董事责任保险法律制度研究

1、C易发表用yiT论女第表匸冢董事责任保险法律制度研究【摘要】：本文的主题是：董事责任保险以董事和高级职员在履行职责时产生的过失行为引起的对第三人损失的赔偿责任为保险标的，能有效地分散董事任职风险，解决董事的后顾之忧，并及时补偿公司股东等投资者受到的损失，实现公司、股东、保险业的三方共赢，因而它对平衡公司、董事、投资者和保险人之间的利益、促进社会的和谐发展有着积极的意义。也正是从这个意义上讲，在我国推行董事责任保险不仅有着非常现实的必要性，而且具备着可行性。董事责任保险在我国运用的四年实践中，由于我国现有法律规定的不完善、司法实践又缺乏指引，董事对第三人承担民事赔偿责任于法无据，受损投资者追究董

2、事责任的努力受阻，所以，董事几乎没有赔偿受损投资者经济损失的危险，自然而然地,对分散其职业风险也未形成现实的需求，于是，董事责任保险也只落得个叫好不叫座”的尴尬。董事责任保险法律制度的内容，不仅包括公司法、证券法、保险法的基础理论，而且涉及到国内外对这一制度的运用状况、我国市场经济的成熟程度以及民主政治的现实等等。在本文中，笔者分四个部分对这一制度进行了论述，具体安排是:第一部分董事责任保险法律制度概述第二部分我国运用董事责任保险法律制度的现实障碍第三部分我国移植董事责任保险法律制度的必要性与可行性分析第四部分构建我国董事责任保险法律制度在第一部分中,笔者首先介绍了董事责任保险的概念和特征，指

3、出了董事责任保险的保险对象为董事而非公司，明确了董事责任保险实行损害C易发表用yiT论女第表匸冢填补原则、具有第三人性、保险标的仅限于被保险人因过失而导致的侵权责任等三大特征；接下来，在对董事责任保险的理论与实践的描述中，通过对董事责任保险的产生过程的回顾，得出这一保险的产生与发展和公司制的形成与演变密切相关的结论。在第二部分中，笔者从制度本身的设计、法律环境、公司制的异化以及文化传统四个层面上剖析了董事责任保险制度运行受阻的原因。针对证券市场的法律调控手段中重行政责任和刑事责任而忽视民事责任的现实，笔者认定我国尚未形成完善的董事对第三人的责任制度，并由此得出如下结论：民事赔偿制度的不完善使得

4、董事责任保险制度失去运行的基础；结合我国公司法人治理结构形具而神不备”的现实，诸如国有股一股独大”的股权结构、内部人控制”的严重现象，指出董事责任保险制度在我国目前经理人市场人才选择机制尚未市场化的客观条件下，难以发挥功能、达到为公司吸收和挽留人才的目的。目的是全部法律的创造者”所以,作为一项法律制度的董事责任保险运行不畅也就不足为奇了：中国传统文化的非经济性、股民非常严重的投机心理以及因诉讼之苦而产生的厌诉心理也成为董事责任保险制度成长壮大的阻却因素。但是，变化已经发生而且正在发生随着民事法律制度的不断完善，董事责任保险制度不再因生不逢时”而身陷困境。人类社会既然共享科学技术进步的福祉，就应

5、共担灾害事故的风险，而且，从现代侵权法理论来看，损害赔偿法律制度的目的，是要合理地转移损害和分散风险。转移损害，就是要将受害人的损害转移给实施侵权的人，使之承担损害赔偿责任。董事责任保险制度通过特有的风险分散，在很大程度上解决了侵yiT论女第表&彖权董事赔偿能力的保障问题，保障了受害方获得补偿的权利，促进了侵权法追求的实质F义”的实现。在这样的背景下，笔者在本文的第三部分明确提出：我国移植董事责任保险法律制度有着非常现实的必要性，并且从完善公司法人治理结构、构建和谐社会两方面的需要进行了论证。国外的经验表明，让董事和高级职员承担个人赔偿责任有利于公司治理结构的完善和证券市场的建设。董事

6、责任保险制度营造的宽松的公司环境，在为董事分散了赔付风险之余，还为公司留住了人才、优化了公司的董事会、完善了公司的治理结构。此外，构建和谐社会、实现社会各个阶层利益的整合，呼唤着保险从幕后走到台前，服从并服务于和谐社会的大局，以其消化损失、填补损害、分散风险”的内在机制为社会的和谐发展保驾护航。对于第三部分中的第二个内容，笔者从法律的体系化、经济的市场化、政治的民主化三个方面对我国移植董事责任保险法律制度的可行性进行了论证，并在此基础上断言:伴随着民事责任制度的日臻完善，在救济董事责任方面成为民事责任制度有益补充的董事责任保险制度也必将拥有一个运作的平台，问题的关键在于如何构建。在第四部分中，

7、针对董事责任保险制度在我国的构建，笔者用两个部分进行了阐述。首先明确强调了构建需要遵循的两个原则，一是借鉴与本土化相结合的原则，旨在避免重蹈桔生淮南则为橘、桔生淮北则为枳”的覆辙;二是约束与激励相结合的原则，意在防止董事责任保险制度变种、沦为董事逃避责任的保护伞”然后，以构建的内容”为标题，论述了董事责任保险合同的主要内容包括保险范围、除外责任、保费的负担等。被保险人的范围、董事的不当行为和损失等概念是董事责任保险的重要组成部分，它们的定义、范围决定了保险合同的责任范围，所以对这些概念的界定或保险双方当事人的约定应当明确。针对与这些概念有关的、目前尚且存在的一些争议，笔者发表了自己的观点。【关

8、键词】：董事责任保险法律制度民事责任制度构建【学位授予单位】：山西财经大学【学位级别】：硕士【学位授予年份】：2006【分类号】：D922.284【目录】：摘要6-8Abstract8-11引言11-12第一部分董事责任保险法律制度概述12-17一、董事责任保险的概念与特征12-14（一）董事责任保险的概念12（二）董事责任保险的特征12-14二、董事责任保险的理论与实践14-17（一）董事责任保险的产生14-15（二）董事责任保险的具体运用状况15-17第二部分我国运用董事责任保险法律制度的现实障碍17-25一、制度本身设计的缺陷17-18二、民事赔偿制度的不完善使董事责任保险制度失去运行的

9、基础18-21（）实体法障碍18-20（二）程序性障碍20-21三、公司制的异化降低了董事对责任保险的需求21-23（）国有股一股独大”的股权结构21（二）内部人控制”的突出现象加大了受害股东维权的难度21-22（三）经理人市场人才选择机制的非市场化22-23四、文化层面的障碍23-25第三部分我国移植董事责任保险法律制度的必要性与可行性分析25-33一、必要性分析25-26（一）是完善公司法人治理的必要25-26（二）是构建和谐社会的需要26二、可行性分析26-33（一）法律的体系化为董事责任保险制度的运行提供了条件26-29（二）经济的市场化必将带来公司制度的日臻完善29-31（三）政治的民主化目标，使得减少政府行为、建立个体利益表达机制成为一种趋势31-33第四部分构建我国董事责任保险法律制度33-41一、构建的原则33-34（一）借鉴与本土化相结合的原则33（二