并购流程及其法律文书起草修改

1、并购流程及法律文书起草修改并购流程及法律文书起草修改山东诚功律师事务所2012年2月 并购（M&A） 1）标的复杂； 2）法律关系复杂； 3）交易架构复杂； 4）协议履行及后续安排复杂。 按并购结果：买断式、控股式、参股式。 按交易性质：股权转让、增资扩股、复合式（股权转让+增资扩股）、公司合并1.1.并购的基本流程并购的基本流程 1.1 股权收购 准备阶段：选择目标市场与并购时机、确定谈判对象、初步谈判并签订相关文件予以锁定等。 实施阶段：尽职调查、确定交易模式、起草修改协议、签订协议、报批、交割等。 整合阶段：进驻公司、经营整合、债务整合、组织制度调整、人力资源整合等。 尽职调查：

2、商务、法律、财务。法律尽职调查要点：1）主体资格2）法人治理3）股东及关联企业4）股东出资5）收购、兼并、重组、托管等重大事项6）主要资产7）关联交易8）财务信息9）董、监、高10）劳动用工（人力资源）11）税务12）守法信息13）重大诉讼、或有负债 1.2 国有独资公司或有以国有资产出资的公司收购注意问题： 根据国有资产管理法律法规的要求对目标公司资产进行评估。 收购项目经国有资产管理部门审查和批准。 收购完成时根据国有资产管理法律法规的要求办理资产产权变更登记手续。 1.3 收购外商投资企业的出资注意问题 如收购外方股东出资，应保证合营项目符合外商投资产业指导目录的要求，并遵守法律法规关于

3、外商投资比例的规定。如因收购外方股东出资导致外资比例低于法定比例，应办理相关审批和公司性质变更手续。 涉及合营企业投资额、注册资本、股东、经营项目、股权比例等方面的变更，均需履行审批手续。 1.4 公司合并的一般程序 法律程序：1）合并决议2）参加合并各公司编制资产负债表和财产清单3）签署合并协议4）通知债权人和公告5）根据债权人要求偿还债务或提供担保6）注销登记、变更登记或新设登记 反对公司合并股东的权利：公司法第七十五、一百四十三条 合并后公司对合并前公司的继承：公司法第一百七十五条、合同法第九十条 1.5 律师在并购中的作用1）对目标公司进行法律调查，审查工商登记资料，对交易双方的主体资

4、格从法律上予以确认；2）审查转让方是否合法持有目标公司股权，拟转让股权是否存在质押，转让方是否签署包含禁止或限制公司股权转让的合同、协议等；3）配合财务顾问、会计师等，审查目标公司的各项财产权利的合法性和完整性（是否存在租赁、抵押、留置等）；4）审查目标公司的法律合同，查明是否存在当目标公司控制权发生变化，须提前履行支付义务，解除担保或终止使用权等相关权利的规定；5）审查目标公司纳税情况；6）审查目标公司章程、董事会及股东大会决议，查明有无影响并购的条款和规定；7）对并购事项出具法律意见书：对股权转让的主体资格、转让标的、协议签订、授权和批准等是否合法发表意见；是否符合有关规定；并购是否已经履

5、行法定程序，是否履行信息披露义务等发表意见。2.2.法律文件的设计与修改法律文件的设计与修改 2.1 股权并购合同 2.1.1 主合同重要条款 1）并购的先决条件条款，一般是指： a.并购行为己取得相关的审批手续，如当并购项目涉及金融、建筑、房地产、医药、新闻、电讯、通讯等特殊行业时，并购项目需要报请有关行业主管部门批准。 b.并购各方当事人己取得并购项目所需的第三方必要的同意。 c.至并购标的交接日止，并购各方因并购项目所做的声明及保证均应实际履行。 d.在所有先决条件具备后，才能履行股权转让和付款义务。 2)并购各方的声明、保证与承诺条款。包括： a.目标公司向并购方保证没有隐瞒影响并购事

6、项的重大问题。 b.并购方向目标公司保证具有实施并购行为的资格和财务能力。 c.目标公司如经履行并购义务的承诺以及其董事责任函。3)并购标的资产评估。4)确定出资转让总价款。5)确定转让条件。6)确定出资转让的数量(股比)及交割日。7)确定拟转让出资的当前价值。8)设定付款方式与时间，必要时可以考虑在金融机构设立双方共管或第三方监管帐户，并设定共管或监管程序和条件，以尽可能地降低信用风险，以保障并购合同的顺利履行。9)确定出资转让过程中产生的税费及其他费用的承担。10)限制竞争条款。11)确定违约责任和损害赔偿条款。 2.1.2 股权并购合同主合同附件1)财务审计报告；2)资产评估报告；3)土

7、地转让协议；4)政府批准转让的文件；5)其他有关权利转让协议；6)固定资产与机器设备清单；7)流动资产清单;8)债权债务清单：9)对外提供担保的清单；10)联合会议纪要；11)谈判记录。 2.2 公司合并协议1）前言，多载明合同背景、目的等2）词语定义 合并、计价基准日3）参加合并的各方，明确参加合并各方基本情况。4）签署协议的各方，可以是参加合并的公司全体股东或参加合并的公司，但应经股东会或股东大会表决通过。5）参加合并的各方承诺与保证6）或然负债的赔偿责任7）合并计价基准日和合并方式 8）参加合并各方的资产负债情况9）合并后公司的情况（名称、住址、注册资本、股东及持股比例等）10）通知和公

8、告11）管理权交割12）非存续公司解散13）变更或登记工作14）职工安置15）管理权交割16）争议解决 2.3 青岛产权交易所挂牌文件简介按转让标的企业组织形式不同，提交相关决议 （共5份）1）国有独资公司提交董事会同意企业出让产权的决议；2）国有独资企业提交总经理办公会同意企业出让产权的决议；3）公司制企业提交股东（大）会决议，决议主要包括：过半数股东同意国有产权转让；公司股东是否行使优先受让权及符合市场公开竞价原则行使优先受让权的方式。4）无股东会的公司制企业，各个股东需提交书面意见，说明是否行使优先受让权及符合市场公开竞价原则行使优先受让权的方式。5）相关批准机构的批复意见；（共5份）6

9、）国有产权转让方案，职工安置方案；（共5份）7）标的企业职工代表大会关于改制方案职工安置方案的决议；（共5份）8）劳动保障部门对职工安置方案及相关费用的审核意见。涉及职工安置费的，须提交经劳动保障部门核准的职工安置费发放明细；（共5份）9）产权转让方、转让标的企业提交法人营业执照、法人代表身份证明、组织机构代码证等有效证件；（共5份） 10）产权权属证明。转让方和转让标的企业须提交国有资产产权登记证，转让产权权属不明确或存在纠纷的不得转让。转让标的涉及土地、房产的必须提供房地产证复印件，房地产证正在办理之中的须提供相关部门的确权证明；涉及特殊行业的须提供相关资质证明；（共5份）11）经办人授权

10、委托书、经办人身份证明；（1份）12）审计报告、资产评估报告（1份）及备案或核准表；（共5份）13）公司制企业须提交符合公司法要求的公司章程；（1份）14）法律意见书；（1份）其他有关材料1）入市挂牌申请书、承诺函、转让产（股）权基本情况表；2）转让企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的，应当提交经债权金融机构书面同意的金融债权保全证明；（共5份）3）被转让的产（股）权，涉及诉讼保全或被依法强制执行的，须经相关法院或依法强制执行的行政机关同意，方可入市挂牌交易；4）转让方在改制（股权转让）方案中对受让方提出受让条件的，须对受让条件的判断标准提供书面解释或者具体说明，并在转让公告中一同公布。 以上材料评估报