第一章 商法概论

1、 国际贸易教研室国际贸易教研室 徐艳玲徐艳玲第一节第一节 商法的基础知识商法的基础知识v 本章结构本章结构第二节第二节 国际商法的基础知识国际商法的基础知识第三节第三节 西方法律体系的特征以及发展趋势西方法律体系的特征以及发展趋势第四节第四节 中国法律制度概述中国法律制度概述一、商法的概念和特征广义：一切调整商事关系的法律规范的总和。 狭义：以商法为名称制定的法典。商法： 第一节第一节 商法的基础知识商法的基础知识商商 事事关关 系系商人商人商行为商行为 第一节第一节 商法的基础知识商法的基础知识一、商法的概念和特征广义：一切调整商事关系的法律规范的总和。 狭义：以商法为名称制定的法典。商法：

2、法律与道德规范法律与道德规范的不同？的不同？ 第一节第一节 商法的基础知识商法的基础知识二、商法的渊源和体系二、商法的渊源和体系（一）商法的渊源（一）商法的渊源商法的表现形式，也称商法的“法源”。A制定法：立法机关依据一定的立法程序制定的法律、法规。商法典 商事单行法 商习惯法：调整商事关系固有习惯的法律规范总称。 商事特别条约：国际上缔结的商事条约、公约等。 判例以及法理（二）商法的体系（二）商法的体系民商分立国民商分立国家的基本法家的基本法民商合一的国家，民商合一的国家，如公司法、保险法如公司法、保险法一般包括：商业登记法、公司法、票据法、保险法、 海商法、破产法、诉讼法等。 a.判例法国

3、家:判例直接“创造法律” b.成文法国家:判例具有阐述商事法规、 确认商事习惯法和明确法理功能。c.法理:在商事领域，统一商法原则 和法律一般原则的学说。 第一节第一节 商法的基础知识商法的基础知识三、商法与经济法三、商法与经济法 商事主体商事主体之间的关系之间的关系着眼经济全局，调整国家经济管理机关与着眼经济全局，调整国家经济管理机关与各种经济组织以及他们内部之间的经各种经济组织以及他们内部之间的经济管理关系和协作关系济管理关系和协作关系商事领域的法人、商事领域的法人、非法人、自然人非法人、自然人范围更广泛，包括范围更广泛，包括国家机关、公司、企业等国家机关、公司、企业等商行为法，任意商行为

4、法，任意规范，国家干预少规范，国家干预少国家的组织管理法律规范，国家的组织管理法律规范，国家干预成分多国家干预成分多灵活多样，有成灵活多样，有成文法，有判例法文法，有判例法权威机构制定成文法权威机构制定成文法只追究商事违法行只追究商事违法行为，承担财产责任为，承担财产责任确认经济违法行为，如对行为人确认经济违法行为，如对行为人的奖励、保护；否认经济违法的奖励、保护；否认经济违法行为，如对行为人的制裁。行为，如对行为人的制裁。 第二节第二节 国际商法的基础知识国际商法的基础知识 一、国际商法的概念一、国际商法的概念调整国际商事贸易以及商事贸易组织 的各种关系的法律规范的总称。 a.a.谁是法律关

5、系的主体？谁是法律关系的主体？b.b.法律的调整对象和范围是什么？法律的调整对象和范围是什么？（一）国际商法的主体 以法人、非法人以及自然人身份从事国际商事贸易的当事人。（二）国际商法的调整对象和范围1.有关国际货物贸易方面各种关系2.有关国际贸易机构管理活动方面的各种关系3.有关无形商品贸易的各种特殊关系4.有关促进国际贸易交流的新型交易方式的各种关系5.有关解决国际商事贸易主体之间贸易纠纷公司、企业公司、企业以个人名义参与以个人名义参与国际贸易活动国际贸易活动例如家庭企业例如家庭企业还包括还包括政府机构政府机构 第二节第二节 国际商法的基础知识国际商法的基础知识二、国际商法的渊源二、国际商

6、法的渊源国际公约 国际贸易惯例 国际示范法 各国各国国内立法国内立法A.A.国际货物买卖国际货物买卖B.B.国际货物运输国际货物运输C.C.国际贸易支付国际贸易支付D.D.国际技术贸易国际技术贸易 E.E.国际商事纠纷国际商事纠纷在国际贸易活动中，在国际贸易活动中，由于长期、反复的由于长期、反复的时间逐渐形成的，时间逐渐形成的，并受到遵守的一些并受到遵守的一些国际规则。国际规则。如：如：UCP600UCP600没有国际会议通过，也不对没有国际会议通过，也不对各国开放签字，条款不具有各国开放签字，条款不具有强制效力。它只是给各国提强制效力。它只是给各国提供一个示范，供各国自愿选供一个示范，供各国

7、自愿选择择 。如。如: :电子商务示范法电子商务示范法 各国仍然在许多商事领域各国仍然在许多商事领域中保留独占的立法权。中保留独占的立法权。 第二节第二节 国际商法的基础知识国际商法的基础知识 第三节第三节 西方法律体系的特征以及发展趋势西方法律体系的特征以及发展趋势代代 表表 特特 征征 l 大陆法系又称罗马法系，以法国和德国为代表。一、西方法律体系一、西方法律体系欧洲：瑞士、荷兰等； 亚洲：日本、泰国等；非洲：阿尔及利亚等；英美：苏格兰、美国 路易斯安那州等加拿大：魁北克省1受罗马法的影响2成文法是最主要渊源3法律实施以法律条文的 抽象概念为依据，由法官解释4结构上分为公法和私法5在法律推

8、理形式和方法上， 采取演绎法。 l 英美法系又称普通法系，以英国普通法为基础。 第三节第三节 西方法律体系的特征以及发展趋势西方法律体系的特征以及发展趋势l 大陆法系又称罗马法系，以法国和德国为代表。一、西方法律体系一、西方法律体系大陆法的法律渊源大陆法的法律渊源法律习惯判例学理学理解释解释第三节第三节 西方法律体系的特征以及发展趋势西方法律体系的特征以及发展趋势1. 法院的层次基本相同。各国法院分为三级： （1）第一审法院 （2）上诉法院 （3）最高法院2. 各国除普通法院以外，都有一些专门法 院与普通法院并存。如行政法院等。 l大陆法各国的法院组织大陆法各国的法院组织第三节第三节 西方法律

9、体系的特征以及发展趋势西方法律体系的特征以及发展趋势l英美法系又称普通法系，以英国普通法为基础。 一、西方法律体系一、西方法律体系英国（苏格兰除外）、美国（路易丝安那州除外）、加拿大（魁北克除外）、澳大利亚、新西兰、印度、巴基斯坦、新加坡、南非等国和中国的香港。1.受罗马法的间接影响2.主要表现形式是判例法3.结构具有二元性 普通法和衡平法并存第三节第三节 西方法律体系的特征以及发展趋势西方法律体系的特征以及发展趋势（一）普通法系的结构（一）普通法系的结构 把法律分为普通法和衡平法两部分。 只有金钱赔偿和返还原物两种救济方式新增了实际履行和禁令设陪审团，采取口头询问方式不设陪审团，采书面方式审

10、理案件发生抵触时，以衡平法为准优于普通法王座法庭适用普通法的诉讼程序枢密大臣法庭适用衡平法的诉讼程序第三节第三节 西方法律体系的特征以及发展趋势西方法律体系的特征以及发展趋势l英美法系又称普通法系，以英国普通法为基础。 一、西方法律体系一、西方法律体系英国（苏格兰除外）、美国（路易丝安那州除外）、加拿大（魁北克除外）、澳大利亚、新西兰、印度、巴基斯坦、新加坡、南非等国和中国的香港。1.受罗马法的间接影响2.主要表现形式是判例法3.结构具有二元性 普通法和衡平法并存4.重视程序法 “法律即程序”、 “无程序即无救济”先例约束力原则第三节第三节 西方法律体系的特征以及发展趋势西方法律体系的特征以及

11、发展趋势l英美法系又称普通法系，以英国普通法为基础。 一、西方法律体系一、西方法律体系米兰达案米兰达案 在美国有这样一个典型判例：在美国有这样一个典型判例：19631963年年3 3月份，一个年仅月份，一个年仅2323岁，名叫恩纳斯岁，名叫恩纳斯托托. .米兰达的白人无业青年，因涉嫌强奸和绑架妇女在亚利桑那州被捕，警官米兰达的白人无业青年，因涉嫌强奸和绑架妇女在亚利桑那州被捕，警官随即对他进行了审讯。审讯前，警官没有告诉他有权保持沉默、有权不自证其随即对他进行了审讯。审讯前，警官没有告诉他有权保持沉默、有权不自证其罪。经过两小时的审讯，米兰达招供了罪行，并且在供词上签了名。同年罪。经过两小时的

12、审讯，米兰达招供了罪行，并且在供词上签了名。同年6 6月月2 27 7日，法院根据供词判决米兰达有罪，双罪加重判处他日，法院根据供词判决米兰达有罪，双罪加重判处他20203030年监禁。定罪后，年监禁。定罪后，米兰达不服，一直上诉到美国联邦最米兰达不服，一直上诉到美国联邦最高高法院。时任最高法院首席大法官的厄法院。时任最高法院首席大法官的厄尔尔沃伦沃伦(Earl Warren(Earl Warren，18911891年年3 3月月1919日日-1974-1974年年7 7月月9 9日日) )是一个著名的是一个著名的“自由自由派派”法官，米兰达案所反映出的公民宪法权利在警察执法中的缺失，引起了他

13、法官，米兰达案所反映出的公民宪法权利在警察执法中的缺失，引起了他的高度重视。的高度重视。19661966年，沃伦主持审理此案，最高法院年，沃伦主持审理此案，最高法院9 9名大法官以名大法官以5 5：4 4的投票的投票裁决：米兰达的供词和供认书不能作为证据进入司法程序，将案件发回重审。裁决：米兰达的供词和供认书不能作为证据进入司法程序，将案件发回重审。第三节第三节 西方法律体系的特征以及发展趋势西方法律体系的特征以及发展趋势l英美法系又称普通法系，以英国普通法为基础。 一、西方法律体系一、西方法律体系米兰达案米兰达案 美国联邦最高法院借此确定了“米兰达规则”，即宪法要求审讯人员告诉嫌疑人以下权利

14、：你有权保持沉默，你对警察所说的一切都将可能作为法庭对你不利的证据；你有权利在接收警察询问之前委托律师，律师可以陪伴你接受询问的全过程；如果你付不起律师费，只要你同意，在所有询问之前免费为你提供一名律师；如果你不愿意回答问题，你在任何时间都可以中止谈话；如果你希望跟你的律师谈话，你可以在任何时候停止回答问题，并且你可以让律师一直伴随你询问的全过程。如果警察没有提出米兰达忠告，那由此而收集到的证据将不被法院接受。第三节第三节 西方法律体系的特征以及发展趋势西方法律体系的特征以及发展趋势l英美法系又称普通法系，以英国普通法为基础。 一、西方法律体系一、西方法律体系辛普森杀妻案辛普森杀妻案(1994

15、(1994年年) ) DNADNA鉴定发现了辛普森的血迹，在犯罪现场，调查人员在后门、人行道上鉴定发现了辛普森的血迹，在犯罪现场，调查人员在后门、人行道上都发现了辛普森的鲜血，而在辛普森家里，两英里之外，还有血迹在延续，车都发现了辛普森的鲜血，而在辛普森家里，两英里之外，还有血迹在延续，车道上有辛普森的几滴鲜血，他的袜子上也有血迹。调查人员认为，他很可能是道上有辛普森的几滴鲜血，他的袜子上也有血迹。调查人员认为，他很可能是在犯罪过程中划伤了手指。警官福尔曼在辛普森家中找到的一只手套，也被证在犯罪过程中划伤了手指。警官福尔曼在辛普森家中找到的一只手套，也被证明和死者尸体附近的一只手套属于同一副。

16、明和死者尸体附近的一只手套属于同一副。 从公布的案情看，人们都相信是辛普森杀死了自己的妻子和她的情人，检方控告他杀人似乎也证据确凿、可以定辛普森的罪。但是，辛普森花费600万美元聘请的强大律师团偏偏就找到了美国警察违法取证的证据，从而使得案件审理结果因为美国警察取证不合法而急转直下，辛普森被宣告无罪。这个案例给我们一个启示：“没有程序正义就没有实体正义”。http:/ 西方法律体系的特征以及发展趋势西方法律体系的特征以及发展趋势l英美法系又称普通法系，以英国普通法为基础。 一、西方法律体系一、西方法律体系第三节第三节 西方法律体系的特征以及发展趋势西方法律体系的特征以及发展趋势（二）英国法的结

17、构（二）英国法的结构（三）美国法的结构（三）美国法的结构普通法和衡平法普通法和衡平法联邦法和州法成文宪法第三节第三节 西方法律体系的特征以及发展趋势西方法律体系的特征以及发展趋势二、大陆法系和普通法系的区别二、大陆法系和普通法系的区别u 法律渊源不同法律渊源不同u 受罗马法影响不同受罗马法影响不同u 法律结构不同法律结构不同u 法律的推理方式不同法律的推理方式不同u 法官的权限不同法官的权限不同u 诉讼程序不同诉讼程序不同u 法律分类不同法律分类不同第三节第三节 西方法律体系的特征以及发展趋势西方法律体系的特征以及发展趋势 第三节第三节 西方法律体系的特征以及发展趋势西方法律体系的特征以及发展

18、趋势三、当代法律的发展趋势三、当代法律的发展趋势大陆法系中：“判例法”的地位不断力高；英美法系中：成文法的数量日益增多 越来越多的国家参与到国际贸易中来以后，国际公约、国际惯例越来越频繁的使用，各国国内法也越来越与国际条约相结合。 未来趋势：全球法律体系一体化第四节第四节 中国法律制度概述中国法律制度概述一、中国的司法制度起源古代中国的法律制度最早产生于公元前二十一世纪的夏代。二、中国法律的渊源 （一）制定法：制定法：1、宪法 2、法律 3、行政法规4、规章 5、特别行政区的法律（二）法律解释：法律解释：1、立法解释；2、司法解释； 3、行政解释（三）政策政策（四）国际公约国际公约第四节第四节 中国法律制度概述中国法律制度概述（一）（一） 人民法院的组织人民法院的组织 1、最高人民法院 2、地方各级人民法院 3、专门人民法院：军事法院、海事法院、 森林法院、铁路运输法院等（二）民事经济案件的审判制度（二）民事经济案件的审判制度 1、合议制度 2、回避制度 3、两审终审制 4、公开审判制 三、中国的司法制度三、中国的司法制度练 习 题1 1、英国法的主要渊源是（、英国法的主要渊源是（ ） A A、学理、学理 B B、判例法、判例法 C C、成文法、成文法 D D、国际惯例、国际惯例2