日奥内斯帝有限责任公司（原告）与上日奥内斯帝有限责任公司（原告）与上海交大农业科技有限公司（被告）签订菊花销售合同，海交大农业科技有限公司（被告）签订菊花销售合同，约定被告向原告试单销售菊花，并约定了数量、价格约定被告向原告试单销售菊花，并约定了数量、价格和包装、运输等。原告向被告支付了预付款和包装、运输等。原告向被告支付了预付款5,00

19、万日万日元。被告为履行其和原告之间的菊花销售合同，购入元。被告为履行其和原告之间的菊花销售合同，购入菊花种苗进行种植，但被告种植的菊花没有如期开放，菊花种苗进行种植，但被告种植的菊花没有如期开放，故未能向原告交付试单的二只货柜。故未能向原告交付试单的二只货柜。 2002年年12月月17日，原告分别与哈纳森花店（）和日，原告分别与哈纳森花店（）和远贺花纪行签订合同，原告向上述两家花店销售中国产菊远贺花纪行签订合同，原告向上述两家花店销售中国产菊花各花各20万支万支 。2003年年5月月26日，原告分别与哈纳森花店日，原告分别与哈纳森花店（）和远贺花纪行签订调解书，该两份调解书均（）和远贺花纪行签

20、订调解书，该两份调解书均规定，原告向哈纳森花店（）和远贺花纪行分别规定，原告向哈纳森花店（）和远贺花纪行分别支付未能交货的损失各支付未能交货的损失各8,80万日元。万日元。农业部花卉产品质量监督检验测试中心鉴定结论认为，在农业部花卉产品质量监督检验测试中心鉴定结论认为，在合同规定的装箱和运输条件下的菊花三天后不适合于销售。合同规定的装箱和运输条件下的菊花三天后不适合于销售。 原告诉至法院，要求判令被告退还预付款原告诉至法院，要求判令被告退还预付款5,000,000日元日元（折合人民币（折合人民币35万余元）；被告赔偿原告向案外人支付的万余元）；被告赔偿原告向案外人支付的索赔款索赔款17,600

21、,000日元（折合人民币日元（折合人民币123.2万元）以及原告万元）以及原告的可得利润损失的可得利润损失31,485,710日元（折合人民币日元（折合人民币220万元）。万元）。 本案中原告向被告索赔由于被告不交货造成其不能履行下本案中原告向被告索赔由于被告不交货造成其不能履行下一家合同引起的巨额赔偿，此种损失是非通常性的，原告一家合同引起的巨额赔偿，此种损失是非通常性的，原告一方面需证明案外人向其索赔的充分证据，另一方面还需一方面需证明案外人向其索赔的充分证据，另一方面还需提供充分证据证明被告在订立合同之时即已经预见到其与提供充分证据证明被告在订立合同之时即已经预见到其与案外人的合同关系。

22、根据原告提供的证据材料和本案的审案外人的合同关系。根据原告提供的证据材料和本案的审理情况，原告虽然提供了其与两案外人哈纳森花店（理情况，原告虽然提供了其与两案外人哈纳森花店（）和远贺花纪行签订的和解协议作为其支付索赔款）和远贺花纪行签订的和解协议作为其支付索赔款17,600,000日元的证据，但是原告未能提供证据证明其在日元的证据，但是原告未能提供证据证明其在和被告订立合同之时就通知了被告有关案外人与原告存在和被告订立合同之时就通知了被告有关案外人与原告存在合同关系的事实，且无其他相关证据材料证明被告在订立合同关系的事实，且无其他相关证据材料证明被告在订立合同之时可预见到原告与其下家之间的合同

23、关系，故被告合同之时可预见到原告与其下家之间的合同关系，故被告对原告的此部分损失无法合理地预见。据此，被告不应对对原告的此部分损失无法合理地预见。据此，被告不应对原告主张的此部分损失原告主张的此部分损失17,600,000日元负赔偿责任。日元负赔偿责任。按照农业部花卉产品质量监督检验测试中心（上按照农业部花卉产品质量监督检验测试中心（上海）出具的鉴定意见，按照原告要求的包装条件海）出具的鉴定意见，按照原告要求的包装条件运输至日本国的菊花会损坏严重，并不适合于销运输至日本国的菊花会损坏严重，并不适合于销售，故上述情况使原告期待以再行出售菊花货物售，故上述情况使原告期待以再行出售菊花货物获取利润失

24、去了客观基础。因此，在被告依约适获取利润失去了客观基础。因此，在被告依约适当地履行合同义务的情况下，原告并不必然能够当地履行合同义务的情况下，原告并不必然能够获取其主张的利润损失获取其主张的利润损失31,485,710日元。日元。最后，法院判决，被告返还原告预付款最后，法院判决，被告返还原告预付款500万日元，万日元，驳回其他诉讼请求。驳回其他诉讼请求。 四、违约金1、含义、含义 它是指一方当事人因违反合同而依据约定或者法它是指一方当事人因违反合同而依据约定或者法律规定向对方支付一定数额的金钱的责任。律规定向对方支付一定数额的金钱的责任。2、类别、类别（1）法定违约金、约定违约金）法定违约金、

25、约定违约金（2）迟延履行违约金、不履行违约金、履行不合格违）迟延履行违约金、不履行违约金、履行不合格违约金约金3、违约金数额的确定、违约金数额的确定第一百一十四条第一百一十四条 当事人可以约定一方违约时应当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以

26、请求违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。付违约金后，还应当履行债务。司法解释的规定当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。院不

27、予支持。当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成过分高于造成的损失的损失”

28、。2005年年1月月9日，赵某由王某、丁某和张某担保向日，赵某由王某、丁某和张某担保向贺某借款贺某借款2万元，双方约定万元，双方约定2005年年4月月30日前归还，日前归还，逾期支付违约金逾期支付违约金1万元，当时由赵某书写了借条。万元，当时由赵某书写了借条。然而借款到期后，赵某未能及时归还，贺某再三然而借款到期后，赵某未能及时归还，贺某再三催要未果，于催要未果，于2005年年8月起诉至法院。法院审理认月起诉至法院。法院审理认为，赵某向贺某借款，理应按时归还，但双方关为，赵某向贺某借款，理应按时归还，但双方关于违约金的规定过高，应适当减少。遂判决赵某于违约金的规定过高，应适当减少。遂判决赵某于

29、判决生效后十日内偿还贺某于判决生效后十日内偿还贺某2万元，并支付万元，并支付2005年年4月月30日后至判决生效之日止的违约金，违约金日后至判决生效之日止的违约金，违约金按中国人民银行同期一年期贷款利率的按中国人民银行同期一年期贷款利率的4倍计算，倍计算，王某、丁某、张某对此负连带责任。王某、丁某、张某对此负连带责任。 违约金和实际损失能否并用？合同法没有明确的规定。合同法没有明确的规定。如果针对的是同一违约行为，一般认为不能并用。如果针对的是同一违约行为，一般认为不能并用。五、定金罚则五、定金罚则装修合同纠纷案例装修合同纠纷案例甲与乙约定：乙有意承揽甲方装修工程，正式合同甲与乙约定：乙有意承

30、揽甲方装修工程，正式合同待两周内订立。为证明甲订约的诚意，甲自愿向待两周内订立。为证明甲订约的诚意，甲自愿向乙支付乙支付20万元作为订立正式合同的保证。正式合万元作为订立正式合同的保证。正式合同订立后，同订立后，20万元抵作部分预付款。一个月后，万元抵作部分预付款。一个月后，正式合同订立，其中约定：乙向甲支付正式合同订立，其中约定：乙向甲支付10万定金，万定金，如果因乙方的原因不能履行合同，乙无权要求返如果因乙方的原因不能履行合同，乙无权要求返还定金；如果甲不按约定支付装修款，甲应支付还定金；如果甲不按约定支付装修款，甲应支付所欠工程款，双倍返还定金并赔偿经济损失所欠工程款，双倍返还定金并赔偿

31、经济损失50万万元。元。 1、含义、含义 定金，是指合同一方当事人根据合同的约定预先定金，是指合同一方当事人根据合同的约定预先付给另一方当事人一定数额的金钱，以保证合同的订付给另一方当事人一定数额的金钱，以保证合同的订立、合同的成立、担保合同的履行、保留合同解除权立、合同的成立、担保合同的履行、保留合同解除权等等。根据我国合同法的规定，定金是作为债权的担等等。根据我国合同法的规定，定金是作为债权的担保而存在的。保而存在的。第一百一十五条第一百一十五条 当事人可以依照当事人可以依照中华人民共和国担中华人民共和国担保法保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债约定一方向对方给付定金作为债权的担保

32、。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。定金。2、定金制度的运用、定金制度的运用（1）定金由双方当事人在合同中约定；）定金由双方当事人在合同中约定；（2）债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收）债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回；回；（3）定金罚则；）定金罚则； 支付定金的一方当事人不履行约定的债务的，支付定金的一方当事人不履行约定的债务

33、的，无权请求返还定金。无权请求返还定金。 收受定金一方的当事人如果不履行约定的义务，收受定金一方的当事人如果不履行约定的义务，应当双倍返还定金。应当双倍返还定金。3、在同时约定违约金和定金的情况下，一方违约的时、在同时约定违约金和定金的情况下，一方违约的时候，双方可以选择适用违约金或者定金条款。候，双方可以选择适用违约金或者定金条款。第一百一十六条第一百一十六条 当事人既约定违约金，又约定定金的，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 六、第三人导致一方违约的处理六、第三人导致一方违约的处理案例：案例：

34、 甲与乙订立一货物买卖合同，约定甲向国外供货甲与乙订立一货物买卖合同，约定甲向国外供货商丙订购货物，然后转卖给乙。丙卖给甲的货物商丙订购货物，然后转卖给乙。丙卖给甲的货物还需向其本国丁购买。还需向其本国丁购买。情形情形1：在合同即将履行时，因丙所在国发生战争导：在合同即将履行时，因丙所在国发生战争导致无法向甲交货，致使甲亦无法向乙交货。致无法向甲交货，致使甲亦无法向乙交货。情形情形2：丁无正当原因而拒绝向丙履行合同。：丁无正当原因而拒绝向丙履行合同。情形情形3：丙按约定交货物给甲，甲将货物交给戊保管，：丙按约定交货物给甲，甲将货物交给戊保管，约定乙去戊处提货，但在乙提货前，因戊的过失约定乙去戊

35、处提货，但在乙提货前，因戊的过失致使货物灭失。致使货物灭失。第一百二十一条第一百二十一条 当事人一方因第三人的原因造成违约当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。 七、违约责任的免除条件七、违约责任的免除条件不可抗力不可抗力 1、不可抗力的含义、不可抗力的含义 不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。的客观情况。 2、不可抗力的构成要件、不可抗力的构成要件（1）该事件发生在合同

36、订立之后；）该事件发生在合同订立之后；（2）该事件是在订立合同时双方所不能预见的；）该事件是在订立合同时双方所不能预见的；（3）该事件的发生是不可避免的、不能克服的；）该事件的发生是不可避免的、不能克服的；（4）该事件一不是由任何一方的过失引起的。）该事件一不是由任何一方的过失引起的。3、不可抗力与免责的关系、不可抗力与免责的关系（1）对于合同履行期内发生的不可抗力）对于合同履行期内发生的不可抗力（2）对于迟延履行期间发生的不可抗力）对于迟延履行期间发生的不可抗力第一百一十七条第一百一十七条 因不可抗力不能履行合同的，根据不因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但

37、法律另有可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。能免除责任。4、因不可抗力不能履行合同一方当事人的、因不可抗力不能履行合同一方当事人的 义务义务（1）应及时通知对方；）应及时通知对方；（2）应在合理的期限内提供发生不可抗力的证明。）应在合理的期限内提供发生不可抗力的证明。第一百一十八条第一百一十八条 当事人一方因不可抗力不能履行合同当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。

38、失，并应当在合理期限内提供证明。 八、违约责任与侵权责任竞合时的处理八、违约责任与侵权责任竞合时的处理案例：案例：2001年年4月月17日，杨雪颖等多名游客与被告旅行社日，杨雪颖等多名游客与被告旅行社下属某营业部签订下属某营业部签订广东省国内旅游组团合同广东省国内旅游组团合同，参加了被告组织的旅行团。参加了被告组织的旅行团。18日，被告组织乘车日，被告组织乘车游览白云山，在下山途中，因客车制动效能转向游览白云山，在下山途中，因客车制动效能转向器不合格，导致大客车在下坡过程中失控，驶出器不合格，导致大客车在下坡过程中失控，驶出路面坠落山谷，造成一人死亡十多人受伤的交通路面坠落山谷，造成一人死亡十

39、多人受伤的交通事故，七原告分别被定为事故，七原告分别被定为8级至级至10级不等的伤残。级不等的伤残。交警部门对事故作出非道路交通事故责任建议书，交警部门对事故作出非道路交通事故责任建议书，认定司机梁某负事故全部责任。认定司机梁某负事故全部责任。 1、含义、含义 是指当事人的一个行为同时产生违约责任和侵权是指当事人的一个行为同时产生违约责任和侵权责任。责任。 2、处理方法、处理方法 合同法合同法第一百二十二条：第一百二十二条：“因当事人一方的违因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律

40、选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。要求其承担侵权责任。”九、减轻损害规则张先生是三水区某高档楼盘小区业主。张先生是三水区某高档楼盘小区业主。2007年年8月月13日凌晨，三水区发生强降雨。他当天起床发现日凌晨，三水区发生强降雨。他当天起床发现整个房屋地面都被泥水浸泡，便马上电话告知小整个房屋地面都被泥水浸泡，便马上电话告知小区物管。物管检查发现该房屋浸水是由于阳台外区物管。物管检查发现该房屋浸水是由于阳台外公共排水管堵塞所致，认为是张先生自行改造阳公共排水管堵塞所致，认为是张先生自行改造阳台所致，建议进行管道疏通服务。张先生对此并台所致，建议进行管道疏通服务。张

41、先生对此并不认同，以保全证据为由拒绝疏通清理。不认同，以保全证据为由拒绝疏通清理。双方在协商中无法达成一致，张先生遂起诉双方在协商中无法达成一致，张先生遂起诉至法院，要求物管公司赔偿房屋受浸损失、评估至法院，要求物管公司赔偿房屋受浸损失、评估费等共费等共1.1万余元，赔偿精神损失万余元，赔偿精神损失3000元，并赔礼元，并赔礼道歉。道歉。法院认为，被告某物业管理公司没有尽到巡查发现并法院认为，被告某物业管理公司没有尽到巡查发现并清理建筑垃圾的义务，导致原告单元排水管堵塞而使清理建筑垃圾的义务，导致原告单元排水管堵塞而使房屋被水浸泡，依法应承担管理不当的责任。但原告房屋被水浸泡，依法应承担管理不

42、当的责任。但原告没有及时疏通、清理地面积水的行为导致损失的扩大，没有及时疏通、清理地面积水的行为导致损失的扩大，对扩大的部分损失应由原告自行承担。据此，依法判对扩大的部分损失应由原告自行承担。据此，依法判决被告物业管理公司赔偿原告张先生共决被告物业管理公司赔偿原告张先生共8500余元，驳余元，驳回原告其他诉讼请求回原告其他诉讼请求第一百一十九条第一百一十九条 当事人一方违约后，对方应当采取当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损

43、失扩大而支出的合理费用，由违当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。约方承担。 合同法第68条第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担当事人没有确切证据中止履行的

44、，应当承担违约责任。违约责任。讨论甲方与乙方于甲方与乙方于2009年年8月月10日签订购买轴承日签订购买轴承2000套的合同套的合同,合同约定每套价格合同约定每套价格400元元,总价款总价款80万元，万元，2009年年10月月10日交货。合同约定：日交货。合同约定：“如果逾期交如果逾期交货，乙方向甲方支付违约金货，乙方向甲方支付违约金10万元。万元。”2009年年10月月10日后，甲方多次催促乙方交货，乙方一直称日后，甲方多次催促乙方交货，乙方一直称由于机器故障需要推迟交货。由于机器故障需要推迟交货。2010年年1月，甲方从月，甲方从其他厂家以每套其他厂家以每套420元的价格购买了同样的轴承，元的价格购买了同样的轴承，并向乙方提出解除合同，要求乙方赔偿差价损失并向乙方提出解除合同，要求乙方赔偿差价损失4万元以及违约金万元以及违约金10万元。万元。你作为乙方的代表，如何答复甲方的要求？你作为乙方的代表，如何答复甲方的要求？讨 论某甲和某工厂