电子商务法复习范围

1、电子商务法律与法规学习提纲第一编 电子商务法绪论 广义：电子技术+商务活动 概念 狭义：网络+商务活动 概念 特征 技术特征：信息技术；虚拟空间；全球市场；便捷协调和 商务特征：交易无纸化；环境开放；内容变化特征 交易主体：BtoB,BtoC,Btog,GtoC类型 网络实现程度：完全，不完全 辐射范围：本地，国内，国际 网络类型：EDI商务，Internet商务,Intranet商务 活动内容：贸易型，服务型第一章电子 60年代，EDI诞生商务概述 起源 90年代后，Internet商务快速发展 发展 沿革 美国：1997年发表全球电子商务政策框架 国外 发展 欧盟：1997年出台欧洲电子商

2、务行动方案状况 我国 90年代初起步，发展迅速，同时存在一些问题 内容 广义：与广义电商概念对应； 狭义：与狭义电子概念对应 概念 结构 形式：成文法典 实质：电商有关法律总称 概念 和 技术性 特征 特征 开放性和兼容性 国际性 性质：私法，但同时渗透着公法因素 性质 和 地位 地位：独立的法律领域；商法范畴；民法特别法 第二章 电子商务交易形式：商事法律关系电子商务 调整对象法的 电子商务交易内容：调整权利义务关系基本 原理 调整 对象 和 含义：对当事人使用的技术和媒介同等对待 基本原则 中立 技术中立：技术手段平等对待原则 内容 媒介中立：平等对待使用的媒介 实施中立：法律效力法律适用

3、平等对待 基本原则 自治原则：除强制性法律规范外，其余条款可由当事人协商制定 安全原则：最基本原则，体现在电子合同、电子签名、电子认证、电子支付等制度中 对传统法律形成挑战：交易主体；消费者权益保护法；知识产权；合同法；金融法；税法 产生 必然性：电子商务迅猛发展的同时，遭遇传统法律规则和商业惯例束缚，需要新的更大包容性的法律环境 早期：电子数据交换及贸易数据通信有关手段法律方面的统一规则 国际 草案形成国际EDI法律基础 组织 联合国：电子商务示范法电子签名示范法 电子 WTO：全球基础电信协议信息技术协议开放全球金融服务 商务 市场协议 立法 国际商会： 概况 经合组织： 美国：全球电子商

4、务纲要电子商务发展的宪章性文件 美洲 加拿大：统一电子商务法，调整电子签名的使用问题 第三章 欧洲 欧盟：电子签名指令电子商务指令 英、意、德、俄： 世界 亚洲：马来西亚、新加坡、日本、韩国、印度电子 主要 大洋洲：澳大利亚、新西兰商务 国际立法 电子 各国 快速：几年就席卷全世界概况 商务 电商 兼容：相互参考，避免冲突 立法 立法 立、改、废并重：根据实际立、改、废 概况 特点 立法：有法律、行政法规；部门规章；司法解释；若干规定；地方 状况 性法规；其他规范性文件。 技术中立：电商技术一视同仁 我国 意思自治：法无禁止即可行 电子 立法 体系化必要性：融入法律体系，有必要才立改废 商务

5、指导 功能等同：数据通信和纸质文件法律地位同等 立法 原则 国际协调：尽量采用国际通行法则 概况 保护消费者权益：网络保护不小于其他环境保护 基本 安全：保障安全公平法律环境问题 立法 新的立法 模式 对现行法律修改、补充 电子商务主体法律制度 主要 电子签名法律制度 内容 电子认证法律制度 电子支付法律制度 与电子商务相关的法律制度第二编 电子商法法本论 概念：电商活动参加者，电商法律关系中，享权利，担义务的当事人 民商事主体规范：自然人、法人、其他组织 概述 分类 电商活动密切程度：电商交易者、电商服务提供者 概念：利用互联网进行商务或服务交易的单位或者个人。 自然人：民事权利能力（始于出

6、生终于死亡） 主体 传统 民事行为能力（满18且精神正常，特殊16） 资格 民法 法人：民事权利、行为能力（始于出生终于死亡） 电子 认定 商务 在线 在线自然人：提供真实身份 交易 交易 电子商务企业：网站 者第四章 义务：合法经营，保护消费者权益；规范合同条款；规范经营；出具电子 购货凭证或者服务单据；合理使用个人资料；遵守市场商务 交易规则主体法律制度 概念：在电商过程中，专门从事网络接入服务、信息服务和交 概念 易服务的人 和 网络接入服务提供者 种类 种类 网络内容服务提供者 网络交易服务提供者：单一平台（淘宝），混合型平台 （当当网），居间型平台（阿里巴巴） 经营性网站许可制度：设

7、立条件，设立程序 网络 网站 非经营性网站备案制度：向省、部主管部门备案 服务 设立 特种行业互联网信息服务审批制度：新闻、出版、教育、医疗 提供 的 保健、药品、医疗器械实行前置审批制度 者 法律 特殊互联网信息服务专项备案制度：电子公告服务（电子布告 制度 牌、电子白板、电子论坛、网络聊天室、留言板） 义务：交易主体经营资格审查、登记、公示；签订网络平台服务合同； 制定实施管理制度；保护经营者的知识产权、商业秘密和消费 者个人信息；建立消费纠纷和解与消费维权自律制度；建立检 查监控制度，制止、协助查处违法行为；监督并保存交易信息 责任：合同责任，侵权责任。 广义：技术中立意义，识别签名人身

8、份且签名人认可其内容的数据 概念 狭义：特定化意义，数字签名 数字签名概念 概念：信息发送产生的证明其发送信息真实性的一段数字串。 和签名过程 签名过程：制作签名核实签名 合法性：当事人约定和法律途径（立法） 电子签名 确定性：合法（技术中立）、可靠（技术特定） 法律效力 合法 对签名人：承认自己是数据电文发送人，承认数据内容 使用的 对数据电文内容：作为原件对待 效力 对法律行为：根据调整该法律行为的特别法来衡量 我国电子签名 除外情况：涉及婚姻、收养、继承等人身关系；涉 的适用范围： 及土地、房屋等不动产权益转让、涉及停止供水热 气电等公用事业服务的；其他。 定义：以电子、光学、磁或者类似

9、手段生成、发送、接收或 概念 者储存的信息，包括电子数据交换、电邮、电报、电传、传真第五章 含义：一种新的意思表示方式；一种信息。 数据电文的书面 书面形式：数据电文符合书面形式的功能，即 形式与原件功能 与书面形式具有同等法律效力电子 原件功能：符合“原件”标准的数据电文签名 法律承认：数据电文和书面文件同等对待，毫无差别法律 数据电文的 可接受力和 数据电文可以作为证据使用制度 法律效力 证据力 证据力需要审查数据电子真实性 保存效力：可书面形式；按原件格式保存；可识别 数据电文发件人、收件人、发送接收时间 数据 电文 承认规则：不能单方声明形式排除对数据电文效力的承认 的 归属规则和 归

10、属规则：谁发送的数据电文，谁就是发端人 法律 归属效果 归属效果：一经发出，发端人不得推翻或否认 制度 法律法规或者当事人约定数据电文需要确认 传递 确认收讫规则 收讫的，发件人收到收件人的收讫确认时， 规则 数据电文视为已收到 发送时间：数据电文进入发件人控制之外的某 发送与接收 个信息系统的时间 的时间和 接收时间：指定信息系统：进入时间，检索到 地点规则 未指定信息系统：进入收件人任一 发送地点：发件人主营业地经常居住地 接收地点：收件人主营业地经常居住地 概念 提出：解决商事主体之间交易所需的起码信用度 概述 含义：特定认证机构对电子签名及其签署者的真实性的认证 功能：担保；防止欺诈；

11、防止否认 概念：对用户的电子签名颁发数字证书受到用户信任、提供用 概述 户身份验证服务的第三方机构 特点：独立法律实体；中立性：当事人信赖的第三方 服务内容：制发电子签名认证证书；确认证书真实性；提供证 书目录查询；提供证书状态信息查询 电子 模式：政府机构管理（我国）；民间合同约束；行业自律 认证 设立 条件：法人资格；30人；三千万；经营场所。 机构 程序：申请；审批、发证；登记；公布信息 法律 电子认证业务声明：认证服务提供者需指定声明，并公布，备案 规范 电子认证机构的可信赖性：可信赖系统：软硬件及相关程序安全 退出机制：向主管部门报告并注销；通知各方：业务承接 责任 归责原则：过错推

12、定原则 责任限制：限制责任第六章 电子认证证书概念：证明电子签名人与电子签名制作数据有联系的数 电子 据电文电子 认证 申领：申请；颁发；接受认证 证书 中止与撤销法律 业务 管理 有效期：不是永久有效制度 规范 信息保存：至少保存至证书失效后五年 国外电子证书认证：得到核准后，与境内证书同等法律效力 电子认证法律关 认证机构、证书持有人（证书用户）、系各方当事人 证书信赖方（相对人） 法律关系：一般为合同关系 电子 认证 当事 电子认证机构义务：担保；完善内部管理和审计；保密； 法律 各方 告知；签订书面合同 关系 的基本 电子签名人义务：提交真实信息；安全保管私人密码； 当事人 行为 及时

13、告知 及其 规范 电子签名信赖方义务：采取合理步骤确认签名的真实性； 行为 在电子签名有证书证明情况下，采取 规范 合理步骤确认证书是否合法有效。 概念：以电子方式设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 概述 特征：订约主体虚拟性；合同形式是数据电文；电子手段形式订立的合同 成立要件：双方当事人；主要条款达成合意；一般经过要约和承诺阶段 概念：希望和他人订立合同的意思表示 生效要件：有订立合同意图；要约人向与之希望缔结合同的受要 成立 要约 约人发出；要约内容具体确定；送达受要约人 要约邀请：希望他人向自己发出要约的表示 要约和要约邀请的区别：内容是否具体确定 法律效力：生效时间采取到达主义

14、；存续时间由要约人决定 撤回：要约发出后、到达前 撤销：到达生效后，取消清零。 失效：拒绝；撤销；期满；实质变更第七章 概念：受要约人同意要约的意思表示 法律效力：生效时间:通知到达要约人生效；承诺延迟：未在承诺 承诺 期作出；承诺撤回：发出承诺通知后，正式生效前 确认收讫与承诺：确认收讫表明到达，不等同于承诺。电子合同 电子合同 成立时间：承诺实际生效时间法律 成立的时制度 间和地点 成立地点：承诺生效地 电子合同 行为具有相应民事行为能力；意思表示真实；不违反法律 生效要件：和社会公共利益 行为能力：默认有行为能力 当事人 当时人确认：电子签名；认证机构认证签名的真实性 电子代理人：法律效

15、力归属于使用人 电子 合同 意思表示 意思表示：行为人将其设立、变更、终止民事权利义务的内 效力 以及 在意思表示于外部的行为 电子错误 电子错误：内心意思和外部行为不一致的情形发生在电子环 境中 电子错误法律责任：经营者没有履行义务，要承担责任； 的承担 消费者采取事后补救措施可免除责任 电子格式合同：点击合同 电子信息：电子形式存在的信息：不损耗性；易篡改性；易复制性 含义：权利所有人对信息享受的利益并排除他人使用的权利 信息与 信息权 信息中的著作权：他人不可以复制 信息权 数据库权利：作者的摘录权和再利用权 概述：合同关系 主体：当事人（债权人、债务人）、参与者（金融机构、认证机构 电

16、子 网络服务提供商） 信息 客体：资金流 交易 法律 内容 电子控制权：限制他人对信息的利用 关系 信息的担保义务：第八章 含义：债务人全面适当履行合同义务，债权人合同债权完全实现 的法律行为 一般规则：提交并保持有效的拷贝给对方支配电子 交付 附随义务：信息 履行 有关的履行：交付拷贝；接收方付款；分批交付交易 规则 检验法律 电子 接收：接收时间：拷贝；接收效果：付款制度 信息 合同 重复利用问题：允许被许可人多次下载；备份 的 履行 电子信息风险转移：交付前出卖人；交付后买受人 电子信息合同权利义务的终止：后合同义务 救济：实际履行；完成履行；继续使用；中止访问 定义：单位、个人直接或授

17、权他人通过电子终端发出支付指令，实 现货币支付与资金转移的行为 概念 特征：合同履行方式；金融服务新形式；技术性；法律关系复杂 和 支付指令发起方式：网上、电话、移动、销售点、ATM机 种类 种类 服务对象和金额大小：大额、小额 概述 划拨类型：借记划拨、贷记划拨 立法概况：美国、欧盟、联合国、我国 （狭义）当事人：付款人、收款人 法律关系 （广义）当事人：狭+第三人（银行、认证机构） 种类：合同关系 规章制度：建立信息披露制度；具有安全保障措施；完善差错处理制度 概念和 概念：网银、电银、手银；自助银行、自动柜员机 特征 特征：更好客户服务模式；经营成本、交易成本降低 电子 申请条件：基本条

18、件网、手银条件外资条件 银行 市场 审批：网银、手银、掌上电脑审批，其他报告 及其 准入 业务增加变更：第九章 法律 业务终止：全部终止，提前三个月；部分停办，提前一个月 问题 风险 特点：非行业性、外生性 管理 措施：将风险管理纳入银行管理总体框架；技术保护措施； 加密技术和措施；与客户签订服务协议，保护客户利益；电子 实施安全评估；建立应急性处理措施支付 数据交换和 银对银：建立联合风险管理委员会法律 业务 转移管理 银对非银：签订书面协议，明确保密义务制度 管理 业务外包 建立规章制度，制定风险防范措施；慎选外包服务商； 管理： 完善风险评估检测机制；建立业务外包报告制度 跨境业务管理：

19、用境内系统向境外人服务要遵守中外法律 电子 概念：等同于电子支付。 资金 当事人：划拨人、受拨人、发端银行、受益银行、中介银行 划拨 种类：借记、贷记；大额、小额 法律 法律问题：大额：银行只承担直接责任；小额：密码泄露消费者自担责 制度 含义：电子形式储存于消费者持有的电子设备里的货币 概念 特征：数字化形态、电子化手段、主体广泛性、结算方式票据化 电子化方式：价值转移式、支付方法化 电子 种类 支付方式：预付型、即付型、后付型 货币 形态：储值卡型、信用卡应用型、存款电子划拨型、电子现金型 法律性质：是否构成货币，视具体情况个案处理 法律 发行主体：美认可非银机构发行；欧洲认为主管机构监管

20、的信贷机 问题 构才可；我国人行或者人行委托的金融机构较可行 安全性问题：把握政府监管的安全性技术的尺度很重要 回赎问题：电子货币有效期内可要求发行者以中央银行发行的法定 货币将未用完的金额返还至持有人账户上 消费者权益保护：平衡好权益保护和金融秩序维护两者价值取向接上页 概念：第三方支付 法律关系 直接到账：简单中介服务 概述 交易行为关联支付：合同关系 监管：自律放任自流朝强制的监督管理转变 服务范围：网络支付业务；预付卡发行与受理业务；第九章 银行卡收单业务；其他支付服务 非金融 机构 “支付业务许可证”的申请：申请条件，公告事项 支付的 申请 法律 和 两级审批：人行分支机构提交申请材

21、料人行总行 问题 许可 有效期5年；期满前6月申请，续展5年电子 变更 变更：公司名称、注册资本或组织形式；支付 和 主要出资人；合并分立；调整业务类型法律 终止 终止：提交申请，交回证 制度 非金融 规范 核准的业务范围内经营；审慎经营；收费项目和 机构 经营 收费标准向人行分支机构备案；按规定向人行支 支付 监管 行报送业务统计报表和财务会计报告；制定支付 服务的 服务协议。 监督与 管理 资金 禁止挪用客户备付金 安全 开立备付金专用存款账户 监管 不同备付金专用存款账户头寸的调整 备付金存管银行的监督义务 应当具备必要的技术手段 系统 运营 保守客户的商业秘密和信息 监管 接受中央银行

22、的监督检查第三编 电子商务法相关论 电商消费者：通过电商购买、使用商品或接受服务的人 消费者权益 权利+利益 的内容： 安全权、知情权、选择自主权、公平交易权、获赔权 消费者权益 经营者 规定经营者应提供的信息；提供的信息应符合要求；确保 保护 信息披 格式条款提示方法的合理性；给消费者在缔约合同前充分 露义务 思考时间；规定经营者的法律责任；明确规定监管机构 消费者的“冷 法律赋予消费者在一定期间试用商品，并无条件解除 却期”权利 合同的权利。这无条件退货解除合同的期间叫冷却期。 格式条款：当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合同时未与 对方协商的条款。“要么接受，要么走开”是其重要特征。

23、第十章 网络格式条款：点击合同 电子 网络 合理、适当提示原则：提示对方了解内容商务 格式 条款内容合理原则：遵守诚信原则，公平原则中的 条款 生效 严格解释原则：有歧义时，作不利于格式条款提消费 及其 格式 规则 供者的解释者权 规制 条款 免责条款无效原则：免除制定合同一方责任的条益保 的 款无效护问 规制 个别协商优先原则：个别协商条款优先于格式条款题 行政规制：政府对营业者是否使用不公平条件进行监督 司法规制：消费者可向司法机构寻求救济 合同条款的审查机会问题：未向消费者提供审查合同条款的机会， 该条款不能成为有效条款 计算机软件文档是著作权保护的客体 计算机软件最终 盗版软件出售出租

24、要担责 计算机 用户的责任问题 盗版软件自用不担责 保护 软件 计算机软件著作 著作权自动产生，登记制度不是取得 客体 权登记问题： 著作权前提条件，是承认保护。 著 扩张 作 特殊 标准：投入实质性的人、技、财就受到保护。 权 数据库 权利 保护 表现：数据库内容也受到保护 含义：著作权人直接控制作品在网络上传播的权利 信息 保护 法律保护；技术保护（加水印）；保护用来说明作品权 网络 措施 利归属或使用条件的权利管理电子信息；建立处理侵 传播权 权纠纷的“通知与删除”简便程序 限制：合理使用；法定许可。（简言之，部分公益使用不侵权） 网络服务提供 提供网络接入服务和自动传输服务；系统临时第

25、十一章 者的免责情形 存储；信息平台提供者；提供搜索或链接服务 侵权行为及责任。 精神权利保护：表明作者身份和制止作品被歪曲、篡改电子商务 域名：互联网上的电子地址，电话号码，门牌号。看着是类似于中的 商标 企业名称和商标的一种工作产权知识 与 冲突：互联网域名唯一性与商标权法商品和服务分类制度 产权 域名 域名与 差别保护 的 商标权 冲突的 争议的域名与投诉人持有的商标相同或误导性相似问题 冲突 的冲突 法律 ；域名持有人对域名本身不享有合理权益；恶意 问题 和解决 适用 解决：从法律角度努力探索：在注册阶段避免域名冲突；建 立全球统一的域名纠纷解决机制；著名商标与驰名商 标的保护；新增通

26、用顶级域名问题。 计算机 文档部分著作权法保护；程序部分专利法保护 软件： 专 保护标准：构成发明主题；发明主题有技术效果；发明主题构成 利 完整技术方案 权 专利新颖性判断：互联网上公布的发明，是否还具有新颖性尚无定论 个人 概念：包括一切有关个人的信息，从生理到思想，从个人本身到社会 信息 关系，从有生之年到死后，还包括人们对他的评价 基本 特征：范围广泛；有关“个人”；数据主体可识别；个人数据受法律保护 属性 隐私：个人不希望被泄露，若被泄露后可能导致个人窘迫的个人信息。 个人 个人信息收集 对个人信息的收集 信息 与利用产生的 对个人信息的不合理开发利用 的收 问题 对个人信息的侵害 集与 个人信息保护与 既要保护用户的基本权利不受侵犯，也不能使保护个人 利用 电商发展的制约：信息成为阻碍信息自由流通、社会经济技术发展