司法考试考点归纳笔记--民法笔记

1、一、总则1. 民事法律关系分类：财产 / 人身、绝对 / 相对、单一 / 符合、主 / 从、调整 / 保护要素：主体（人、法人、 国家）、内容（权利义务、 风险、 权能、法律约束）、客体（物、权利、利益、作为或不作为） 注意：权利有时候是内容有时候是客体，在物权法律关系中权利是客体事实：包括状态、事件、行为? 法律行为 VS事实行为：是否以意思表示为要素?不属于民事法律事实的情况：好意施惠、法外空间（恋爱、友谊、宗教、师生）、婚约（但注意 彩礼的实质是付条件的赠与）、合同界限之外的约定（过于隐秘的个人自由领域）? 几种交易的民事法律关系：淘宝、按揭贷款、加盟连锁（涉及产品侵权的连带责任问题）、

2、雇佣与加工承揽（ 一个是认真做事，一个是成功做事 ） P16权利分类? 按权利作用分类支配权请求权形成权抗辩权主体权利主体特定；权利主体特定；义务主体不特定义务主体特定内容排他性、优先性、实非排他性、平等性、单方表示就可以导致抗辩权法定； 功能在于现的直接性、变动需合作性、基于基础权法律关系变动；无对阻碍请求权的行使； 注要公示利产生应义务意抗辩权与侠义的抗辩不同，抗辩权只是阻碍权利的实施， 不反对权利本身的存在客体特定的利益特定行为时间不适用诉讼时效不适用诉讼时效，也不适用除斥期间例子物权、人格权、身份支配请求权、占有请选择之债中的选择诉讼时效抗辩权、知识产权求权、债权请求权、权、遗嘱撤销权

3、、继继承权恢复请求权承权抛弃、离婚请求权? 绝对权 / 相对权：效力及于一切人还是特定人? 既得权 / 期待权：公认的期待权：保留所有权买卖中取得动产的期待权、附生效要件的合同所享有的期待权? 财产权、人身权（人格权、身份权） 、综合性权利（著作权、社员全）禁止权利滥用原则：民事权利的私力救济自助紧急避险条件只能是 请求权 ；只能是 自己的 请危险的现实性求权；对面享有抗辩权的不行补偿超过必要限度的构成侵权避险不当的应当承担侵权责任；避险适当的按公平原则适当补偿；若有第三人原因，第三人承担责任2. 自然人2.1 民事权利能力出生时间（民事权利开始于出生） ：户籍证明医院出生证明其他同时死亡问题

4、：? 推定没有继承人的人先死亡；? 都有继承人的，推定长辈先死亡；? （保险法）推定受益人先死亡；2.2 民事行为能力纯获利益的、相适应的不能独立订立的合同完全18 以上、16-18以劳动收入限制无为主要生活来源；10-18；精神病有效有效效力待定无效2.3 监护法定监护未成年：父母祖父母成年兄姐有关单位同意的亲属朋友居民委员会或民政部门精神病人：配偶父母成年子女其他近亲属经同意的亲属朋友居委会指定监护程序：居委会村民会指定（不服的）起诉到法院委托监护委托期间被监护人侵权的， 监护人仍然要承担责任，被委托人有过错的，负连带责任注意离异父母主要监护一方在未成年人侵权中承担责任，没有能力的， 另一

5、方补充责任2.4 宣告死亡条件： 1.下落不明4 年，战争的战争结束后4 年；2.因意外事故的，事故后2 年；3.经有关机关证明不可能生存的，直接宣告死亡利害关系顺序：配偶父母子女兄弟姐们祖父母外祖父母孙子女其他前一顺序的不同意宣告死亡，后一顺序的无权申请；同一顺序的有分歧的应当宣告死亡宣告死亡期间民事行为有效，并且相抵触的以其行为为准婚姻的效果：1.未再婚自动恢复；2.再婚的不回复；3.再婚又离婚的不自动恢复财产： 1.原物存在返回原物，不存在补偿；2.第三人合法取得，不予返还；3. 人格权（考点就在判断侵犯还是没有侵犯， 侵犯了什么权利）3.1 一般人格权只要侵害了人格平等、 人格独立、

6、自由、尊严，清洁严重的， 即使没有侵犯具体人格权，也可以请求停止侵权并请求精神损害赔偿3.2 生命健康身体权3.3 姓名姓名权：决定、使用、变更名称权：命名、适用、变更、转让侵犯姓名权：干涉、盗用、假冒3.4 肖像要件： 1.未经允许； 2.盈利为目的3.5 名誉3.6 隐私包括行为：1.窃取刺探他人隐私（偷排、偷录、窥视）；2.擅自披露、公开；3.侵入侵扰私人生活空间；4.妨害私生活安宁（监视、跟踪、超过限度的垃圾短信和骚扰电话）；5.侵害通信（偷看日记、侵入邮箱、私拆信件）3.7 精神损害赔偿法定主义：无明文规定的，无权主张精神损害赔偿包括：一般人格权、所有具体人格权、三种身份权（荣誉、亲

7、权、配偶权）、死者的姓名肖像荣誉隐私遗体遗骨法人不得主张精神损害赔偿4. 法人4.1 分类公法人 / 私法人：公法人只有在参与民事活动是才视为公法人社团法人 / 财团法人：都是私法人，社团法人是人的集合为基础（公司企业合作社） ；财团法人是财产为基础的私法人（基金会、慈善组织、寺院）民法通则分类分类与法理学分类的关系例子成立条件企业法人一定是私法人、社团法人、公司批准成立后办理登记营利法人机关法人是公法人批准之人成立，不需登记事业单位法有的是公法人 (证监会 )，有证监会、大学、医院、中央有的需要登记，有的不需人的是私法人电视台要社会团体法有公法人 （共青团、 妇联）；人有社团法人（中国法学会

8、） ；有财团法人（宋庆龄基金会）4.2 法人的成立（见上表）4.3 权利能力、行为能力、责任能力权利能力：不能享有生命权、健康权、身体权、肖像权行为能力：行为能力由法人机关予以实现责任能力： 1.法人代表以法人名义从事的活动，法人承担责任； 2.用人单位工作人员因执行公务造成损害的单位承担责任； 3.代表人超越权限行使的行为， 除明知的，有效（表见代表？ ）4.4 法人机关法人机关无独立人格类型社团法人财团法人意思机关股东会、股东大会无执行机关董事会、执行董事或者理事理事会会法定代表人章程规定监督机关监事会、监视不是必须设立的5. 法律行为5.1 意思表示要素：要素例子行为意思自觉控制自己行为

9、梦话表示意思表示人知道具有徐民法上的意义，不是念剧本、 看到熟人举手不是说着玩的拍卖的意思表示效果意思表示的对象确定“好东东” 、好意施惠不具有效果意思生效例子无相对人的作出就生效；嘱例外，只有死亡捐助、抛弃时才生效有相对人的无定人：作出生效自动售货机有特定人对话：了解时生效非对话：到达时生效写信作 出意思表示原则上有效后死亡受领使者意思表示到达受领使者时生效管家、配偶意思表示使者到达使者时未生效，传达到时生效5.2 法律行为分类单方 /双方生前/死因有偿 /无偿要式 / 不要式可否代理捐助单生前无偿非要式可遗赠单方死因无偿要式不可赠与双方生前无偿非要式可遗赠抚养协双方兼具有偿非要式可议借款合

10、同借款合同是单务合同5.3 成立与生效法律行为成立：当事人、标的、意思表示；三要件特殊的（实践合同成立） ：定金、保管、借用、自然人之间借款、代物清偿附条件的合同? 合同订立时成立，条件成立时生效? 当事人为自己利益故意使条件不成就的，视为成就? 附条件的合同与附义务的合同： “不离职则赠与” 的合同是付条件解除， “做什么事则赠与”才是附义务的合同5.4 可变更可撤销、效力待定、无效的合同情形要件例子可重大误解1.对行为性质、人的特征、 标的物的性1.酒店消费误以为是赠品（行为） ；变质的错误认识误传误写误说；2.以为真品是赝品而低价出售（标的物性质）；更2.因为误解， 意思表示不真实（无意

11、的3.误以为别人的砖是自己的而铺地（不是重大误可不真实）解，因为没有意思表示，是事实行为）撤3.较大损失销显失公平欺诈1.双重故意： 故意告知虚假事实；故意1.欺诈使被欺诈人获利的，也是欺诈希望对方因错误认识做出不真实意思表示2.对方陷入错误认识并做出不真实意思表示3.具有不正当性（不要求造成损失 ）胁迫与欺诈的区别就是 “恐惧” 而非 “错误认识”乘人之危1.必须是双务合同， 双方权利义务不对等2.显失公平发生的时间在合同订立时3.一方利用自己的优势或对方的急迫、轻率、无经验效限制民事行为能力力人所订立的依法不待能独立订立的合同定因无权代理因无权处分无欺诈胁迫损害国家效利益恶意串谋损害第三人

12、利益合法形式掩盖非法目的损害社会公共利益（合同法）预先免除人身伤害责任（合同法）1.杀毒软件把系统杀了（重大过失）预先免除重大过失的财产损害责任一 1.法定代理人的越权行为，若对方不知道的（善意） ，行为有效些 2.企业法人超越经营权的经营有 3.真意保留的，对方不知的，原则上有效（恶意的玩笑） 。例如甲开玩笑与乙订立合同，乙不知道甲开玩笑，订效 立的有效的 4.在虚伪行为隐藏下的真实行为，有效：例如甲赠送乙汽车，但是怕别人嫉妒，假装订立买卖合同，则买卖合特 同是虚伪行为无效，赠与是被隐藏的真是行为有效殊情况6. 代理6.1 基本问题不得代理的法律行为：遗嘱（代书不是代理）、收养、结婚离婚代理

13、与使者、代理与代表：代理使者代表意思表示代理人独立使者不独立代表不独立形成的法律关系三方结构双方结构，使者不进入双方结构行为人是否有行为能是不要求是力本人是否有行为能力法定代理不要求本人需要有行为能力（被代表的是机构）委托代理要求越权行为效力待定无效原则有效是否需要授权需要-法定代表人不需要，代表就是其职权6.2 分类分类标准类型涉及问题产生原因委托代理授权行为的无因性：不受基础关系无效的影响委托代理消灭：完事、取消、辞职、死亡、丧失能力法定代理产生：消灭：死亡、恢复能力、丧失能力、被取消指定代理、监护关系消灭指定代理是否显明直接A-C 直接成立关系间接显名的间接A-C 直接成立关系，能证明合

14、同只约束BC的除外A-B-C隐名的间接1.B-C 成立关系2.预立的占有改定 ： AB 约定 C向 B 交付时 A 取得所有权3.第三人的选择权： C 知道后可以选择A 或者 B 履行合同4.A 的介入权， 第三人如果知道是A 就不愿意订立合同的A 就没有介入权代理人选任本代理复代理1.复任权：法定代理人有、事后追认的可以、紧急情况下2.效力， C 是 A 的代理人而不是B的； C接受 AB 的双重指示3.责任：有过错则有责任代理权有权注意： 冒名行为不是代理无权狭义1.无权代理的单方法律行为无效2.无权代理的合同效力待定，可以追认、善意的相对人在追认前可以撤销表见1.权利外观包括：持有介绍信

15、、声明、公告、委托书、是夫妻关系2.权利外观的原因是被代理人：私刻公章的、假造委托书的不算3.相对人的权利：可以选择有权代理的效果，也可以撤销7. 诉讼时效7.1 主体只有 请求权 适用诉讼时效，实际上只有债权请求权 与继承权回复请求权适用形成权 适用除斥期间不适用诉讼时效的债权请求权：? 金融类：存款、国债利息、企业债本溪、? 公司类（与出自资相关） ：出资义务 履行的请求权、债权人对 出资瑕疵 的投资者补充责任请求权、对 抽逃出资 的投资人责任的补充承担请求权排除妨害请求权不受诉讼时效限制7.2 类型最长诉讼时效普通诉讼时效特殊诉讼时效时间适用起算20 年产品责任 10 年（产品交付起算）

16、 ；权利被侵害之日起船舶油污染： 6 年（事故发生时起算）2 年一般债权请求权 ， 2 年1.知道或应当知道权利被侵害，并且知道侵害人；2.分期债务，从最后一期履行届满起算3.融资租赁，租赁期届满4.履行期限宽限期届满明确表示不履行5.合同被撤销，请求返还不当得利的，被撤销之日起6.第三人责任保险，被保险人对第三人的责任性质与数额确定之日起1 年人身 损害人身损害：买卖 标的物瑕疵明显的：受伤且知道侵权人时承租 人不支付租金不明显的：知道伤害（确诊）起算保管 人损害保管物3 年环境 污染侵权4 年国际 技术进出口、国际货物买卖5 年人寿保险，保险金支付请求权7.3 时效期间经过的效果债权人债务

17、人从权利消灭：如抵押权不被保护、保证人享只能在一审程序主张诉讼时效抗辩；有抗辩基于新的证据 ，二审可以提出抗辩法院不得对诉讼时效问题明示；如果作出同意履行债务的意思表示，不得再以诉讼时效届满抗辩受领权存在有权抛弃时效利益：只是承认债务，但是没有表示要履行的，不算抛弃时效利益起诉权存在，法院须受理，受理后若债务人提出抗辩，再 判决驳回诉讼请求7.4 诉讼时效制度的强制性诉讼时效是 强制性规范 ：当事人违反法律规定约定演唱或者缩短诉讼时效、预先放弃时效利益的，法院不支持7.5 中断中止延长中断中止延长概念重新起算最后 6 个月 发生事由条件：诉讼时效届满+有正当理由+法院决定+期限适当最长诉讼时效

18、不中断效力中断事由消除起重新起算部分债务：涉及全部债务，权利人明确表示放弃剩余债权的除外；例子：对担保物行使权力，还有部分未清偿，未清偿部分的诉讼时效中断连带债务：涉他性不真正连带债务：不涉他；例子：担保事由1.提起诉讼：代位诉讼两个债务均中断2.诉讼之外主张权利3.债务人同意履行义务最长诉讼时效不中止均可延长中止时间消除后，继续但计算1.不可抗力2.无限制能力人缺乏代理人3.未确定继承人或者遗产管理人4.权利人被控制无法主张权利二、物权法1. 物权与物1.1 物特征：非人格性（固定于人体内部的不是物） 、原则上为有体物、人力所能支配、有独立性、能满足需求（一滴水、一粒米不是物）重要成分与非重

19、要成分主物与从物 : 所有权不能分离? 转让：没有约定，取得主物就取得从物? 抵押：看时间，设立抵押时在一起就有权利? 质押：看交付，交付时在一起就有权利? 留置：看留置原物与孳息：? 股息不是法定孳息、未分离的果实不是孳息? 孳息归属： 天然孳息 ：1.按当事人约定； 2.用益物权人（承包经营权、采矿权、典权）；3.所有权人法定孳息 ：1.按约定； 2.按交易习惯1.2 物权优先效力对债权的优先效力：? 所有优先于债权：不动产一房数卖，取得不动产所有权的买受人所有权优先? 担保物权优先于债权：? 用益物权优先于债权： 同一土地出租又设立承包经营权的，承包经营权优先? 具有物权效力的债权优先于

20、一般债权： 一房数卖， 做了预告登记的优先于后面的买受人? 例外：承包人的优先受偿权优先于在工程上的抵押债权、 船舶优先权优先于留置权物权对物权的优先效力：? 一般原则：“先来后到” ；例外：他物权优先于所有权? 抵押权的顺位：登记的按先后（ 登记只论天，同一天就是同意顺序，不论钟点 ）登记的优先于未登记的都未登记的按比例清偿? 动产担保物权竞合 ：（ 1）留置权在后，则留置权优先； （ 2）留置权人在留置权后设立的质权、 抵押权优先于留置权； （3）所有权人在留置权之后设立的质权、 抵押权不能优先于留置权； （ 4）质权设立在先的，质权优先； （ 5）质权设立在登记的抵押权后面的，抵押权优先

21、1.3 物权请求权性质：? 物权请求权不等于物权，是独立于物权的行为请求权? 不能与物权分离而单独存在? 可以类推适用债权的规定返还原物请求权 （参见占有部分） : 抵押权人没有； 质权与留置权人有 （一年除斥期间）排除妨害请求权?不受诉讼时效限制?妨害人包括行为妨害人（行为人，不是妨害物的物权人）害有事实上的支配力的人，如：妨害物的物权人）和状态妨害人 （对排除妨消除危险请求权1.4 物权法定原则种类法定内容法定效力法定公示方式法定违反的例子约定给不动产设立质权约定所有权不具有处分权能，例如：赠与后说我送给你的你不能送别人， 不发挥物权效力，但发挥合同效力约定未登记也可以对抗善意第三人的，约

22、定无效未在指定机关登记，不发生担保物权效力2. 占有2.1 占有基本问题占有是事实，而非权力法律承认观念占有：间接占有、占有继承、通过占有辅助人占有要素：体素（管领与控制） 、心素（有占有的意思 ）2.2 分类划分标准相关问题有权 /无权是否有无权、债权、返还原物请求权以相对人为无权占有人为前提；监护权善意 /恶意是否知道自己是无只是对无权占有的划分权占有善意与恶意的责任不同：直接 / 间接间接占有要求对应的直接占有人是他主占有自主/他主以占有的意思为准，不以有没有权利为准自己 / 辅助受雇用者的指示控制物，辅助人不是占有人，辅助占有人指的是“老板”单独 /共同1.折旧磨损的赔偿：善意没有2.

23、必要维护、保管费用支付的请求：恶意没有3.毁损灭失：（1）都要返还补偿金、赔偿金、保险金、孳息（ 2）善意自主占有，不需要承担损害赔偿（ 3）善意的他主占有，有一定的注意义务（ 4）恶意，需要承担损害赔偿交付可以通过直接转移占有完成也可以通过转移间接占有完成间接占有可以形成多层小偷的占有也是自主占有无权占有物毁损灭失的情况， 善意的自主和他主占有人责任有所不同占有辅助人不是占有人， 因此不能成为请求返还原物的主体内部关系： 数人对共同占有物使用范围争议时不能请求占有保护外部关系：其中一人侵夺时，其他人可以请求占有保护2.3 推定证明规则： 占有人对占有主张无庸举证， 占有人的占有在法律上推定为

24、自主、善意、和平、公然占有权利的推定具有消极性，不能以此作为请求登记的证明（P142 例 4）2.4 占有的变更、取得与消灭占有状态的变更：有权无权（租赁期满） ；自主他主（必须要做出变为自主占有的意思表示）；善意恶意（从不知道到知道）取得：2.5 占有保护请求权返还原物权请求权，侵占发生起1 年内未行使，请求权消灭（除斥期间）无权占有人可主张侵权损害赔偿，原则上没有不当得利返还请求权；有权真有人可以主场违约损害赔偿、侵权损害赔偿或者不当得利返还3. 物权变动3.1 取得取得原始取得添附附1.动产 +不动产：不动产所有1.添附丧失原物的，有不当（原始取得的，原和权人取得新物所有权得利返还请求权

25、物上面的所有负担2.动产 +动产：按份共有，若2.行为人有过错的，可以主消灭）有可视为主物的，主物所有张侵权损害赔偿权人取得3.担保物权不因为添附而混按份共有，若有可视为主物消灭合的，主物所有权人取得4.担保物权及于获得添附加1.原则上归材料所有人产物的人对 新物的所有权工2.价值大大超过原材料的， 归5.原物由于添附消灭的，担加工人保物权及于 赔偿金3.有约定的按约定（加工承揽）先占只适用于动产，无主不动产归国家收取孳息、建造、生产、没收征收、善意取得继受取得转移的买卖、赠与、继承创设的用益物权、担保物权特定的买卖、赠与、质押概括的继承、企业合并区分原则： 债权效果依据法律行为是否生效判断、

26、物权变动是否发生依据物权变动规则判断3.2 物权变动分类分类要件例外物基 于 法不 动 产1.未经登记不发生效力土地承包经营权 / 地役权：设立转让不需要权律 行 为物 权 变2.登记与权属证书不一致的，登记为准登记；但是转让不登记不能对抗善意三变的（原则动3.原则上双方共同申请登记，继承、首次动上 需 要办理登记、法院文书执行、不动产灭失注公示）销、权利人改名的可以单方申请动 产 物1.一般动产，交付时发生效力一、几种非实物资产 出质 的需要 登记权变动2.船、车未登记不得对抗善意三1.以没有权利凭证的有价证券（电子提单）3.转让时约定一方继续占有的，约定生效出质的，质权在登记时生效时物权转

27、移2.基金、股票出质，在征求登记结算机构登记、其他股权在工商行政管理部门登记3.著作权出质的，在国家知识产权局登记非基于法院判法律行决、仲为的（不 裁、政府需要公征收示）继承、受遗赠事 实 行为法律文书生效起发生物权效力；只对形成判决生效， 不包括给付和确认判决例子：判决离婚财产分割、判决共有财产分割、判决合同撤销权行使、债权人撤销权判决继承或受遗赠起发生效力行为成就时发生效力例如：合法建造二、合同生效即发生物权变动的1.动产抵押，未登记不得对抗第三2.浮动抵押，未登记不得对抗第三不动产的，不登记不发生物权效力；但是不影响合同效力（区分原则）3.3 交付要件：转移占有、交付的合意类型相关问题现

28、实交付约定交付地点1.目的地交货：交货地转移2.指定地点交付承运人：交承运人就算交付未约定交付地点1.标的物不需要运输：买受人上门提货2.需要运输：货交第一承运人观念交付简易交付合同生效时 就发生物权变动（总的来说，观指示交付通说是达成合意的时候物权变动即发生；例外是担保法出质的规定，需要书念交 付的物权面送达直接占有人时视为移交变动 不要求实占有改定达成合意时 即发生物权变动际交付，出质的（有改定指示交付例外 ）不能作为质权的交付方式）动产的一物多卖问题：? 特殊动产（车船） ：交付 登记 合同先后 ；其他人只能主张解除合同、损害赔偿等? 一般动产： 交付 先支付价款 合同先后顺序物的抛弃所

29、有权的抛弃动产1.有抛弃意思2.有抛弃行为3.有处分权不动产1.有抛弃意思2.行为有效3.有处分权4.注销登记担保物权抛弃质权留1.做出意思表示置权2.转移占有抵押权1.动产：做出意思表示2.不动产：意思表示+注销登记登记更正登记异议登记预告登记条件1.不动产登记簿错误1.未能办理更正登记2.提出申请2. 利 害关系 人提出 申3.登记名义人 书面同意 或请者确有证据办理1.登记机构应当办理主要包括：2.异议登记不当，损失1.房地产预售登记由申请人承担2.在建工程抵押登记的预告登记3.抵押权顺位的预告登记效力更正1.阻碍善意取得1.未经预告登记权利2.异议登记 15 日内部人匀速， 不发生物权

30、起诉，异议登记自动失效力（但不影响合去效力同）3. 若 登记名 义人的 确2.债权消灭，预告登是权利人， 则其处分不记失效受异议登记影响3.能够进行不动产登记之日起 3 日内不申请登记，自动失效4. 善意取得与遗失物4.1 善意取得构成要件不动产善意取得要件动产担保物权1.权属登记错误1.需是占有委托物（占有具有合法性）2.名义登记人实施无权处分2.实施无权处分3.第三人不知情：存在异议登记、预3.善意告登记、抵押登记的不视为善意4.合理价格4.合理价格4.不要求合理价格5.办理了过户登记5.完成交付： 不能占有改定5.不动产以登记为要件；动产 不以交付 为要件例外：? 货币、无记名证券不存在

31、善意取得，占有即所有? 禁止流通物不存在善意取得，只能持有不能占有? 占有脱离物（侵夺取得） 。盜脏、遗失物、埋藏物、漂流物： 但是如果是从具有经营资格的经营者或者拍卖取得就可以善意取得? 诈骗、敲诈勒索的可以善意取得? 不能采用占有该定的交付方式? 留置权的善意取得 不以无权处分为前提： 只要不知道不是别人的车， 修车人就可以留置，即使对方不是无权处分人质权的善意取得：注意转质的区别善意取得的法律效果? 原所有权人所有权消灭? 担保物权善意取得的，所有权人需承受担保物权? 善意取得动产的，原动产上担保物权消灭，但是取得人知道的除外4.2 遗失物拾得遗失物的义务? 返还原物、孳息? 及时通知领

32、取? 妥善保管：因重大过失灭失的，应当赔偿；一般过失不用拾得遗失物的权利? 必要费用返还请求权? 悬赏广告的，有权获得赏金? 若不支付的，有留置权? 若拾得人侵占，则丧失上述权利6 个月无人认领，归国家，失主丧失所有权埋藏物、漂流物、失散动物，参照遗失物5. 所有权5.1 建筑物区分所有权业主包括： 1.不动产登记的；2.合法取得（买卖、赠与、继承。 。），但尚未登记的专有权、共有权、管理权专有权共有权管理权客体单独占有的： 房屋、车位、建筑基本构造、公用设（主体）业主大会、业车库、绿地、有构造独立施、低级使用权、小区主委员会性能予登记的摊位、买卖空地、公关绿地道路、1.不具有 原告资格合同明

33、示归业主所有的露建筑物维修资金、 屋顶台事项1.专有权有所有权的效力1.按专有部分面积占比表决规则2.住宅改经营性用房需要利害关系业主同意3.专有权取得丧失同时及于共有权对共有部分享有权利和义务（ 不是按份共有也不是共同共有 ）2.包括使用权和受益权3.以本来用途使用4.按份额分担费用筹集维修2/3面 积金、改建以上同意对共有部1/2面 积分的处置以上同意业主人数计算： 一个专有部分一人； 尚未出售的、 一个人拥有多个专有部分的，按一个人计算5.2 共有类型安份共有 :是对权力安份，不是对物安份，即使是可分物安份共有共同共有例子夫妻、家庭、遗产分割前处分约定 2/3 份额同意约定 2/3 人同

34、意；对自己的份额可以自己处分保存/修缮可以独立为之，因为对其他共有人不造成损害管理费用承担对外：连带对内：约定共同按分分割1.分割请求权是形成权，请求分割无需同意2.约定一定期限不能分割的，除重大原因外不得请求分割3.按份共有随时请求分割；共同共有在共同关系丧失或者重大原因时可以请求分割4.分割方式：协商实物分割变价分割5.分割后各共有人互相有瑕疵担保责任优先购买权1.同等条件优先购买共有财产分割后， 要出卖分得部分的， 若2.须在合理期限行使与其他人部分数以一个整体或者配套使3.多个共有人主张优先购买，由出卖人决用的，可以主张优先购买定6. 担保物权6.1 一般内容特征? 从属性：从属于主债

35、务和主合同， 主债务不存在担保物权不存在、 范围限于主债务、主合同无效担保合同无效? 物上代位性：物灭失，担保物权不灭失，就保险金、赔偿金优先受偿? 不可分性：1.担保债权的全部，部分清偿、转让的，剩余部分和转让的两部分都有担保物权；2.担保物的全部担保债权：担保物价值增加、减少、分割，均不影响担保流质契约禁止? 不得约定不偿还到期债务，债权人直接获得抵押物所有权? 约定的，合同部分无效? 债务履行期限届满之后 ，双方可以约定债权人取得所有权? 例外：当铺质权保证人免责? 第三人担保，未经书面同意，债权人允许债务人转移债务的，担保人免责? 债权人许可债务人转让债务的，应该取得保证人书面同意混合

36、担保：既有物保又有人保担保人在物保范围之外承担保证责任担保物权行使顺序：物保人保抵押权人放弃物的担保的，保证人在范围内免责共同抵押：两个以上抵押权? 连带共同抵押：行使抵押权无顺序，不论是不是债务人自己的物设立的担保? 混合担保：行使抵押权有顺序? 安份共同抵押：安份承担后，只能向债务人追偿，不能向其他抵押人追偿? 未约定的，认为是连带共同抵押；连带共同抵押，承担后，可以向债务人追偿，也可以向其他抵押人按内部比例追偿担保物权的消灭6.2 抵押权设立? 不动产：登记生效? 注意：1. 不登记就是不发生物权效力，但是抵押合同可以生效；2.由于登记机关或者其他人的原因 没有办理抵押登记 ，并且抵押人

37、 交付权利凭证的，可以认为有优先受偿权，但是不得对抗善意三）? 动产：不登记就生效，登记对抗? 不得抵押的物：土地所有权、集体土地使用权、公益设施、所有权有争议的财产、被查封的“房地一体主义”? 建筑物和土地使用权必须一并抵押? 先抵押土地后修建建筑物的， 建筑物与土地一起处分， 但是抵押权不能对新建筑物优先受偿： 拍卖的时候一起卖，卖完了对土地部分受偿? 以建筑物抵押的， 需要办理两个抵押登记， 但是只 办理了一个的， 也视为两个一并抵押?乡村企业建筑物抵押，地随房走 （房屋抵押的土地使用权也一并抵押，但是不能改变使用性质），房不随地走 （地不能单独抵押）买卖不破租赁? 先抵押（先查封）后出

38、租： 抵押权登记的， 租赁不得对抗已登记的抵押权不适用买卖不破租赁? 先出租后抵押：适用买卖不破租赁抵押物的转让?抵押后不能转让（出卖、赠与、出资），但是可以 质押、抵押、出租等? 经同意转让的，应该就价款提前清偿? 抵押物的受让人有代为清偿请求权抵押权人的保全请求权? 只有请求权，没有代位权抵押权实现： 到期不能偿还债务，抵押权人与抵押人协议变卖或拍卖抵押物，不能达成协议的，请求人民法院拍卖，不得自行拍卖（与质权区分，质权人有权自行拍卖）抵押权顺位：? 不动产顺位变更以登记为生效要件；? 动产顺位变更以登记为对抗要件；? 未经其他抵押权人同意，不得对其他人产生不利影响? 顺位相对抛弃： 对其

39、他抵押权人没有影响，无需同意，在抛弃人与受益人之间，两者变成同意顺位，由原来应该受偿的金额按比例清偿? 顺位绝对抛弃：抛弃人直接变成最后顺位的抵押权人? 顺位的让与： 对其他抵押权人没有影响， 让与者本来应该受偿的部分由被让与者享有，剩余的让与者享有抵押权诉讼时效：主债权诉讼时效经过，抵押人获得抗辩权，协议不得排除这一规定动产浮动抵押（抵押物价值不确定）? 合同签订抵押权生效，但是登记对抗? 不得对抗正常经营活动中支付价款的买受人? 抵押财产的确定： 债务履行期满未清偿、 抵押人被宣告破产或被撤销、 约定的事由、严重影响债权实现的其他情况最高额抵押（债务数量不确定）? 从属性特点： 在债权被确

40、定前， 最高额抵押权不具有转以上的从属性， 转移的债务变成无担保的债务?债权的确定： 期限届满、 没有约定期限的自设立担保期2 年后确定 、新的债务不可能发生、抵押财产被查封扣押、债务人或抵押人被宣告破产或撤销6.3 质权、留置权（1） 质权动产质权与权力质权的设立（详见物权变动）注意： 1.有权利凭证的金融资产设立质权的，交付时质权设立，但是未背书“质押”字样，不得对抗；2.占有改定不能发生质权设立效果；3.未经质权人同意，出质人不得转让权利质权的客体，出质的知识产权不得许可他人使用。取得同意转让的，应就价款提前清偿（ 类似抵押后不得出售）债权质权的设立（A 出质给 B，出质的债务是C 欠

41、A 的）? 设立规则： 1.债权有可转让性； 2.订立书面质押合同 （不是要件）；3.有债权证书的，交付； 4.应该通知 C，通知后对其才发生效力 使得 C 的清偿行为被冻结（ 不是质权设立的要件，只是对质押债务的债务人效力）? B 未经同意，出质人 A 不得抛弃已经质押的债权? 质权人 B 享有孳息收取权? 行使： 1.金钱债务 AB 先到期，当 AC债务到期时 A 可以要求 C 清偿2.金钱债务AC 先到期，清偿的钱提存3.动产债务， AB 债务到期， B 有权请求C 给付动产， 以该动产作为动产质权4.不动产债务，有权要求转移不动产给A， B 对 A 成立抵押权质权人权利义务权利：占有质

42、物、收取孳息、保全请求权、抛弃质权（参见物权变动）义务：妥善保管、不得擅自使用处分、质权消灭后返还、及时行使质权转质： A 出质给 B， B 转质给 C1.承诺转质：经出质人A 同意2.责任转质：未经出质人A 同意（ 但是被转质人C 是知道这个东西是质物的3.质权的善意取得：C 不知道物品是A 出质给 B 的?责任转质下，转质人对质物发生的一切责任承担责任（绝对无过错责任）C 手上毁损灭失，B 承担无过错责任）：物品在? 质权优先于转质权? 转质权随质权一起消失? 转质权的额度限于质权的额度（ 2） 留置成立要件： 1.债务到期，或者有紧急情况； 2.债权人合法占有留置物（动产） 3.动产必须是债务人所有（留置人不知情的，可以善意取得） ； 3.留置的动产和债务必须属于同一法律关系； 3.约定不得留置的， 不得留置； 4.不得违反公序良俗； 5.不得与义务冲突，例如承运人在履行运输义务之前留置货物商事留置权的成立要件： 1.双方均为企业； 2.基于营业关系占有的动产； 3.不必属于同一法律关系留置权人权利：? 权利实现：到期不偿还 +留置后宽限期? 可分割的，只能留置债权部分?宽限期：有约