国有企业改制重组相关法律问题

1、国有企业改制重组相关法律问题2013-4-22013-4- |目录内 容页 码一、国企改制重组的意义和目的3二、国企改制的历史阶段4三、国企改制程序要求和资本市场要求5四、国企改制方式及重要法律问题7五、改制中中介机构的作用和选择11六、改制涉及的股权激励问题 |一、国有企业改制重组的意义和目的一、国有企业改制重组的意义和目的国有企业改制可以说是三十多年来中国经济体制改革最重要的主题之一。改革开放进行了三十多年，我们还要谈国有企业改制重组，最重要的意义，还是在于从根本上改变国有企业体制上的弱点，从根本上提高它适应市场经济、适应市场竞争的能力。因此，国有企业改制的重要意义在于：建立现代企业制度建

2、立现代企业制度实现政府职能的转变实现政府职能的转变 |第一第一阶段阶段第二第二阶段阶段第三第三阶段阶段第四阶段第四阶段l从1979年到1984年，“放权让利”、扩大企业自主权的试点阶段。l从1984年10月到1986年底，是以实行以承包责任制为主体的多种经营方式的阶段。l从1993年11月起，我国国有企业改制进入以建立现代企业制度为目的的新阶段。二、国企改制的历史阶段二、国企改制的历史阶段4l从1987年到1993年底，以转换企业经营机制为主要内容。值得一提的是，2009年5月1日开始实施的企业国有资产法是第一部系统规定国有资产相关制度的法律，该部法律中明确地定义了国有企业改制的涵义，并规定了

3、改制的必备程序。 |三、国企改制的基本程序要求三、国企改制的基本程序要求5中央和地方规范性中央和地方规范性文件的规定文件的规定改制立项清产核资财务审计资产评估制定改制方案改制方案的审批改制方案的实施法律的相关规定法律的相关规定基本基本程序程序 |三、国企改制的资本市场要求三、国企改制的资本市场要求 国有改制最基本的要求应当是符合公司法和企业国有资产法意义上一般公司的标准。基本可以参照中国证监会基本可以参照中国证监会首次公开发行股票并上市管理办法首次公开发行股票并上市管理办法的要求的要求完整的业务体系和直接面向市场的独立经营能力完整的业务体系和直接面向市场的独立经营能力资产完整且人员/财务/机构

4、/业务独立2.依法规范运作依法规范运作要证明公司的经营成果是用合法的方式和方法取得的3. 避免同业竞争。避免同业竞争。控股股东和实际控制人就不能从事与这个新公司同类型的业务。4. 要减少关联交易。要减少关联交易。无法避免时，要采取市场公允价格，并且要经过内部决策程序。5. 要保证重组后的企业有合理的净资产收益率。要保证重组后的企业有合理的净资产收益率。3.保证产权的明晰，法人治理结构的完善。保证产权的明晰，法人治理结构的完善。织结构建立健全；投资结构明晰；资产权属清晰、完整独立等。5.董监高人员安排稳定。董监高人员安排稳定。董事、监事和高级管理人员近三年（创业板是两年）无重大变化。 |四、改制

5、重组的基本方式四、改制重组的基本方式71. 整体重组2. 部分改制3. 企业分立实践中往往又被称为“翻牌”式的改制重组。好处：法律程序毕竟简便、快；缺点：依然可能存在传统国有企业的种种弊端。适合于：规模较小、企业负担不是很重，经营范围比较单一、经营状况比较好的企业。这是目前国有企业重组改制的一个主流模式。好处：一方面能够使新的企业是一个干净的企业，没有负担，又是优质资产，竞争力会比较强；另一方面，以前历史遗留问题等，可以由老公司继续承担，不至于因为改制造成不稳定的局面。缺点：成本比较高，程序比较复杂。这种方式运用的相对比较少，例如建行的分立改制，传统的金融业务进入建行股份公司，非银行业务进入建

6、银投资公司，两家在法人资格上是平等的。 | 1. 确定纳入重组范围的资产和业务对于改制后有以上市考虑的企业来说，这个工作更为重要，在各方中介机构深入尽职调查结果的基础上，更需要券商根据国家宏观产业政策、行业整体情况、公司自身经营情况等为企业改制所涉及的资产、业务整合提出有建设性的意见和建议。2. 改制中涉及划拨土地使用权的处理方式对于历史较为悠久的国有企业，确实还存在部分使用划拨用地的情况。根据国家的相关规定，在企业改制时，必须对企业使用的划拨土地进行处置，具体方式包括：授权经营、作价出资、出让、租赁等。无论采取哪种处置方式，均需要与有权的国土管理部门作好沟通。四、改制重组可能涉及的重要法律问

7、题四、改制重组可能涉及的重要法律问题 | 3.下属子企业的处理如果以全民所有制或者集体所有制企业产权作为出资投入到新公司，则要先对这些企业进行改制。及时梳理出下属子企业的情况，在母企业改制的同时也对子企业予以改制。4.员工问题国企改制涉及到重新安置职工的，职工安置方案必须经职工代表大会或职工大会审议通过，企业方可实施改制。5. 税收问题企业改制多会涉及到资产评估增值的处理问题，以及资产投入或剥离过程中的流转税或所得税问题，需要和评估师、会计师以及专业的税务咨询机构共同讨论，以便在法律允许的范围内，为公司节约相关的税费成本。四、改制重组可能涉及的重要法律问题四、改制重组可能涉及的重要法律问题 |

8、 6. 国有产权转让如果改制中涉及企业国有产权转让，必须严格按照国务院国资委关于企业国有产权转让的相关规定履行程序，进场交易。7. 员工持股国有企业改制中并未完全杜绝员工持股，但员工持股必须按照相关文件的规定进行规范操作。如涉及员工持股，可以深入学习研究国务院国资委于2008年9月出台的关于规范国有企业职工持股、投资的意见。四、改制重组可能涉及的重要法律问题四、改制重组可能涉及的重要法律问题 |五 国企改制中中介机构的作用和选聘 作用：-独立性-专业性-专业经验 + 灵活性和创造性 （能够提出具有可行性的解决方案） 选聘-质量优先？-价格优先？- 同类项目的足够经验 + 合理价格 |六 国企改

9、制中的股权激励事宜 资本市场上实施股权激励的基础企业所有权和经营权分离且企业的经营成果由独立的有社会公信力的第三方评价和判断企业的股权有公众认可的市场价值且可以随时以该市场价值变现股权激励计划从始至终对所有相关主体公开透明且其成本由所有投资人承担 国有非上市公司的股权激励关于规范国有企业职工持股、投资的意见（国资发改革2008139号）职工持股非股权激励； 持股过程与公司业绩和管理层贡献脱钩；非上市国有公司的股权激励有制度性和操作性上的障碍，但对于拟IPO公司探索跨期股权激励可行性国有上市公司的股权激励上市公司股权激励管理办法（试行）(证监公司字2005151号）国有控股上市公司（境内）实施股权激励试行办法(国资发分配2006175号) |结