第五讲外资企业法

1、第五讲第五讲 外商投资企业法外商投资企业法一一 概述概述（一）概念（一）概念 概念：外国投资者经中国概念：外国投资者经中国政府批准，在中国境内投政府批准，在中国境内投资举办的企业资举办的企业（二）种类（二）种类 1、中外合资经营企业：股权式经营企业、中外合资经营企业：股权式经营企业 2、中外合作经营企业：契约式经营企业、中外合作经营企业：契约式经营企业 3、外资企业：外商独资经营企业、外资企业：外商独资经营企业 4、中外合资股份有限公司、中外合资股份有限公司二、外商投资企业的投资业项目二、外商投资企业的投资业项目 1、鼓励类外商投资项目、鼓励类外商投资项目 （1）属于农业新技术、农业综合开发和

2、能源、交通、）属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原材料重要原材料 （2）属于高新技术、先进适用技术，能够改变产品性）属于高新技术、先进适用技术，能够改变产品性能、提高企业技术经济效益或生产国内生产能力不足的能、提高企业技术经济效益或生产国内生产能力不足的新设备、新材料新设备、新材料 （3）适应市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴市）适应市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力场或者增加产品国际竞争能力 （4）属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、）属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污染综合利用资源和再生资源以及防

3、治环境污染 （5）能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合）能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家的产业政策国家的产业政策 （6）法律行政法规规定的其他情形）法律行政法规规定的其他情形2、限制类外商投资项目、限制类外商投资项目 （1）技术水平落后）技术水平落后 （2）不利于节约资源和改善生态环境）不利于节约资源和改善生态环境 （3）从事国家规定实行保护性开发的特）从事国家规定实行保护性开发的特定矿种勘探、开采定矿种勘探、开采 （4）属于国家逐步开放的产业）属于国家逐步开放的产业 （5）法律法规规定的其他情形）法律法规规定的其他情形3、禁止类外商投资项目、禁止类外商投资项目 （1）危害

4、国家安全或者损害公众利益）危害国家安全或者损害公众利益 （2）对环境造成污染的，破坏自然资源或损）对环境造成污染的，破坏自然资源或损害人体健康害人体健康 （3）占用大量耕地，不利于保护、开发土地）占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的资源的 （4）危害军事设施安全和适用效能的）危害军事设施安全和适用效能的 （5）运用我国特有工艺或技术生产产品的）运用我国特有工艺或技术生产产品的 （6）法律法规规定的其他情形）法律法规规定的其他情形4、允许类外商投资项目、允许类外商投资项目 （1）不属于鼓励类、限制类、禁止类的）不属于鼓励类、限制类、禁止类的外商投资项目为允许类外商投资项目外商投资项目为允许类

5、外商投资项目 （2）产品全部直接出口的允许类外商投）产品全部直接出口的允许类外商投资项目，视为鼓励类外商投资项目资项目，视为鼓励类外商投资项目 （3）产品销售额占产品销售总额）产品销售额占产品销售总额70%以以上的限制类上的限制类 外商投资项目经省、直辖市外商投资项目经省、直辖市及计划单列市人民政府或国务院主管部及计划单列市人民政府或国务院主管部门批准，可视为允许类外商投资项目门批准，可视为允许类外商投资项目（三）、外商投资企业的出资（三）、外商投资企业的出资方式、比例及期限方式、比例及期限 1、外商投资企业的出资方式、外商投资企业的出资方式 （1）现金出资。外方可以以自由兑换的外）现金出资。

6、外方可以以自由兑换的外币缴付出资，不可以以人民币缴付出资币缴付出资，不可以以人民币缴付出资 （2）实物出资。机器设备、原材料、零部）实物出资。机器设备、原材料、零部件、建筑物厂房作为出资件、建筑物厂房作为出资 （3）场地使用权）场地使用权 （4）工业产权、专有技术出资）工业产权、专有技术出资 （5）其他财产出资）其他财产出资2、出资比例、出资比例 （1）中外合资企业中外合资企业中中外方外方出资一般不能出资一般不能少于企业注册资本的少于企业注册资本的25% （2）凡是取得法人资格的）凡是取得法人资格的中外合作企业中外合作企业外方外方出资一般也不能低于企业注册资本出资一般也不能低于企业注册资本的的

7、25% （3）经批准）经批准低于低于25%出资应出资应在营业执照在营业执照上上 加注加注3、出资期限、出资期限 （1）注册资本在）注册资本在50万元万元以下自营业执照核发之日以下自营业执照核发之日起起1年年内，应将资本全部缴齐内，应将资本全部缴齐 （2）注册资本在）注册资本在50万元万元以上。以上。100万元万元以下，自以下，自营业执照核发之日起营业执照核发之日起1年半年半内，应将资本全部缴齐内，应将资本全部缴齐 （3）注册资本在）注册资本在100万元万元以上。以上。300万元万元以下，自以下，自营业执照核发之日起营业执照核发之日起2年年内，应将资本全部缴齐内，应将资本全部缴齐 （4）注册资本

8、在）注册资本在300万元万元以上。以上。1000万元万元以下，以下，自营业执照核发之日起自营业执照核发之日起3年年内，应将资本全部缴齐内，应将资本全部缴齐 （5）注册资本在）注册资本在1000万元万元以上。出资期限由审批机关以上。出资期限由审批机关根据实际情况审定根据实际情况审定 （6）外商投资企业合同经审批后，因特殊情况需要超）外商投资企业合同经审批后，因特殊情况需要超过合同规定缴资期限过合同规定缴资期限延期缴资延期缴资，报原审批机关批准和登报原审批机关批准和登记机关备案，办理相关手续记机关备案，办理相关手续 （7）对收购企业企业资产或股权设立外商投资企业的）对收购企业企业资产或股权设立外商

9、投资企业的外国投资者，自外商投资企业外国投资者，自外商投资企业营业执照营业执照颁发之日起颁发之日起3个个月月内支付内支付全部的购买金全部的购买金。特殊情况需要延长者，自。特殊情况需要延长者，自营业营业执照执照颁发之日起颁发之日起6个月个月内支付购买金总额内支付购买金总额60%以上以上 ，1年内付清年内付清 （8）中外合作经营企业的投资者均按照合同规定的比）中外合作经营企业的投资者均按照合同规定的比例和期限同步认缴投资额例和期限同步认缴投资额（四）、外国投资者并购境内企业（四）、外国投资者并购境内企业 1、约定遵循的原则：公平合理、等价有偿、诚实信用、约定遵循的原则：公平合理、等价有偿、诚实信用

10、的原则的原则 2、外国投资者并购境内企业审批登记：、外国投资者并购境内企业审批登记： （1）机关：）机关：审批机关审批机关：省级以上对外贸易经济合作部省级以上对外贸易经济合作部门门； 登记机关登记机关：国家工商管理部门或授权的地国家工商管理部门或授权的地方工商管理部门方工商管理部门 （2）审批机关收到报送文件）审批机关收到报送文件30日内日内，作出决定，作出决定 投资者接到审批机关的批准证书之日起投资者接到审批机关的批准证书之日起30日内向日内向登记机关申请办理变更登记登记机关申请办理变更登记（3）下列情形报告：）下列情形报告： 第一、并购一方当事人当年在中国市场第一、并购一方当事人当年在中国

11、市场营业额超过营业额超过15亿人民币亿人民币 第二、一年內并购国内关联行业企业累第二、一年內并购国内关联行业企业累计超过计超过10个个 第三、并购一方当事人在中国市场占有第三、并购一方当事人在中国市场占有率已经达到率已经达到20% （4）并购导致并购一方当事人在中国市）并购导致并购一方当事人在中国市场占有率达到场占有率达到25% 3、外国投资者并购境内企业注册资本；、外国投资者并购境内企业注册资本；一般不一般不低于低于25%；低于的低于的在在营业执照上注明营业执照上注明“外资比例外资比例低于低于25%” 4、外国投资者并购境内企业投资总额、外国投资者并购境内企业投资总额 （1）注册资本）注册资

12、本210万美元以下万美元以下，投资总额不得超，投资总额不得超过注册资本的过注册资本的7/10 （2）注册资本）注册资本210500万美元万美元，投资总额不得，投资总额不得超过注册资本的超过注册资本的2倍倍 （3）注册资本）注册资本5001200万美元万美元，投资总额不得，投资总额不得超过注册资本的超过注册资本的2.5倍倍 （4）注册资本）注册资本1200万美元以上万美元以上，投资总额不得，投资总额不得超过注册资本的超过注册资本的3倍倍二、中外合资经营企业法二、中外合资经营企业法 （一）特点：（一）特点： 1、一方为外国合营者，一方为中国合营者、一方为外国合营者，一方为中国合营者 2、双方共同出

13、资、共同经营、按各自出资的、双方共同出资、共同经营、按各自出资的比例公担风险、共负盈亏比例公担风险、共负盈亏 3、合营企业的组织形式为有限责任公司，责、合营企业的组织形式为有限责任公司，责任以出资额为限，董事会为最高的权利机构任以出资额为限，董事会为最高的权利机构 4、是中国法人、是中国法人 （二）基本原则（二）基本原则 1、维护国家主权原则、维护国家主权原则 2、平等互利原则、平等互利原则 3、遵循国际惯例原则、遵循国际惯例原则（三）、设立中外合资经营企（三）、设立中外合资经营企业的条件和法律程序业的条件和法律程序 1、条件：、条件： 促进经济和社会发展水平，有利于促进经济和社会发展水平，有

14、利于社会主义现代化。社会主义现代化。 2、审批机关：国务院对外经济贸易部主、审批机关：国务院对外经济贸易部主管部门管部门 3、法律程序：报送文件审批发营业、法律程序：报送文件审批发营业执照执照（四）中外合资经营企业注册（四）中外合资经营企业注册资本与投资总额资本与投资总额1、注册资本、注册资本（1）外国合营者）外国合营者出资比例一般不低于出资比例一般不低于25%（2）在合营期限内）在合营期限内不得减少注册资本不得减少注册资本（3）注册资本符合有限责任公司的最低规定）注册资本符合有限责任公司的最低规定l生产经营、商品批发生产经营、商品批发50万；商品零售万；商品零售30万；万；科技开发、咨询、服

15、务性科技开发、咨询、服务性10万万2、投资总、投资总 额额 （1）投资总额在）投资总额在300万美元万美元（含（含300）以下，投资总）以下，投资总额额不得超过注册资本不得超过注册资本7/10（2）投资总额在）投资总额在300万美元万美元以上，以上，1000美元（含美元（含1000）以下）以下，投资总额，投资总额不得超过不得超过注册资本注册资本1/2，其中其中投资在投资在420万美元以下万美元以下，注册资本，注册资本不得低于不得低于210万美元万美元 （3）投资总额在）投资总额在1000万美元以上，万美元以上，3000美元（含美元（含3000）以下）以下，投资总额，投资总额不得超过注册资本不得

16、超过注册资本2/5，其中，其中投资在投资在1250万美元以下万美元以下，注册资本不得低于，注册资本不得低于500万美万美元元 （4）投资总额在）投资总额在3000万万美元以上，注册资本占投资美元以上，注册资本占投资总额总额1/3，其中投资在，其中投资在3600万美元以下万美元以下，注册资本不注册资本不得低于得低于1200万美元万美元（五）组织机构（五）组织机构 1、董事会、董事会 2、经营管理机构、经营管理机构（六）（六） 1、生产经营管理、生产经营管理 （1）、购买物资）、购买物资 （2）、销售产品）、销售产品2、财务会计管理、财务会计管理 3、劳动用工管理、劳动用工管理（七）出资额的转让（

17、七）出资额的转让 1、转让的条件、转让的条件 （1）合营者各方同意）合营者各方同意 （2）董事会议通过，报原审批机关批准）董事会议通过，报原审批机关批准 （3）一方转让出资，各方有优先购买权）一方转让出资，各方有优先购买权 2、程序、程序 （1）申请）申请 （2）董事会审查决定）董事会审查决定 （3）审批机关批准）审批机关批准 （4）办理变更登记手续）办理变更登记手续三、中外合作企业法三、中外合作企业法 （一）特点（一）特点 （1）一方为外国合作者，一方为中国合作者）一方为外国合作者，一方为中国合作者 （2）权利义务在签订的合同中约定）权利义务在签订的合同中约定 （3）法人资格的可选择性）法人

18、资格的可选择性 （4）外国合作者可以先行收回投资）外国合作者可以先行收回投资 （5）管理机构的多样性）管理机构的多样性（二）设立条件和法律程序（二）设立条件和法律程序 1、条件、条件 （1）产品出口的生产型合作企业：出口创）产品出口的生产型合作企业：出口创汇汇 （2）技术现金的生产型合作企业：提供先）技术现金的生产型合作企业：提供先机技术，从事新产品开发，实现产品得升机技术，从事新产品开发，实现产品得升级换代级换代 2、程序：报送有关文件审批（、程序：报送有关文件审批（45日内决日内决定是否批准）申请登记，领取营业执照定是否批准）申请登记，领取营业执照（三）组织机构和经营管理（三）组织机构和经

19、营管理 1、组织机构：董事会或联合管理委员会、组织机构：董事会或联合管理委员会二者成员不少于二者成员不少于3人人 具备法人资格：设立董事会具备法人资格：设立董事会 不具备法人资格：设立联合管理委员会不具备法人资格：设立联合管理委员会 2、经营管理、经营管理（四）外商先行回收投资的规定：（四）外商先行回收投资的规定： 1、外商先行回收投资得方式：合作期满合作企业的全、外商先行回收投资得方式：合作期满合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有。部固定资产无偿归中国合作者所有。 2、外商先行回收投资的条件：、外商先行回收投资的条件： （1）合同的期限届满）合同的期限届满 （2）税前回收投资，向税务机

20、关提出申请，并由财政）税前回收投资，向税务机关提出申请，并由财政税务机关依法审查批准税务机关依法审查批准 （3）按照合同约定承担债务）按照合同约定承担债务 （4）提出先行收回投资申请依法批准申请，说明先行）提出先行收回投资申请依法批准申请，说明先行投资的总额、期限方式，财政税务机关审查同意后报审投资的总额、期限方式，财政税务机关审查同意后报审批机关批准批机关批准 （5）外国合作者应在合作企业弥补亏损后，才能先行）外国合作者应在合作企业弥补亏损后，才能先行收回投资收回投资四、外资企业法四、外资企业法 （一）外资企业的特点（一）外资企业的特点 1、法人企业、法人企业 2、全部资本由外国投资者投资、

21、全部资本由外国投资者投资 3、不包括在中国境内的分支机构、不包括在中国境内的分支机构 4、独立的经济实体、独立的经济实体（二）条件和法律程序（二）条件和法律程序 1、条件：有利于国民经济发展，能够取得明、条件：有利于国民经济发展，能够取得明显的经济效益显的经济效益 2、程序：、程序： （1）向县以上的人民政府提交报告）向县以上的人民政府提交报告 （2）县以上的人民政府向审批机关提出申请，）县以上的人民政府向审批机关提出申请，并报送文件并报送文件 （3）审批机关）审批机关90日內决定日內决定 （4）外国投资者收到批准证书之日起）外国投资者收到批准证书之日起30日內日內向工商行政机关登记，领取营业执照向工商行政机关登记，领取营业执照 （三）组织机构和经营管理（三）组织机构和经营管理 1、组织形式：有限责任公司、组织形式：有限责任公司 2、组织机构：董事会，董事长、组织机构：董事会，董事长 3、经营管理：生产经营、劳动、财务会、经营管理