第十八章证券投资基金法律制度

1、第十八章第十八章 证券投资基金法律制度证券投资基金法律制度本章要点：证券投资基金概念、特征、分类基金托管人和基金管理人基金的募集基金份额的交易、申购和赎回基金的运作、信息披露和监督管理一、证券投资基金概述一、证券投资基金概述 1 1. .证券投资基金的定义和特征证券投资基金的定义和特征 (1）证券投资基金是指一种由众多不确定的投资者将不同的出资份额交给专业投资机构，由专业机构汇集起来并投资于股票或债券等有价证券，所得的收益由投资者按出资份额分享的投资工具。 (2)证券投资基金的特征 须集合分散资金用于投资，其集资的方式主要是向投资者发行“基金券”，也称股票或收益凭证，从而将分散的小额资gym汇

2、集为一个较大的基金加以投资运用。 利用信托关系组织证券投资。 证券投资基金只能投资于股票或债券等有价证券。 证券投资收益须依法分配给投资人。【例18.17证券投资基金概念题，南开大学2003年研- (3)基金券与股票、债券的区别 所反映的关系不同。股票反映的是股权关系，债券反映的是债权关系，而基金券反映的则是信托关系。 资金投向不同。股票和债券是融资工具，其集资主要是投向实业或不动产，而基金券是信托工具，主要是投资于股票或债券等有价证券。 收益不同。股票的收益取决于公司的经营效益，投资股票有较大的风险。债券的收益一般是事前确定的，其投资风险较小。基金券主要投资于有价证券，投资选择可以灵活多样，

3、从而使基金券的收益有可能高于债券，其投资风险又可能小于股票。2.2.证券投资墓金的分类证券投资墓金的分类 (1)公司型证券投资基金与契约型证券投资基金(依据组织形态) 公司型证券投资基金是以股份有限公司形式组成的基金，基金的投资者是股东，基金是法人;契约型证券投资基金是基于一定的信托契约组织起来的由信托机构代理证券投资的基金。 区别 a前者是法人，后者不是法人; b.前者的投资者可以参加股东大会，对公司运作发表意见，而后者的投资者是契约关系的当事人，对资金运用没有发言权 c.前者可以多种渠道融资，除发行普通股外，还可发行优先股、公司债，也可向银行贷款，但后者只能发行受益凭证; d.前者活动的依

4、据是公司章程，后者是信托契约。 (2)开放型投资基金与封闭m拎咨基金(依据基金券变现或买卖方式) 开放刑证养投资基金发行的股票或答斋凭证的总数是不固定的，可根据基金发展需要追加发行，投资者也可根据自己的实际情况增加持有或要求基金回购而减少持有:封闭型证券投资基金发行的股票或受益凭证的总数是固定的。完成发行计划后，不再追加发行。投资者也不得要求基金回购，但可将持有的股票或受益凭证通过证券市场转让。 区别 a前者的发行规模是变化的，便于业务扩展，适应发达的金融市场，后者则固定不变，多为不发达市场所采用: b.前者的定价是依据基金的净资产值，后者则取决于市场供求; c.前者的投资者可将投资赎回，后者

5、则不可: d.前者的资金运用成本较高，后者相对较低。【例18.3】公司型证券投资基金与契约型投资基金f a念题，华师2004年研13.3.证券投资基金的作用证券投资基金的作用 (1)证券投资基金在我国的发展，可以推动证券市场规模的扩大，改善证券市场的投资者结构，促进我国证券市场的不断完善和健康发展: (2)可以为广大民众提供理财服务和投资管理，解决资金的有效利用问题; (3)可以吸引外资，做到既利用外资，又降低投资风险，而且不被外资所控制。二、基金托管人和基金管理人二、基金托管人和基金管理人1.1.基金契约当事人及其关系基金契约当事人及其关系 (1）基金契约当事人是指基金持有人、基金发起人、基

6、金托管人和基金管理人。基金持有人是基金的投资者和受益人，不参与订立基金契约，而是以承认的形式介入的。基金发起人是组织设寺甚金并在基金契约上签字的人。基金托管f Fg;托保管基金资产的人，由商业银行充任。基金管理沐县辱托管理和运用基金资产的人，由基金管理公司充任。 (2)关系基金持有人是委托人，基金托管人与基金管理人同为受托人，分工负责，执行不同的职能。2.2.基金托管人基金托管人 (1）基金托管人的资格与条件 在我国，基金托管人由侬沙设并取得基金托管资格的商业银行担任。须具备以下条件: 净资产和资本充足率符合有关规定; 设有专门的基金托管部门: 取得基金从业资格的专职人员达到法定人数: 有安全

7、保管基金财产的条件: 有安全高效的清算、交割系统: 有符合要求的营业场所、安全防范设施和与基金托管业务有关的其他设施: 有完善的内部稽核监控制度和风险控制制度: 法律、行政法规规定的和经国务院批准的国务院证券监督管理机构，国务院银行监督管理机构规定的其他条件。 (2)基金托管人的职责 安全保管基金财产: 按照规定开设基金财产的资金账户和证券账户: 对所托管的不同基金财产分别设置账户，确保基金财产的完整与独立: 保存基金托管业务活动的记录、账册、报表和其他相关资料: 按照基金合同的约定，根据基金管理人的投资指令，及时办理清算、交割事宜; 办理与基金托管业务活动有关的信息坡露事项: 对基金财务会计

8、报告、中期和年度基金报告出具意见: 复核、审查基金管理人计算的基金资产净值和基金份额申购、赎回价格: 按照规定召集基金份额持有人大会; 按照规定监督基金管理人的投资运作； 国务院证券监督管理机构规定的其他职责. （3)基金托管人资格的取消与职责的终止 取消事由包括:a.有重大违法违规行为;b不再具备证券投资基含法26条规定的取得基金托管人资格的条件:c.法律、行政法规规定的其他情形。 终止事由包括:a.被依法取消基金托管资格:b.被基金份额持有人大会解任:c依法解散、被依法撤销或者被依法宣告破产:d.基金合同约定的其他情形。3.3.基金管理人基金管理人 (1)基金管理公司的设立条件 有符合证券

9、投资基金法和公司法规定的章程: 注册资本不低于l亿元人民币，且必须为实缴货币资本: 主要股东具有从事证券经营、证券投资咨询、信托资产管理或者其他金融资产管理的较好的经营业绩和良好的社会信誉，最近3年没有违法记录，注册资本不低于3亿元人民币; 取得基金从业资格的人员达到法定人数: 有符合要求的营业场所、安全防范设施和与基金管理业务有关的其他设施: 有完善的内部稽核监控制度和风险控制制度: 法律、行政法规规定的和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。 (2)基金管理公司的业务范围和职责 依法募集基金，办理或者委托经国务院证券监督管理机构认定的其他机构代为办理基金价额的发售、申购、赎回

10、和登记事宜; 办理基金备案手续; 对所管理的不同基金财产分别管理、分别记账，进行证券投资; 按照基金合同的约定确定基金收益分配方案，及时向基金份额持有人分配收益; 进行基金会计核算并编制基金财务会计报告: 编制中期和年度基金报告: 计算并公告基金资产净值，确定基金份额申购、赎回价格: 办理与基金财产管理业务活动有关的信息披露事项; 召集基金份额持有人大会: 保存基金财产管理业务活动的记录、账册、报表和其他相关资料; 以基金管理人名义，代表基金份额持有人利益行使诉讼权利或者实施其他法律行为: 国务院证券监督管理机构规定的其他职责。 (3)基金管理人资格的取消与职责的终止 取消事由包括:at有重大

11、违法违规行为;b.不再具备上述基金管理公司的资格;c法律、行政法规规定的其他情形. 终止事由包括:a被依法取消基余管砰俗格:b.被基金份额持有人丈会解任:c.依法解散、被依法辙销或者被依法宣告破产;d.基金合同约定的其他情形4.4.基金份额持有人的权利及其行使基金份额持有人的权利及其行使 (1)基金份额持有人的权利 分享基金财产收益 参与分配清算后的剩余基金财产; 依法转让或者申请赎回其持有的基金份额; 按照规定要求召开基金份额持有人大会: 对基金份额持有人大会审议事项行使表决权; 查阅或者复制公开坡露的基金信息资料: 对基金管理人、基金托管人、基金份额发售机构损害其合法权益的行为依法提起诉讼

12、; 基金合同约定的其他权利。 （2)基金份额持有人权利的行使 下列事项应通过召开基金份额持有人大会审议决定:提前终止基金合同:基金扩募或者延长基金合同期限:转换基金运作方式:提高基金管理人、基金托管人的报酬标准:更换基金管理人、基金托管人:基金合同约定的其他事项。 三、基金的募集三、基金的募集1.1.募集方式募集方式 证券投资基金的募集方式既可以是公募，也可以是私募。我国证券投资基金法只规定了公募方式。2.2.募集程序募集程序 (1)基金管理人发售基金份额，募集基金，应当向国务院证券监督管理机构提交文件，并经国务院证券监督管理机构核准。基金募集申请经核准后，方司发售基金份额。 （2)基金募集不

13、得超过国务院证券监督管理机构核准的基金募集期限。 （3)基金募集期限届满，达不到上述条件的，基金管理人应当以其固有财产承担因募集行为而产生的债务和费用，并在基金募集期限届满后30日内返还投资人已缴纳的款项，并加计银行同期存款利息。四、基金份额的交易、申购与赎回四、基金份额的交易、申购与赎回1.1.基金份额的交易基金份额的交易 (1)封闭式基金的基金份额，经基金管理人申请，国务院证券监督管理机构核准，可以在证券交易所上市交易。 (2)基金份额交易的条件，包括:基金的募集符合证券投资基金法规定:基金合同期限为5年以上:基金募集金额不低于2亿元人民币;基金份额持有人不少于1000人;基金份额上市交易

14、规则规定的其他条件。 (3)终止交易情形，包括:不再具备证券投资基金法第48条规定的上市交易条件:基金合同期限届满;基金份额持有人大会决定提前终止上市交易:基金合同约定的或者基金份额上市交易规则规定的终止上市交易的其他情形。2.2.基金份额的申购与赎回基金份额的申购与赎回 开放式基金的基金价额的申购、赎回和登记，由基金管理人负责办理:基金管理人可以委托经国务院证券监督管理机构认定的其他机构代为办理。基金管理人除法律规定的特殊情形外，应当按时支付赎回款项。 开放式基金应当保持足够的现金或者政府债券，以备支付基金份额持有人的赎回款项。基金财产中应当保持的现金或者政府债券的具体比例，由国各院证券监督

15、管理机构规定。 五、基金的运作、信息披露与监督管理五、基金的运作、信息披露与监督管理1.1.证券投资基金的投资组合管理证券投资基金的投资组合管理 (1)基金管理人运用基金财产进行证券投资，应当采用资产组合的方式。资产组合的具体方式和投资比例，依照证券投资基金法和国务院证券监督管理机构的规定在基金合同中约定。 （2)基金财产应当用于下列投资:上市交易的股票、债券:国务院证券监督管理机构规定的其他证券品种。 （3)基金财产不得用于下列投资或者活动: 承销证券: 他权贷款或者提供担保; 从事承担无限责任的投资: 买卖其他基金份额，但是国务院另有规定的除外: 向其基金管理人、基金托管人出资或者买卖其基

16、金管理人、基金托管人发行的股票或者债券; 买卖与其基金管理人、基金托管人有控股关系的股东或者与其基金管理人、基金托管人有其他重大利害关系的公司发行的证券或者承销期内承销的证券: 从事内幕交易、操纵证券交易价格及其他不正当的证券交易活动; 依照法律、行政法规有关规定，由国务院证券监督管理机构规定禁止的其他活动。2.2.证券投资基金的信息披露证券投资基金的信息披露 基金管理人、基金托管人和其他基金信息披露义务人应当依法披露有关基金的信息，并保证所坡露信息的真实性、准确性和完整性。3.3.基金的监督管理基金的监督管理 (1)国务院证券监督管理机构的职责 依法制定有关证券投资基金活动监督管理的规章、规则，并依法行使审批或者核准权: 办理基金备案: 对基金管理人、基金托管人及其他机构从事证券投资基金活动进行监督管理，对违法行为进行查处，并予以公告: 制定基金从业人员的资格标准和行为准则，并监督实施: 监督检查基金信息的披露情况: 指导和监督基金同业协会的活动;