任务8采购合同管理

1、一、采购谈判概念、目的一、采购谈判概念、目的二、采购谈判的原则、特点二、采购谈判的原则、特点三、采购谈判的内容、程序三、采购谈判的内容、程序四、采购谈判策略、技巧四、采购谈判策略、技巧引导案例引导案例签订合同的重要性签订合同的重要性学习目标学习目标 了解商品采购合同的类型、基了解商品采购合同的类型、基本形式；理解商品采购合同的定义、本形式；理解商品采购合同的定义、特点、组成内容；掌握商品采购合特点、组成内容；掌握商品采购合同的签订、履行、跟踪及管理的基同的签订、履行、跟踪及管理的基本知识。本知识。技能要点技能要点商品采购合同的构成、签订技巧、商品采购合同的构成、签订技巧、合同争议、纠纷、理赔与

2、索赔处理合同争议、纠纷、理赔与索赔处理方法。方法。 20042004年底，石家庄的小刘接到了攀枝花第年底，石家庄的小刘接到了攀枝花第一食品商联系罐头业务的电话，经过双方多次磋一食品商联系罐头业务的电话，经过双方多次磋商，价格终于谈妥，对方到厂现场提货。同时，商，价格终于谈妥，对方到厂现场提货。同时，这个食品商又向小刘打听了石家庄几种这个食品商又向小刘打听了石家庄几种“反季节反季节”蔬菜的价格，打算顺便贩运一车西红柿、豌豆等蔬菜的价格，打算顺便贩运一车西红柿、豌豆等时鲜蔬菜到石家庄，汽车返回时装罐头。小刘了时鲜蔬菜到石家庄，汽车返回时装罐头。小刘了解到这种在本地夏季才收获的蔬菜，春节前特别解到这

3、种在本地夏季才收获的蔬菜，春节前特别好销，对方一算账，认为有利可图，于是双方就好销，对方一算账，认为有利可图，于是双方就在电话上定了这笔蔬菜生意。此后，对方没再来在电话上定了这笔蔬菜生意。此后，对方没再来电话。电话。 20052005年年1 1月月1313日下午日下午3 3点，该食品商突然出现点，该食品商突然出现在小刘的办公室，并说蔬菜已到，小刘得知装蔬在小刘的办公室，并说蔬菜已到，小刘得知装蔬菜的车已经跑了菜的车已经跑了4040多个小时应尽快卸车时，立即多个小时应尽快卸车时，立即将车开到了蔬菜批发市场。而此时，市场上前几将车开到了蔬菜批发市场。而此时，市场上前几天才从攀市运来几种蔬菜，市场已

4、经饱和。小刘天才从攀市运来几种蔬菜，市场已经饱和。小刘想，如果按货只能出报价的想，如果按货只能出报价的1/31/3。食品商不同意，。食品商不同意，双方久持不下，后来几名菜贩围着卡车狠劲压价，双方久持不下，后来几名菜贩围着卡车狠劲压价，双方讨价还价了一个多小时，食品商很是着急，双方讨价还价了一个多小时，食品商很是着急，眼看天色已晚，如果拖到第二天，有的蔬菜便会眼看天色已晚，如果拖到第二天，有的蔬菜便会腐烂，损失将会更惨重。无奈之下，食品商只好腐烂，损失将会更惨重。无奈之下，食品商只好以比产地购价还低的价格将这以比产地购价还低的价格将这1010吨鲜菜脱手，亏吨鲜菜脱手，亏了了30003000多元运

5、费和多元运费和10001000多元本钱。食品商原以为多元本钱。食品商原以为稳赚，谁知稳赚，谁知“大意失荆州大意失荆州”，造成了不应有的损，造成了不应有的损失。失。 如何制定属于自己企业或符合经营实际的经如何制定属于自己企业或符合经营实际的经济合同，是商业经营者亟需解决的问题。济合同，是商业经营者亟需解决的问题。一份规一份规范的合同范的合同，能够更好地适应市场经济发展的需要，能够更好地适应市场经济发展的需要，对于及时解决经济纠纷，保护当事人的合法权益，对于及时解决经济纠纷，保护当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，具有十分重要的作用

6、。具有十分重要的作用。 本案中，生意虽然不大，但教训深刻，本案中，生意虽然不大，但教训深刻，最重最重要的一条就是生意谈好后，一定要签购销合同要的一条就是生意谈好后，一定要签购销合同，写上违约处罚条款，最好收取购货方一笔写上违约处罚条款，最好收取购货方一笔“定定金金”，防患于未然。，防患于未然。讲解内容讲解内容重点与难点重点与难点采购合同的采购合同的内容（内容（条款条款）、）、形式、签订程序形式、签订程序一、采购合同概述一、采购合同概述 二、二、 采购合同管理采购合同管理三、采购合同的争议、索赔和纠纷三、采购合同的争议、索赔和纠纷本章小结本章小结一、采购合同的概念和特征一、采购合同的概念和特征二

7、、采购合同的类型二、采购合同的类型三、采购合同的内容和形式三、采购合同的内容和形式讲解内容讲解内容 小张刚到采购部门，在一次采购的过程中，小张刚到采购部门，在一次采购的过程中，供应商提出供应商提出能否不签正式的合同能否不签正式的合同，并愿意，并愿意降低价值，小张很困惑，不知如何处理。降低价值，小张很困惑，不知如何处理。 采购合同采购合同 即即经济合同经济合同的一的一种，是种，是供需双方供需双方为执为执行行购销任务购销任务，明确双，明确双方权利和义务而签订方权利和义务而签订的的具有法律效力具有法律效力的书的书面协议。面协议。 指发生一定债权指发生一定债权债务的协议。或双方债务的协议。或双方当事人

8、之间为实现某当事人之间为实现某特定目的特定目的而确定、变而确定、变更、终止双方债权债更、终止双方债权债务关系的协议。务关系的协议。 经济合同？经济合同？ 合同（契约）合同（契约）法人法人之间为实现一定的经济目的，之间为实现一定的经济目的，明确双方权利与关系的协议。明确双方权利与关系的协议。 1 1、转移财产、转移财产所有权所有权或或经营权经营权的合同的合同5 5、采购合同与流通过程密切联系、采购合同与流通过程密切联系4 4、诺成合同诺成合同3 3、主体比较广泛、主体比较广泛2 2、典型的、典型的双务合同双务合同和和有偿合同有偿合同采购合同是商品流通中的法律形式。采购合同是商品流通中的法律形式。

9、 货物采购合同货物采购合同1.1.按采购内容分按采购内容分 工程项目采购合同工程项目采购合同 服务采购合同服务采购合同 政府采购合同政府采购合同 2. 2.按采购主体的不同分按采购主体的不同分 国企采购合同国企采购合同 非国企采购合同非国企采购合同 即即合同双方当事人的具体合同双方当事人的具体权利权利和具体和具体义务义务。合同的份数、合同的份数、使用语言及效使用语言及效力、附件、合力、附件、合同的生效日期、同的生效日期、双方的签字盖双方的签字盖章。章。尾部尾部 商品名称、商品名称、品质规品质规格格、单价和总价、单价和总价、数量数量、包装包装、装运装运、到货期限、到货期限、到货地点、到货地点、检

10、验检验、付款付款方式方式、保险保险、仲裁条仲裁条款款 、不可抗力不可抗力、选择、选择内容。内容。正文正文名称、编号、名称、编号、签约日期、签签约日期、签订地点、买卖订地点、买卖双方的名称、双方的名称、合同序言等。合同序言等。部首部首重点重点v采购合同范本采购合同范本 合同发生纠纷时，当事人举证合同发生纠纷时，当事人举证困难，不易分清责任。困难，不易分清责任。缺点缺点 当事人建立合同关系简便、迅当事人建立合同关系简便、迅速，缔约成本低。速，缔约成本低。优点优点 合同双方当事人只是通过合同双方当事人只是通过语言进语言进行意思表示行意思表示，而不是用文字等书面表，而不是用文字等书面表达合同内容而订立

11、合同的形式。达合同内容而订立合同的形式。定义定义口头合同口头合同优缺点？优缺点？合法合法性？性？合同书、信件、数据电文合同书、信件、数据电文（电子合同电子合同）确认书。）确认书。种类种类 有据可查、权利义务记载清楚，有据可查、权利义务记载清楚，便于履行，发生纠纷时容易举证和分便于履行，发生纠纷时容易举证和分清责任。适用于市场经济制度尚未完清责任。适用于市场经济制度尚未完善之际善之际优点优点 当事人以当事人以合同书合同书或或电报、电传、电报、电传、电子邮件电子邮件等各种可以等各种可以有形地表现所载有形地表现所载内容内容的形式订立的合同。的形式订立的合同。定义定义书面合同书面合同口头合同口头合同书

12、面合同书面合同：合同书：合同书 、信件、信件 、数据电文数据电文 、确认书、确认书 。其他形式其他形式 ：例如某商店安：例如某商店安装自动售货机装自动售货机, ,顾客将规定顾客将规定的货币投入机器内的货币投入机器内, ,买卖合买卖合同即成立。同即成立。一、采购合同的签订一、采购合同的签订二、采购合同的履行二、采购合同的履行三、采购合同的跟踪三、采购合同的跟踪四、采购合同的变更、终止和解除四、采购合同的变更、终止和解除 采购合同确立了供需双方的购销关系和权利与义采购合同确立了供需双方的购销关系和权利与义务。合同依法订立后，必须严格执行，故务。合同依法订立后，必须严格执行，故采购人员采购人员签订签

13、订合同前必须合同前必须对对供应商进行资格审查供应商进行资格审查。（一）合同签订前的（一）合同签订前的资格审查资格审查供应商的供应商的合同资格合同资格供应商的供应商的资信和履约能力资信和履约能力 订立合同的订立合同的卖方当事人卖方当事人及其及其经办人必须具有经办人必须具有法定的法定的订立经济合同的权利（订立经济合同的权利（法人法人资格、法人能力资格、法人能力）。）。 审查卖方当事人审查卖方当事人的的资信资信情况，了解当情况，了解当事人对采购合同的事人对采购合同的履履行能力行能力。 甲公司为连锁经营公司，乙公司为商品供应甲公司为连锁经营公司，乙公司为商品供应商。双方是初次合作，约定由乙公司供应商品

14、，商。双方是初次合作，约定由乙公司供应商品，首批商品供货合同金额为首批商品供货合同金额为5 5万元万元，第二批商品供，第二批商品供货合同金额是货合同金额是1010万元万元，甲公司收货后都立即支付，甲公司收货后都立即支付了货款。随后与乙公司签订了了货款。随后与乙公司签订了5050万元万元的供货合同，的供货合同，并要求乙公司送往其外地的分公司。乙公司鉴于并要求乙公司送往其外地的分公司。乙公司鉴于前两个合同的履行情况，依约向甲公司送货。可前两个合同的履行情况，依约向甲公司送货。可是甲公司收到货物后，再也没有付款。是甲公司收到货物后，再也没有付款。 1 1、平等、自愿、公平、诚实信用原则。、平等、自愿

15、、公平、诚实信用原则。 2 2、遵守法律、行政法规，尊重社会公德原则。、遵守法律、行政法规，尊重社会公德原则。( (三三) )采购合同的签订程序采购合同的签订程序 要要 约约 承承 诺诺 签订合同的谈判过程其签订合同的谈判过程其实质实质就是当事人双就是当事人双方反复协商进行要约和承诺的方反复协商进行要约和承诺的动态过程动态过程。(三三)采购合同的签订程序采购合同的签订程序 1要约要约 要约要约是希望和他人订立合同的意思表示。按是希望和他人订立合同的意思表示。按此规定，要约在性质上是一种意思表示，其内容此规定，要约在性质上是一种意思表示，其内容是邀请对方和自己订立合同，表示受要约人一旦是邀请对方

16、和自己订立合同，表示受要约人一旦承诺，要约人即受该意思表示的约束。如果是仅承诺，要约人即受该意思表示的约束。如果是仅仅邀请对方和自己订立合同尚不足以成为要约，仅邀请对方和自己订立合同尚不足以成为要约，只能是只能是要约邀请要约邀请。 因素类别 目的对象 方式 条件 要约要约 当事人希望和他当事人希望和他人订立合同的意人订立合同的意思表示，以订立思表示，以订立合同为直接目的合同为直接目的 针对特定的针对特定的相对人的相对人的 采用对话和采用对话和信函等方式信函等方式 标的额、标的标的额、标的物数量、质量、物数量、质量、价款报酬、履价款报酬、履行期限行期限要约邀请要约邀请 希望对方向自己希望对方向自

17、己发出要约的意思发出要约的意思表示表示针对不特定针对不特定的相对人的的相对人的 通过电视、通过电视、报刊等媒介报刊等媒介手段手段 无具体条件无具体条件 2 2承诺承诺 承诺承诺是受要约人是受要约人同意要约同意要约的意思表示。的意思表示。一项有效的承诺要由受要约人做出才生一项有效的承诺要由受要约人做出才生效力，与要约的条件保持一致，承诺应效力，与要约的条件保持一致，承诺应在要约有效的时间内做出，承诺必须通在要约有效的时间内做出，承诺必须通知要约人才生效力。知要约人才生效力。 ( (四四) )合同的草签与正式签订合同的草签与正式签订 合同主要条款协商确定后，当事人双方可以合同主要条款协商确定后，当

18、事人双方可以先草签合同。待其它次要条款约定后，再正式签先草签合同。待其它次要条款约定后，再正式签订合同。订合同。( (五五) )合同的公证与鉴证合同的公证与鉴证采取自愿原则采取自愿原则 实行有偿服务实行有偿服务合同的公证合同的公证 国家公证机关据当事国家公证机关据当事人的申请和法律的规定，依人的申请和法律的规定，依照法律程序，证明采购合同照法律程序，证明采购合同真实性和合法性的活动。真实性和合法性的活动。合同的鉴证合同的鉴证 合同监督管理机关根合同监督管理机关根据双方当事人的申请，依据双方当事人的申请，依法证明合同的真实性和合法证明合同的真实性和合法性的一项制度。法性的一项制度。1 1、付款办

19、法、付款办法 2 2、延期罚款、延期罚款 3 3、解约办法、解约办法 4 4、验收与保修、验收与保修 5 5、保证责任、保证责任 6 6、其他附加条款、其他附加条款要要 点点主要条款主要条款1、数量条款、数量条款 2、价格条款、价格条款 3、品质条款、品质条款 4、支付条款、支付条款 5、检验条款、检验条款 6、包装条款、包装条款 7、装运条款、装运条款 8、保险条款、保险条款 9、仲裁条款、仲裁条款 10、不可抗力条款、不可抗力条款 合同依法成立生效后，当事人双方按照合同合同依法成立生效后，当事人双方按照合同规定的各项条款完成各自承担的义务和实现各自规定的各项条款完成各自承担的义务和实现各自

20、享受的权利，使当事人双方订立合同的目的得以享受的权利，使当事人双方订立合同的目的得以实现的行为。实现的行为。 ( (一一) )采购合同的履行原则采购合同的履行原则 1.1.实际履行原则实际履行原则2.2.适当履行原则适当履行原则即当事人应当按照合同即当事人应当按照合同的标的履行合同义务。的标的履行合同义务。 即当事人除按合同的标的即当事人除按合同的标的履行合同履行合同外，还应按照合同外，还应按照合同标的物的数量和质量、履行期限、履行地点、履行方式等标的物的数量和质量、履行期限、履行地点、履行方式等履行合同履行合同 1 1、按合同要求交付物资、按合同要求交付物资 合同当事人合同当事人应按合同规定

21、的签订数量和计量方应按合同规定的签订数量和计量方法、签订的质量等条款履行。供需双方应依有关规法、签订的质量等条款履行。供需双方应依有关规定与运输部门办理交接手续，明确供、需、运输三定与运输部门办理交接手续，明确供、需、运输三方的责任。在交接货物时，无论货物责任在谁，均方的责任。在交接货物时，无论货物责任在谁，均应持认真的态度，不得放任扩大损失应持认真的态度，不得放任扩大损失。 2、按合同规定及时进行货款结算、按合同规定及时进行货款结算 一旦选定了某一结算方式（现金结算和非现一旦选定了某一结算方式（现金结算和非现金结算），不得随意更改。金结算），不得随意更改。 3 3、采购合同履行中的规则、采购

22、合同履行中的规则（2 2）合同履行中价格发生变动时的规则）合同履行中价格发生变动时的规则 我国我国民法通则民法通则和和合同法合同法规定：规定：“价格价格约定不明确，按照国家规定的价格履行；没有国家约定不明确，按照国家规定的价格履行；没有国家规定价格的，参照市场价格或者同类物品的价格或规定价格的，参照市场价格或者同类物品的价格或者同类劳务的报酬标准履行。者同类劳务的报酬标准履行。”（1）价款和酬金的支付）价款和酬金的支付1)执行国家定价的合同执行国家定价的合同 2)执行国家指导价、市场调节价执行国家指导价、市场调节价的合同 4、合同争议解决规则、合同争议解决规则 合同因某些条款不明确发生争议、当

23、事人合同因某些条款不明确发生争议、当事人不能协商解决的，按下列规则处理：不能协商解决的，按下列规则处理：(1)质量不明确：质量不明确：依次以国家强制性标准、行业强制依次以国家强制性标准、行业强制性标准、企业标准性标准、企业标准为为合同标的物的质量标准履行，合同标的物的质量标准履行，没有上述标准的，按照通常标准履行。没有上述标准的，按照通常标准履行。(2)履行期限不明确：履行期限不明确：债务人可以随时向债权人履行债务人可以随时向债权人履行义务，债权人也可随时要求债务人履行义务，但应义务，债权人也可随时要求债务人履行义务，但应当给对方必要的准备时间。当给对方必要的准备时间。(3)履行地点不明确：履

24、行地点不明确：给付货币的，在接受给付一方给付货币的，在接受给付一方的所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履的所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的在履行义务一方的所在地履行。行；其他标的在履行义务一方的所在地履行。 合同当事人据法律的规定或合同约定，为确合同当事人据法律的规定或合同约定，为确保债务履行和债权实现而采用的法律保障措施。保债务履行和债权实现而采用的法律保障措施。1.1.保证担保保证担保2.2.抵押担保抵押担保 指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人（两个以上第三人证人（两个以上第三人) )按照约定履行债务

25、或者承担责任按照约定履行债务或者承担责任的行为。的行为。大量采购活动实践大量采购活动实践 。 债务人或第三人不转移对作为抵押物的特定财产的占债务人或第三人不转移对作为抵押物的特定财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。财产的价款优先受偿。担保之王担保之王 。3.3.质押担保质押担保4.4.留置担保留置担保5.5.定金担保定金担保 债务人或第三人将其动产或其特定的权利凭证移交债债务人或第三人将其动产或其特定的权

26、利凭证移交债权人占有，作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权权人占有，作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该动产或权力凭证折价、拍卖、变人有权依照法律规定以该动产或权力凭证折价、拍卖、变卖或转让以获取价款优先受偿。卖或转让以获取价款优先受偿。 债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权按照法律规定照合同约定的期限履行债务的，债权人有权按照法律规定留置该财产，以该财产折价或拍卖、变卖该财产的价款优留置该财产，以该财产折价或拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。先受偿。 当事人一方为了证明合

27、同的订立和保当事人一方为了证明合同的订立和保证合同的履行而在合同履行前支付给对方证合同的履行而在合同履行前支付给对方一定数额的货币。一定数额的货币。使用较广泛。使用较广泛。 合同跟踪合同跟踪是采购人员的重要职责，其目的是是采购人员的重要职责，其目的是促进合同正常执行、满足企业的物料需求、保持促进合同正常执行、满足企业的物料需求、保持合理的库存水平。其过程：合理的库存水平。其过程： 1.1.合同执行前跟踪合同执行前跟踪2.2.合同执行过程跟踪合同执行过程跟踪3.3.合同执行后跟踪合同执行后跟踪供应商是否接受或及时签订订单。供应商是否接受或及时签订订单。1)1)严密跟踪。严密跟踪。2)2)紧密响应

28、经营需求形式。紧密响应经营需求形式。3)3)慎重处理库存控制。慎重处理库存控制。4)4)控制好商品验收环节。控制好商品验收环节。 供应商是否收到本次订单的货款，商品在运输或者检供应商是否收到本次订单的货款，商品在运输或者检验过程中偶发问题处理。验过程中偶发问题处理。 ( (一一) )合同的变更合同的变更 即合同依法成立后，在尚未履行或者尚未完全履行即合同依法成立后，在尚未履行或者尚未完全履行之前，当事人通过协商对合同内容所作的修改或者补充。之前，当事人通过协商对合同内容所作的修改或者补充。( (二二) )合同的终止合同的终止 即在采购过程中采购方发现供应方存在欺骗、贿赂、即在采购过程中采购方发

29、现供应方存在欺骗、贿赂、提供假证明等行为时，为了保护采购方的利益，在完成调提供假证明等行为时，为了保护采购方的利益，在完成调查或法律审查之前根据充分的证据而实行的一种紧急措施。查或法律审查之前根据充分的证据而实行的一种紧急措施。对合同的终止应根据有关法律和合同条款规定实施。对合同的终止应根据有关法律和合同条款规定实施。( (三三) )合同的解除合同的解除 合同的解除指当事人不履行合同所规定的义务引起。合同的解除指当事人不履行合同所规定的义务引起。 v合同法合同法第五十四条一款第五十四条一款规定：规定：“ “ 下列合同，当事下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：人一方有权

30、请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：( (一一) )因重大误解订立的因重大误解订立的;(;(二二) )在订立合同时显失公平在订立合同时显失公平的。的。”v二款二款规定：规定：“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。”v三款三款规定：规定：“当事人请求变更的，人民法院或者仲裁当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。机构不得撤销。”此条即是对可变更、撤销合同的规此条即是对可变更

31、、撤销合同的规定。根据此规定，可得出：定。根据此规定，可得出：“所谓可撤销合同，又称所谓可撤销合同，又称为可撤销、可变更的合同，是指当事人在订立合同时，为可撤销、可变更的合同，是指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权而使已经生效的合同归于无效。权而使已经生效的合同归于无效。” ” v具体而言，具体而言，可变更、撤销合同的构成要件有：可变更、撤销合同的构成要件有：n1 1、欺诈欺诈。欺诈是指一方当事人故意实施某种欺骗他人。欺诈是指一方当事人故意实施某种欺骗他人的行为，并使他人陷入错误而订立的合同。的行为，并使他人陷入错

32、误而订立的合同。 n2 2、胁迫胁迫。胁迫是指一方当事人直接以物质性强制或精。胁迫是指一方当事人直接以物质性强制或精神性强制迫使对方与已订立合同。神性强制迫使对方与已订立合同。 n3 3、乘人之危乘人之危。乘人之危是指行为人利用他人的危难处。乘人之危是指行为人利用他人的危难处境或紧迫需要，强迫对方接受某种明显不公平的条件并境或紧迫需要，强迫对方接受某种明显不公平的条件并作出违背其真意的意思表示。作出违背其真意的意思表示。v具体而言，可变更、撤销合同的构成要件有：具体而言，可变更、撤销合同的构成要件有：n4 4、重大误解重大误解。重大误解是指行为人对于合同的重要内。重大误解是指行为人对于合同的重

33、要内容产生错误的认识，并且基于错误认识而订立的合同。容产生错误的认识，并且基于错误认识而订立的合同。n5 5、显失公平显失公平。显失公平是指合同中的权利义务关系明。显失公平是指合同中的权利义务关系明显不符合权利义务对等原则的合同。显不符合权利义务对等原则的合同。 v甲汽车销售公司与乙汽车制造公司签订了一份轿车买卖合同。甲汽车销售公司与乙汽车制造公司签订了一份轿车买卖合同。由于甲公司的业务员丁某对汽车型号不太熟悉，因此，在签订由于甲公司的业务员丁某对汽车型号不太熟悉，因此，在签订合同时，将甲公司原先想买的合同时，将甲公司原先想买的B B型号轿车写成了型号轿车写成了A A型号轿车。虽型号轿车。虽然

34、乙公司提供的型号不是甲公司原想购买的然乙公司提供的型号不是甲公司原想购买的B B型号轿车，但型号轿车，但A A型型号轿车销量也不错。甲公司按照合同约定提货并支付了货款。号轿车销量也不错。甲公司按照合同约定提货并支付了货款。v 问题问题 1.1.丁某的行为属于合同法上的什么行为丁某的行为属于合同法上的什么行为? ?其效力如何其效力如何? ?2.2.甲公司在支付货款后是否还能行使撤销权甲公司在支付货款后是否还能行使撤销权? ?v分析：可撤销合同及其撤销权的消灭分析：可撤销合同及其撤销权的消灭n1 1、丁某的行为、丁某的行为属于重大误解的行为属于重大误解的行为。重大误解行为是可撤。重大误解行为是可撤

35、销、可变更的合同行为。依据销、可变更的合同行为。依据合同法合同法第第5454条的有关规条的有关规定，因重大误解而订立的合同，当事人一方有权请求人民定，因重大误解而订立的合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销合同。最高人民法院法院或者仲裁机构变更或者撤销合同。最高人民法院关关于贯彻执行于贯彻执行 若干问题的意见若干问题的意见( (试试行行) )规定：行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物规定：行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为后果与的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为后果与自己的思想相悖，并造成较大损失的，可以认定为重

36、大误自己的思想相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。本案中，丁某对购买标的发生了误解，并且价值巨大，解。本案中，丁某对购买标的发生了误解，并且价值巨大，应认定为重大误解，属于可撤销、可变更的合同行为应认定为重大误解，属于可撤销、可变更的合同行为。v分析：可撤销合同及其撤销权的消灭分析：可撤销合同及其撤销权的消灭n2.2.甲公司甲公司不能不能再行使撤销权。根据再行使撤销权。根据合同法合同法第第5555条的有条的有关规定，具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或关规定，具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭。本案中，甲者以自己的行为放弃撤销权的，撤

37、销权消灭。本案中，甲公司在明知车型有错的情况下，仍按合同约定提货，并支公司在明知车型有错的情况下，仍按合同约定提货，并支付货款，应视为以自己的行为放弃了撤销权。付货款，应视为以自己的行为放弃了撤销权。v某施工单位根据领取的某某施工单位根据领取的某200200平米两层厂房工程项目招标平米两层厂房工程项目招标文件和全套施工图纸，采用低报价策略编制了投标文件，文件和全套施工图纸，采用低报价策略编制了投标文件，并获得中标。该施工单位并获得中标。该施工单位( (乙方乙方) )于某年某月某日与建设单位于某年某月某日与建设单位( (甲方甲方) )签订了该工程项目的固定价格施工合同。合同工期为签订了该工程项目

38、的固定价格施工合同。合同工期为8 8个月。甲方在乙方进入施工现场后，因资金紧缺，无法如个月。甲方在乙方进入施工现场后，因资金紧缺，无法如期支付工程款，口头要求乙方暂停施工一个月。乙方亦口期支付工程款，口头要求乙方暂停施工一个月。乙方亦口头答应。头答应。v工程按合同规定期限验收时，甲方发现工程质量有问题，工程按合同规定期限验收时，甲方发现工程质量有问题，要求返工。两个月后，返工完要求返工。两个月后，返工完 毕。结算时甲方认为乙方迟毕。结算时甲方认为乙方迟延交付工程，应按合同约定偿付逾期违约金。乙方认为临延交付工程，应按合同约定偿付逾期违约金。乙方认为临时停工是甲方要求的。乙方为抢工期，加快施工进

39、度才出时停工是甲方要求的。乙方为抢工期，加快施工进度才出现了质量问题，因此迟延交付的责任不在乙方。甲方则认现了质量问题，因此迟延交付的责任不在乙方。甲方则认为临时停工和不顺延工期是当时乙方答应的。乙方应履行为临时停工和不顺延工期是当时乙方答应的。乙方应履行承诺，承担违约责任。承诺，承担违约责任。v 问题：问题： 该施工合同的变更形式是否妥当该施工合同的变更形式是否妥当? ?v分析要点：分析要点：v根据根据中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法和和建设工程施工合同建设工程施工合同( (示示范文本范文本) )的有关规定，的有关规定，建设工程合同应当采取书面形式，建设工程合同应当采取书面形式，合同

40、变更亦应当采取书面形式合同变更亦应当采取书面形式。若在应急情况下，可采取。若在应急情况下，可采取口头形式，但事后应予以书面形式确认。否则，在合同双口头形式，但事后应予以书面形式确认。否则，在合同双方对合同变更内容有争议时，往往因口头形式协议很难举方对合同变更内容有争议时，往往因口头形式协议很难举证，而不得不以书面协议约定的内容为准。本案例中甲方证，而不得不以书面协议约定的内容为准。本案例中甲方要求临时停工，乙方亦答应，是甲、乙双方的口头协议，要求临时停工，乙方亦答应，是甲、乙双方的口头协议，且事后并未以书面的形式确认，且事后并未以书面的形式确认，所以该合同变更形式不妥所以该合同变更形式不妥。在

41、竣工结算时双方发生了争议，对此只能以原书面合同规在竣工结算时双方发生了争议，对此只能以原书面合同规定为准。定为准。 一、争议、索赔和理赔一、争议、索赔和理赔 二、争议和索赔处理二、争议和索赔处理 三、合同纠纷的解决三、合同纠纷的解决主要讲解内容主要讲解内容（一）争议（一）争议 买卖的一方认为另一方未能全部或部分履行买卖的一方认为另一方未能全部或部分履行合同规定的责任与义务所引起的纠纷。合同规定的责任与义务所引起的纠纷。 （二）索赔和理赔（二）索赔和理赔 索赔索赔指指受损害的一方在争议发生后，向违约受损害的一方在争议发生后，向违约的一方提出赔偿的要求。理赔的一方提出赔偿的要求。理赔指指违约的一方

42、受理违约的一方受理遭受损害的一方提出的索赔要求。遭受损害的一方提出的索赔要求。 进出口合同中，还规定索赔的依据、索赔的进出口合同中，还规定索赔的依据、索赔的期限、赔偿损失的部分和金额等项内容。期限、赔偿损失的部分和金额等项内容。 采购过程中，买卖双方往往会因彼此之间的采购过程中，买卖双方往往会因彼此之间的责任和权利问题引起争议，并由此引发索赔、理责任和权利问题引起争议，并由此引发索赔、理赔、仲裁以及诉讼等。处理好采购损失索赔是一赔、仲裁以及诉讼等。处理好采购损失索赔是一项重要工作。项重要工作。损失索赔的三种情况：损失索赔的三种情况： 1、买卖双方的贸易索赔、买卖双方的贸易索赔 2、向承运人的运

43、输索赔、向承运人的运输索赔 3、向保险人的保险索赔、向保险人的保险索赔采购损失索赔处理：采购损失索赔处理： （2 2）需方的责任：）需方的责任： 中途退货应偿付违约金、赔偿金；中途退货应偿付违约金、赔偿金； 未按合同规定日期付款或提货，应偿付违约金；未按合同规定日期付款或提货，应偿付违约金； 错填或临时变更到货地点，承担由此多支出的费用。错填或临时变更到货地点，承担由此多支出的费用。（1 1）供方的责任：）供方的责任： 商品的品种、规格、数量、质量和包装等与合同不商品的品种、规格、数量、质量和包装等与合同不符，或未按合同规定日期交货，应偿付违约金、赔偿金；符，或未按合同规定日期交货，应偿付违约

44、金、赔偿金； 商品错发到货地点或商品错发到货地点或 单位单位( (人人) )，除按合同规定负责，除按合同规定负责运到规定的到货地点或单位运到规定的到货地点或单位( (人人) )外，并承担因此而多支付外，并承担因此而多支付的运杂费；如造成逾期交货，应偿付逾期交货违约金。的运杂费；如造成逾期交货，应偿付逾期交货违约金。1 1、违反、违反采购合同采购合同的责任的责任 2 2、违反、违反货物运输合同货物运输合同的责任的责任（1 1）承运方的责任）承运方的责任 不按运输合同规定的时间和要求发运的，偿付托运方不按运输合同规定的时间和要求发运的，偿付托运方违约金。违约金。 商品错运到货地点或接货人，应无偿运

45、至合同规定的商品错运到货地点或接货人，应无偿运至合同规定的到货地点或接货人。如果货物运到逾期，偿付逾期交货的违到货地点或接货人。如果货物运到逾期，偿付逾期交货的违约金。约金。 运输过程中商品的灭失、短少、变质、污染、损坏，运输过程中商品的灭失、短少、变质、污染、损坏，按其实际损失按其实际损失( (含包装费、运杂费含包装费、运杂费) )赔偿。赔偿。 联运的商品发生灭失、短少、变质、污染、损坏，应联运的商品发生灭失、短少、变质、污染、损坏，应由承运方承担赔偿责任的，由终点阶段的承运方按照规定赔由承运方承担赔偿责任的，由终点阶段的承运方按照规定赔偿，再由终点阶段的承运方向负有责任的其他承运方追偿。偿

46、，再由终点阶段的承运方向负有责任的其他承运方追偿。 在符合法律和合同规定条件下的运输，因下列原因造在符合法律和合同规定条件下的运输，因下列原因造成商品灭失、短少、变质、污染、损坏的，成商品灭失、短少、变质、污染、损坏的，承运方不承担违承运方不承担违约责任：约责任：不可抗力如地震、洪水、风暴等自然灾害；商品本不可抗力如地震、洪水、风暴等自然灾害；商品本身的自然性质；商品的合理损耗；托运方或收货方本身的过身的自然性质；商品的合理损耗；托运方或收货方本身的过错。错。 （2 2）托运方的责任）托运方的责任3 3、保险方的责任、保险方的责任 未按运输合同规定的时间和要求提供运输，偿付承运未按运输合同规定

47、的时间和要求提供运输，偿付承运方违约金。方违约金。 由于在普通商品中夹带、匿报危险商品，错报笨重货由于在普通商品中夹带、匿报危险商品，错报笨重货物重量等导致商品摔损、爆炸、腐蚀等事故，承担赔偿责任。物重量等导致商品摔损、爆炸、腐蚀等事故，承担赔偿责任。 罐车发运的商品，因未随车附带规格质量证明或化验罐车发运的商品，因未随车附带规格质量证明或化验报告，造成收货方无法卸货时，托运方需偿付承运方卸车等报告，造成收货方无法卸货时，托运方需偿付承运方卸车等费用及违约金。费用及违约金。 对于保险事故造成的损失和费用，保险方在保险金额对于保险事故造成的损失和费用，保险方在保险金额的范围内承担赔偿责任。被保险

48、方为了避免或减少保险责的范围内承担赔偿责任。被保险方为了避免或减少保险责任范围内的损失而进行的施救、保护、整理、讼诉等所支任范围内的损失而进行的施救、保护、整理、讼诉等所支出的合理费用，依据保险合同规定偿付。出的合理费用，依据保险合同规定偿付。1 1、索赔的期限、索赔的期限 指争取索赔一方向违约一方提出索赔要求的期限。指争取索赔一方向违约一方提出索赔要求的期限。 2 2、索赔的依据、索赔的依据 提出索赔时，必须出具因对方违约而造成需方损失提出索赔时，必须出具因对方违约而造成需方损失的证据。索赔时证据不全、不足或不清，以及出证机构不的证据。索赔时证据不全、不足或不清，以及出证机构不符合规定，都可

49、能遭到对方的拒赔。符合规定，都可能遭到对方的拒赔。 3 3、索赔额及赔偿办法、索赔额及赔偿办法 当事人双方应据合同规定和违约事实，本着平等互当事人双方应据合同规定和违约事实，本着平等互利和实事求是的精神，合理确定损害赔偿的金额或其他处利和实事求是的精神，合理确定损害赔偿的金额或其他处理的办法，如退货、换货、补货、整修、延期付款、延期理的办法，如退货、换货、补货、整修、延期付款、延期交货等。交货等。v某施工单位根据领取的某某施工单位根据领取的某200200平米两层厂房工程项目招标平米两层厂房工程项目招标文件和全套施工图纸，采用低报价策略编制了投标文件，文件和全套施工图纸，采用低报价策略编制了投标

50、文件，并获得中标。该施工单位并获得中标。该施工单位( (乙方乙方) )于某年某月某日与建设单位于某年某月某日与建设单位( (甲方甲方) )签订了该工程项目的固定价格施工合同。合同工期为签订了该工程项目的固定价格施工合同。合同工期为8 8个月。甲方在乙方进入施工现场后，因资金紧缺，无法如个月。甲方在乙方进入施工现场后，因资金紧缺，无法如期支付工程款，口头要求乙方暂停施工一个月。乙方亦口期支付工程款，口头要求乙方暂停施工一个月。乙方亦口头答应。头答应。v工程按合同规定期限验收时，甲方发现工程质量有问题，工程按合同规定期限验收时，甲方发现工程质量有问题，要求返工。两个月后，返工完要求返工。两个月后，

51、返工完 毕。结算时甲方认为乙方迟毕。结算时甲方认为乙方迟延交付工程，应按合同约定偿付逾期违约金。乙方认为临延交付工程，应按合同约定偿付逾期违约金。乙方认为临时停工是甲方要求的。乙方为抢工期，加快施工进度才出时停工是甲方要求的。乙方为抢工期，加快施工进度才出现了质量问题，因此迟延交付的责任不在乙方。甲方则认现了质量问题，因此迟延交付的责任不在乙方。甲方则认为临时停工和不顺延工期是当时乙方答应的。乙方应履行为临时停工和不顺延工期是当时乙方答应的。乙方应履行承诺，承担违约责任。承诺，承担违约责任。v 问题：问题： 该施工合同的变更形式是否妥当该施工合同的变更形式是否妥当? ?此合同争议依此合同争议依

52、据合同法律规范应如何处理据合同法律规范应如何处理? ? v分析要点：根据分析要点：根据中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法和和建设工程建设工程施工合同施工合同( (示范文本示范文本) )的有关规定，的有关规定，建设工程合同应当采建设工程合同应当采取书面形式，合同变更亦应当采取书面形式取书面形式，合同变更亦应当采取书面形式。若在应急情。若在应急情况下，可采取口头形式，但事后应予以书面形式确认。否况下，可采取口头形式，但事后应予以书面形式确认。否则，在合同双方对合同变更内容有争议时，往往因口头形则，在合同双方对合同变更内容有争议时，往往因口头形式协议很难举证，而不得不以书面协议约定的内容为准。

53、式协议很难举证，而不得不以书面协议约定的内容为准。本案例中甲方要求临时停工，乙方亦答应，是甲、乙双方本案例中甲方要求临时停工，乙方亦答应，是甲、乙双方的口头协议，且事后并未以书面的形式确认，的口头协议，且事后并未以书面的形式确认，所以该合同所以该合同变更形式不妥变更形式不妥。在竣工结算时双方发生了争议，对此只能。在竣工结算时双方发生了争议，对此只能以原书面合同规定为准。以原书面合同规定为准。 v在施工期间，甲方因资金紧缺要求乙方停工一个月，此时在施工期间，甲方因资金紧缺要求乙方停工一个月，此时乙方应享有索赔权。乙方虽然未按规定程序及时提出索赔，乙方应享有索赔权。乙方虽然未按规定程序及时提出索赔

54、，丧失了索赔权，但是根据丧失了索赔权，但是根据民法通则民法通则之规定，在民事权之规定，在民事权利的诉讼时效期内，仍享有通过诉讼要求甲方承担违约责利的诉讼时效期内，仍享有通过诉讼要求甲方承担违约责任的权利。任的权利。甲方甲方未能及时支付工程款，应对停工承担责任，未能及时支付工程款，应对停工承担责任，故应当赔偿乙方停工一个月的实际经济损失，工期顺延一故应当赔偿乙方停工一个月的实际经济损失，工期顺延一个月。工程因质量问题返工，造成逾期交付，责任在个月。工程因质量问题返工，造成逾期交付，责任在乙方乙方，故乙方应当支付逾期交工一个月的违约金，因质量问题引故乙方应当支付逾期交工一个月的违约金，因质量问题引

55、起的返工费用由乙方承担。起的返工费用由乙方承担。 合同双方对合同履行的情况和不履行的后果产合同双方对合同履行的情况和不履行的后果产生争议的解决。生争议的解决。 ( (一一) )协商协商(Negotiation)(Negotiation)通过友好协商达成协议予以解决。通过友好协商达成协议予以解决。 （二）调解（二）调解(Adjudication)(Adjudication) 这是一个专家决定程序。由当事人之间的协议这是一个专家决定程序。由当事人之间的协议总体地指定、或者为决定一个特定问题而指定专家。总体地指定、或者为决定一个特定问题而指定专家。调解是不太正式的，但具有快速、花费少的特点。调解是不

56、太正式的，但具有快速、花费少的特点。 1)1)国内经济仲裁的受理机构国内经济仲裁的受理机构 合同履行地或签订地的仲裁机关管辖，执行中有困合同履行地或签订地的仲裁机关管辖，执行中有困难的，也可由被诉方所在地的仲裁机关或合同履行地的仲难的，也可由被诉方所在地的仲裁机关或合同履行地的仲裁机关管辖裁机关管辖 2)2)涉外经济仲裁的受理机构涉外经济仲裁的受理机构 中国国际贸易促进委员会对外经济贸易委员会仲裁；中国国际贸易促进委员会对外经济贸易委员会仲裁；被诉方所在国家仲裁；双方同意的第三国进行仲裁；被诉方所在国家仲裁；双方同意的第三国进行仲裁；1 1、仲裁的受理机构、仲裁的受理机构 合同的当事人双方发生

57、争议时，如通过协商不能解决，合同的当事人双方发生争议时，如通过协商不能解决，当事人一方或双方自愿将有关争议提交给双方同意的第三当事人一方或双方自愿将有关争议提交给双方同意的第三者依照专门的裁决规则进行裁决者依照专门的裁决规则进行裁决 2 2、仲裁的程序、仲裁的程序 提出仲裁申请提出仲裁申请: :当事人从知道权利被侵害之日起当事人从知道权利被侵害之日起一年内一年内提提出。但侵权人愿意承担债务的不受该时效限制。出。但侵权人愿意承担债务的不受该时效限制。 立案受理立案受理: :符合仲裁条例规定的，在仲裁机关收到仲裁申请符合仲裁条例规定的，在仲裁机关收到仲裁申请书后书后七日内七日内立案。立案。 调查取

58、证调查取证: :仲裁员须认真审阅申请书、答辩书，进行分析仲裁员须认真审阅申请书、答辩书，进行分析研究，确定调查方案及收集证据具体方法、步骤和手段研究，确定调查方案及收集证据具体方法、步骤和手段 。先行调解：先行调解：仲裁庭在调查取证、查明事实、分清责任的基仲裁庭在调查取证、查明事实、分清责任的基础上，先行调解，促使当事人双方互谅互让、自愿达成和解础上，先行调解，促使当事人双方互谅互让、自愿达成和解协议。协议。 开庭裁决：开庭裁决：仲裁庭应在开庭之前，将开庭审理的时间、地仲裁庭应在开庭之前，将开庭审理的时间、地点，以书面形式通知当事人。庭审过程中，当事人可以充分点，以书面形式通知当事人。庭审过程

59、中，当事人可以充分行使自己的诉讼权利。行使自己的诉讼权利。 v1996年年7月，石家庄市奥龙健身房与广州市健身器械公月，石家庄市奥龙健身房与广州市健身器械公司签订了一份购销合同。合同中的仲裁条款规定：司签订了一份购销合同。合同中的仲裁条款规定：“因履因履行合同发生的争议，由双方协商解决行合同发生的争议，由双方协商解决;无法协商解决的，无法协商解决的，由仲裁机构仲裁。由仲裁机构仲裁。1996年年9月，双方发生争议，奥龙健月，双方发生争议，奥龙健身房向其所在地的石家庄市仲裁委员会递交了仲裁申请身房向其所在地的石家庄市仲裁委员会递交了仲裁申请书，但健身器械公司拒绝答辩。同年书，但健身器械公司拒绝答辩

60、。同年11月，双方经过协月，双方经过协商，重新签订了一份仲裁协议，并商定将此合同争议提商，重新签订了一份仲裁协议，并商定将此合同争议提交该健身器械公司所在地的广州市仲裁委员会仲裁。交该健身器械公司所在地的广州市仲裁委员会仲裁。v事后奥龙健身房担心广州市仲裁委员会实行地方事后奥龙健身房担心广州市仲裁委员会实行地方保护主义，偏袒健身器械公司，故未申请仲裁，保护主义，偏袒健身器械公司，故未申请仲裁，奥龙健身房向合同履行地人民法院提起诉讼，且奥龙健身房向合同履行地人民法院提起诉讼，且起诉时说明此前两次约这仲裁的情况，法院受理起诉时说明此前两次约这仲裁的情况，法院受理此案，并向健身器械公司送达了起诉状副