违约责任条款审查

1、针对违约责任条款，如何进行法律风险防范合同法第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救描施或者赔偿损失等违约责任.”，因此，合同中违约条款的约定甚为重要。违约责任条款约定通常有两种方法：其一是约定专门的违约条款，具二是在质量责任、交付责任等约世的同时进行约定，这比专门的设定违约贵任条款更隐蔽,但有一泄的局限性。违约责任的约世切勿只是“依法承担违约责任”“依法承担赔偿责任”等等，如此约定必须承担举证责任，否则无法主张赔偿，因此违约责任条款应该明确违约责任实现程序、数额或计算方法。一、违约行为：不能履行迟延履行不完全履行拒绝履行（预期违约）债

2、权人迟延二.违约责任救济形式一）继续履行1、金钱债务：无条件适用继续履行。金钱债务只存在迟延履行，不存在履行不能，因此，应无条件适用继续履行的责任形式。2、非金钱债务：有条件适用继续履行。对非金钱债务，原则上可以请求继续履行，但下列情形除外：（1）法律上或者事实上不能履行（履行不能）：（2）债务的标的不适用强制履行或者强制履行费用过高：（3）债权人在合理期限内未请求履行（如季节性物品之供应°二）采取补救措施1、合法第111条规定为：修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等：2、消费者权益保护法第44条规定为，修理、重作、更换、退货、补足商品数量、退还货款和服务费用、赔偿损失：3、产

3、品质量法第40条规企为：修理、更换、退货。三）贴偿损失四）支付违约金关于违约金的性质，其性质仍属违约的损害赔偿。五）定金责任合法第115条也规定，当事人可以依照担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还；AA金；收受；4人金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还金。三、违约风险点一）若要分析违约责任风险防范，则首先要明白违约条款存在哪些风险点，进而采取一定的方式来尽可能防范。以下则是我总结分析的几条违约风险点：1、未按合同约楚的时间、金额、方式支付价款。在法律实务中，对于价款的理解，可以有两种方式:一是

4、广义的理解，价款除包含标的物本身的价款外，还包括在运输过程中发生的运费、保险费、装卸费、保管费、报关费等一系列额外发生的费用;二是狭义的理解，价款仅指标的物本身的价款，在运输过程中发生的一系列额外费用统一称为费用。所以，在拟定合同条款时，需要对价款进行楚义，避免发生歧义。2、逾期交付、提取标的物03、未按约左的方式、地点、数量、质量等履行合同。4、未尽到通知、保密、协助等附随义务。5、对方违约时，未采取合理措施防止损失扩大。6、我方未充分行使违约救济权利。比如撤销权代位权等。四、违约责任防范违约责任风险防范，指在合同的签订和履行过程中，对可能存在的违约及违约给我方带来的损失的预防0这可分为两部

5、分。一是预防对方违约给我方带来损失，二是预防我方违约给自己带来损失。就违约责任风险防范,应在合同签订前对我方违约可能性及对方违约可能性进行评估，然后遵循一个原则:若我方违约可能性大，则尽可能在合同中约定较轻的违约责任：若我方违约可能性小，对方违约可能性大，则违约责任的约定应尽可能在严重。一）初步来看，有以下几个方而：1、设il采用多种违约责任承担方式，加重对方的违约成本，制约对方的违约行为。合同中不宜直接约定对方违约达到一彳健程度时合同自动终止，而应在约世违约方承担支付违约金、赔偿损失的违约责任之外，同时明确约;守约方还有权要求违约方继续履行合同。2、在具体实行上，要求违约方承担继续履行的责任

6、，并不妨碍同时主张违约金、赔偿损失0违约金、总金和赔偿金三者是否可以并用的问题，合同法第116条明确规定了定金和违约金不能并用，只能择Jt-。对定金和赔偿损失是否可以并用，没有做具体规定，就公司而言，在对方违约可能性较大的情况下，在合同中应当尽量做出约；4人3、从追究违约责任的难易程度上来看，违约金、定金责任两种方式简单明确、可操作性强，且方便举证。但违约金约崔过高可能导致对方起诉要求法院予以减少。赔偿损失，如果未事先具体约世损失的讣算办法，守约方须举证实际损失的多少，而损失计算通常复杂且争议较多，不利于损失的及时弥补、纠纷的额利化解。继续履行，尽管是实现签约目的的首要救济乎段，但在合作关系破

7、裂、丧失互信的情况下，除非合同对于公司具有特殊的利益，一般不宜采用。相比而言采取补救措施，操作简单，在某些合同中是首选的违约救济手段.4、审查违约责任条款，还应注意审查责任数额的确定方式是否明确具体。5、关注合同履行进展，一旦发现异常状况，及时采取处理措施。及时搜集和保存好各种证据。二）在对方违约可能性较大的情况下，可采取以下方式约泄违约责任：1 高比例违约金。若对方违约可能性较大，我方可要求在违约责任条款里约定高额违约金，例如约世合同标的100%.150%M至更大比例的违约金，这可在一过程度上遏制对方的违约冲动。但是，高比例违约金并存在一泄瑕疵，即若发生争议，法院判决的违约金数额可能根据实际

8、损失而世但实际损失往往难以认定，法院往往采取对对合同约定的违约金“打折”的方式处理。也就是说，约；4人的违约金比例未必能全部得到法院支持。根据我国合同法第一百一十四条当事人可以约世一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定丙违约产生的损失赔偿额的计算方法。约泄的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加：约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约世违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。而根据我国司法解释的规定第二十九条当事人主张约世的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损

9、失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约任的违约金超过造成损失的百分之三十的.一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失“0当事人就迟延履行约；AA违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2 ,高额；4人金。可要求对方支付较高的泄金。但根据相关法律规定，崔金不得超过合同标的的20%,受此限制，若发生纠纷，法院支持的最高世金额为合同标的的20%。合同法第115条也规泄，当事人可以依照担保法约泄一方向对方给付世金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一

10、方不履行约定的债务的，无权要求返还定金：收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。3 抵押担保。若有可能，如我方在合同谈判中处于优势地位，则可要求对方提供一泄的财产作为履行合同的担保，井办理抵押手续。当然对方提供的财产应为不动产或有价证券，如房产、股票等。4.提供保证人。这也是在我方处于谈判优势的条件下，可要求对方提供具有一世资涪条件的人作为保证人0在此情况下，若对方违约，我方可要求保证人承担保证责任，从而降低我方风险。须注意的是，若保证人为个人，我方须调差其资信情况；若保证人为法人，我方不仅要调查苴资信情况，还要调查其保证行为是否通过英内部权力机关的批准。5股东担保。股东担保，指在

11、与公司的交易中，我方处于谈判优势时，可要求对方公司股东以英个人资产对公司履行合同作担保。这是“釜底抽薪”之计，若股东敢于以个人财产做担保，则对方公司履行合同的诚意较大。6不可抗力。我国法律对不可抗力的崔义仅指地震、火灾、战争等，而在签订合同时，可根据我方利益需要，将英他因素如洪涝、政府行政行为（征收、征用、规划等）视为不可抗力7明确可解除合同的条件。解除合同，是对违约行为极为严厉的处罚0可在违约责任条款中罗列对方可能出现的违约行为，并约泄一旦出现其中一种违约，我方有权解除合三）然而，并不是所有的不能履行都必然承担违约责任，以下是违约的免责事由，当我方因下列原因而“违约”时，可以作为全部或部分免除责任。1、不可抗力根据不可抗力的影响部分或全部免除责任。但有以下列外:1）金钱债务的迟延责任不得因不可抗力而免除。2）迟延履行期间发生的不可抗力不具有免贵