【原创】辩护词(强奸案二审)

1、 辩 护 词(强奸案二审)审判长、审判员：我们作为四川高扬律师事务所的律师，依法接受本案被告人XX的委托，并经其法定代理人认可，担任其二审辩护律师，现发表如下辩护意见。一、本案上诉人XX的犯罪行为构成强奸，但不构成轮奸。关于轮奸的问题，是指两个以上的男子出于共同强奸的故意在同一段时间内，对同一妇女或者幼女连续轮流强奸或者奸淫的行为。轮奸具有两个特征，两个以上的行为人均实施了强行奸淫被害人的行为，且均系为既遂，行为人之间有意思联络，为共同犯罪。这一理论是以最高人民法院副院长、最高法院量刑规范化改革项目组组长熊选国为代表的关于规范量刑程序若干问题的意见理解与适用编写组共同提出的，目的就是为了各级人

2、民法院正确理解与适用人民法院量刑指导意见及关于规范量刑程序若干问题的意见。为了便于各级人民法院掌握实施，最高人民法院副院长、最高人民法院量刑规范化改革项目组组长熊选国进一步提出轮奸是否存在未遂、中止的问题，刑法学界观点不一，但是主流观点认为轮奸不存在未遂、中止，即使两个以上男子均实施了强奸妇女或者奸淫幼女的行为，但是，如果只有一人既遂，其余参与者均为未遂或者中止，那么，不成立轮奸；如果有二人既遂，其余参与者为未遂或者中止，那么，也只有既遂的二人能构成轮奸，其余参与者则不能认定为轮奸。因此，本案上诉人与XXX二人均未构成强奸既遂，他们不能算强奸中的轮奸，只能定性为强奸未遂。二、上诉人XX系未成年

3、人，且系初犯，依法应从轻处罚，根据我国法律对未成年人特殊保护的相关规定，建议对其适用缓刑，并禁止其在缓刑考验期进入网吧。我国刑法第十七条规定，已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。未成年人保护法第五十四条规定，对违法犯罪的未成年人，实行教育、感化、挽救的方针，坚持教育为主、惩罚为辅的原则。对违法犯罪的未成年人，应当依法从轻、减轻或者免除处罚。最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释第十一条规定，对未成年人犯罪适用刑罚，应当充分考虑是否有利于未成年犯罪的教育和矫正。对未成年犯罪量刑应当依照刑法第六十一条的规定，并充分考虑未成年人实施犯罪行为的动机和目的，犯

4、罪时的年龄，是否初次犯罪，犯罪后的悔罪表现，个人成长经历和一贯表现等因素。对符合管制、缓刑、单处罚金或者免于刑事处罚适用条件的未成年人罪犯，应当依法适用管制、缓刑、单处罚金或者免于刑事处罚。该解释第十六条规定，对未成年罪犯符合刑法第七十二条第一款规定的，可以宣告缓刑。如果属于初次犯罪或具备监护、帮教条件，对其适用缓刑确实不致再危害社会的应当宣告缓刑。根据最高人民法院的量刑指导意见和四川省高级人民法院的实施细则，强奸罪的量刑基数是三至五年。且根据四川省的实施细则，犯罪已满十六周岁不满十七周岁的未成年人犯罪，可以减少基准刑的20%-50%；对于未实行终了的未遂犯，未造成损害后果的，可以减少基准刑的

5、40%以下；对当庭自愿认罪的，可以减少基准刑的10%以下；对于初犯，可以减少基准刑15%以下。那么，我们对本案上诉人的犯罪行为，就打算把基准刑定到五年，那么，他系未成年人，我们最低应给它减少20%；他是未遂犯，我们也只考虑给他减少20%；他当庭自愿认罪，我们考虑给他减少5%；他系初犯，我们考虑再给他减5%，那么我们对上诉人可以减少基准刑50%。也就是说对他的量刑应当在两年半以内量刑。为此，本辩护人认为上诉人系初犯，且能如实供述自己的罪行，能坦白交待，有悔罪表现，加之其本身未满十七周岁，系未遂犯，对他完全可以宣告缓刑。综上，结合本案的实际情况，本辩护人认为上诉人违反国家法律规定，实施了强奸妇女的犯罪行为，依法应予以追究刑事责任。但，事实上他系未成年人，且未满17周岁，身心尚未发育成熟，心智尚未健全，应予依法减轻处罚。加之，上诉人犯罪后，又能坦白交待，犯罪未遂，又系初犯，更应该减轻量刑标准。XX至今尚未成年，父母又身体健康，完全有能力监护和对其实施帮教，本辩护人真诚的希望二审法院能给上诉人一个改过自新，重新做人的机会，对其宣告缓刑，让他回到父母身边，接受父母的监督和帮教。为了让其真正的认识到错误，真心实意悔罪，不至于再危害社会，同时也建议二审法院对其宣告缓