法律职业资格司法卷四-293

1、司法卷四-293（总分：16.00,做题时间：90分钟）一、（总题数：1,分数：16.00）甲饭庄，得知附近乙餐馆要转让，并得知有名的丁快餐店愿意出价30万元购买该餐馆以作快餐连锁店。甲根本没有购买该餐馆的想法，但为不让丁快餐店与其竞争，甲提出以更高价格购买该餐馆，与乙餐馆进行长期谈判。当得知丁快餐店买了别处店堂作快餐连锁店后，甲终止与乙餐馆谈判，并称不想购买该餐馆。乙餐馆最后只能以25万元的价格转让该餐馆。由丁甲的恶意谈判，致使乙餐馆花费了与之谈判的费用1.2万元，以及5万元价格损失。乙餐馆因此要求甲赔偿损失，发生争执。（分数：16.00）（1）.甲饭庄的行为属于什么性质的行为？ A.不正当

2、竞争行为* B.恶意磋商行为 C.乘人之危行为 D.商业策略行为（分数：1.00）A. VB. VC.D.解析：解析本题涉及缔约过失的认定和赔偿范围问题。（1）甲饭庄的行为在合同法层面构成典型的恶意磋商，故B选项正确，C选项错误。在公法层面，为不正当竞争行为，不为商业策略行为，故A选项正确，D选项错误。故正确答案为AB（2）.乙餐馆提出的下列诉讼请求，哪些应予支持？ A.赔偿1.2万元谈判费用 B.赔偿5万元价格损失 C.赔偿所有损失的利息损失* D.赔礼道歉（分数：1.00）A. VB. VC.D.解析：涉及缔约过失的赔偿范围问题。依上述分析，甲的行为为恶意磋商，构成缔约过失。对于缔约过失的

3、赔偿，是对现实利益损失的赔偿。1.2万元谈判费用和5万元的价格损失应届现实利益的损失，故应赔偿。利息损失难以确定，故不予赔偿。赔礼道歉只适用非财产损害，故不予适用。故正确答案为ABo（3）.有关租赁合同的性质，下列表述正确的是：A. 双务合同有偿合同实践性合同转移财产使用权的合同(分数：1.00)A. VB. VC.(4) V解析：解析本题涉及租赁合同的性质问题。依合同法第212条的规定，本题正确选项为ABQ.甲乙签订一买卖合同，约定由甲方向乙方购买一批钢材。出现下列哪种情况，甲方可单方解除合同? A.乙方正在进行某项技术改造，无法按期发货 B.乙方因一场意外火灾，暂时无法发货 C.乙方迟延交

4、货，经催告在合理期限内仍未履行 D.乙方正在办理与丙公司的合并事宜，无暇顾及该合同的履行(分数：1.00)A.B.C. VD.解析：解析本题涉及法定解除权问题。本题ABDB项，延期履行是否造成对方合同目的不能实现，题目尚未交代，故可能存在两种情况：一种情况是，延期履行致使甲的合同目的不能实现，此时，甲享有单方合同解除权；另一种情况是，延期履行并不导致甲的合同目的不能实现，此时，甲应催告乙方并给予乙方合理的宽限期，乙方在该宽限期内仍未履行的，甲方可以解除合同。甲方未经催告的，不能直接行使合同解除权。故ABD选项不准确。本题C选项符合合同法第94条规定，为正确选项。.甲公司与张某签订了一项技术开发

5、合同，甲公司委托张某开发一套软件，3个月后，张某交付了技术成果，甲公司付清了报酬。则下列说法中正确的有：* A.如双方没有约定，则该技术成果的专利申请权属于张某 B.如双方没有约定，则该技术成果的专利申请权属于甲公司 C.如张某取得专利权，甲公司可以免费实施该专利 D.如张某转让专利申请权，甲公司享有同等条件下优先受让的权利(分数：1.00)A. VB.B. VV解析：解析本题涉及委托开发技术合同中技术成果的权属问题。依合同法第339条规定可知，本题正确选项为ACD.甲公司与乙公司签订技术转让合同，由乙公司支付使用费100万元。后甲公司转让的技术被确认为系侵犯丙公司的技术秘密而取得，为此发生纠

6、纷。经查，乙公司对此并不知情。下列表述正确的有： A.丙公司有权向甲公司主张侵权责任 B.丙公司有权要求乙公司停止使用该技术 C.乙公司有权继续使用该技术，但要向丙公司支付使用费* D.乙公司有权继续使用该技术，由甲公司向丙公司支付使用费(分数：1.00)A. VB.B. VD.(5) 解析：解析本题涉及侵害他人技术秘密而签订的技术转让合同问题。依据上述法条及司法解释可知，丙公司有权请求确认甲公司与乙公司所签订合同无效，并向甲公司主张侵权责任。但对于乙公司，由于其对甲公司侵权事由并不知情，因此，丙公司无权要求乙公司停止使用，除非乙公司不愿意支付使用费。乙公司若要继续使用，则应向丙公司支付使用费

7、，其已经向甲公司支付的使用费应向甲公司要求返还。故本题正确选项为AAC.甲借用了乙的煤气罐，甲因急用钱便将该煤气罐以自己的名义卖给了丙，丙在使用过程中，煤气罐发生爆炸，致使自己受伤。经查，煤气罐因质量问题导致煤气泄漏，遇明火发生爆炸。煤气罐已过保质期。下列表述正确的是： A.甲与丙之间的买卖合同有效 B.甲的行为是无权处分行为 C.丙取得煤气罐的所有权 D.甲应对丙所受损害负赔偿责任(分数：1.00)A. VB. VC. V(6) V解析：解析本题涉及合同的效力以及出卖人的瑕疵担保责任问题。甲以自己的名义将借用乙的煤气罐出卖给丙，其行为为无权处分行为，其处分行为效力未定；但其与丙所签订的买卖合

8、同为债权行为，为有效合同。故AB选项正确。虽然甲对煤气罐所有权的处分行为效力未定，但丙可以基于动产所有权的善意取得制度而取得该煤气罐的所有权，故C选项正确。虽然煤气罐已经过了保质期，不存在生产者和销售者的产品责任问题，但不影响甲作为出卖人对出卖标的物所承担的品质瑕疵担保责任，丙所受损害应由甲负赔偿责任，故D选项正确。本题答案为ABCD.张某利用所在单位的设备和技术资料完成了一项产品的更新换代设计。该项发明创造的专利申请权应属于： A.张某和单位约定的一方 B.未约定的，专利申请权属于单位 C.单位的上级主管机关 D.国家(分数：1.00)A. VB. VC.D.(7) 解析：解析本题涉及职务发

9、明问题。依专利法第6条规定可知，张某利用单位的设备和技术资料完成发明，该发明的专利申请权双方有约定的，依照其约定；未约定的，专利申请权属于单位。故本题正确选项为ABo.下列行为，属于要约的是：A. 发布拍卖公告 B.寄送商品价目表 C.在报纸上发布新书广告，称款到发书 D.某股份有限公司发起人发布招股说明书（分数：1.00）A.B.C. VD.解析：解析本题涉及对要约的认定问题。依据合同法第15条规定，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。本题中，ABD项均属要约邀请，C选项符合“

10、商业广告的内容符合要约规定的，视为要约的要求”，故为要约。故本题答案为C。（10）.债务人代物清偿应具备下列条件： A.必须有原债务存在 B.必须以当事人约定的他种给付代替原定给付 C.必须有双方当事人关于代物清偿的合意 D.必须债权人等有受领权的人现实地受领给付（分数：1.00）A. VB. VC. VV解析：解析本题涉及代物清偿的条件。上述ABCW项均为代物清偿应具备的条件。（11）.赵龙酷爱养马，某日于周瑾处发现某名贵宝马，遂动了买马之念，双方商定价金20万元。现周瑾已向赵龙交付该马，但未交付该马的血统证明书。若周瑾请求赵龙付款，则赵龙： A.不得主张同时履行抗辩，因为交付证书义务为从给

11、付义务 B.不得主张同时履行抗辩，因为付款与交付证书不具有对待给付关系 C.得主张同时履行抗辩，因为从给付义务不妨碍抗辩权的成立D.得主张同时履行抗辩，因为从给付义务虽通常不得成立该抗辩，但本案从给付义务与合同目的实现关系密切（分数：1.00）A. VB. VC. VD.解析：解析本题涉及从给付义务未履行能否成立同时履行抗辩权的问题。依照民法原理，从给付义务一般不能成立同时履行抗辩权，因为从给付义务不构成债务的内容，而是属于附随义务的内容；但是从给付义务的履行与债务的核心要素（如标的、价格）的确定是密切相关的，从给付义务的未履行也可成立同时履行抗辩权。本题中，赵龙与周瑾之间买卖的标的是名贵宝马

12、，卖方的债务是交付该马，买方的债务是付款，但交付血统证明书与该名贵宝马的身份确定及其价值具有核心意义，因此，卖方未交付该马的血统证明书可成立买方的同时履行抗辩权。故D选项正确，ABC选项错误。（12）.如果合同双方对债务的履行期限没有约定好，那么下列说法错误的是：A. 债务人可以随时履行 B.债权人可以随时请求履行 C.既然没有约定时间，就可以在任何时候要求立即履行不得迟延 D.合同任一方可以自行决定履行时间然后通知对方给予适当准备时间（分数：1.00）A.B.C. VD.解析：解析本题涉及债的履行期限问题。依民法通则和合同法规定，当事人对债的履行期限没有约定的，债权人可以随时要求债务人履行，

13、债务人也可以随时向债权人履行，但应当给对方相应的准备时间。故本题正确选项为C。（13）.甲、乙签订一钢材买卖合同，约定甲于7月18日前向乙提供50吨钢材。7月15日，甲所在地发生水灾，一直持续到8月初。在此期间，甲未履行合同，也未向乙说明受水灾之事。乙不得不高价从丙处购得所需钢材，多花费了2万元。乙欲追究甲的责任。以下说法正确的是： A.甲公司可因不可抗力而免责 B.甲公司只应承担部分赔偿责任 C.甲若能提供水灾证明即可免责 D.甲未及时通知乙受灾事由，应承担2万元的赔偿责任（分数：1.00）A.B.C.V解析：解析本题涉及因不可抗力而不能履行合同的一方当事人所负通知义务问题。在发生不可抗力之

14、后，不可抗力的遭受方应及时通知合同相对人，未及时通知合同相对人，致使相对人进一步遭受损失的，不可抗力的遭受方应对该损失承担责任。本题中，甲作为不可抗力的遭受方，未尽通知义务，致使乙的损失进一步扩大，故应对2万元的损失承担赔偿责任。故ABC选项错误，D选项正确。（14）.长河公司与林达公司签订产品订货合同，合同约定：由长河公司为林达公司生产直流屏一套、智能操作模拟屏一面、模拟屏信号柜一面等，价款25万元；自订货之日起7日内预付10万元，到货后7日内付10万元，余款于调试运行后7日内付清；林达公司于5月9日前提供技术资料，技术图纸由林达公司确认签字后生产，6月9日前交货，双方并且约定了验收标准及违

15、约责任。由于长河公司至6月9日仍未能提交全部技术图纸，林达公司于6月16日通知长河公司，解除合同，为此引发纠纷。对此，下列表述正确的有： A.长河公司与林达公司签订的合同为承揽合同* B.长河公司与林达公司签订的合同为买卖合同 C.林达公司有权解除合同 D.林达公司无权解除合同（分数：1.00）A. VB.B. VD.(15) 解析：解析本题涉及承揽合同与买卖合同的区别以及承揽人的义务问题。本案产品系专为林达公司生产，不符合买卖合同中标的物为种类物的特征，故双方所签订合同应为承揽合同。承揽合同中，定作人享有合同任意解除权，但给承揽人造成损失的，应赔偿其损失。此外，根据合同法第94条规定，当事人

16、一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，另一方当事人享有合同法定解除权。本题中，技术图纸应由承揽人长河公司提供，并经定作人林达公司签字确认后生产，由于长河公司至交货期仍未提供技术图纸，致使定作人无法确认图纸，并按期生产，已经构成根本违约，因此，林达公司有权解除合同。故本题正确选项为AC.依照我国现行法律规定，下列合同中为要式合同的是： A.自然人之间的借款合同 B.融资租赁合同 C.建设工程合同 D.租赁期限为3个月的房屋租赁合同(分数：1.00)A.B. VC. VD.解析：解析本题涉及合同形式问题。借款合同中，金融机构借款合同为要式合同，自然人之间的借款合同为实践性合同，但非要式合同。融资租赁合同和建设工程合同均为要式合同。租赁合同中，租赁期限在6个月以上的租赁合同应采用书面形式。故本题正确选项为BC.建设工程合同中，总承包人经发包人同意，将自己承包的部分工作交由第三人完成的，下列对该工作成果的责任