第三章个人独资和合伙企业法

1、第三章个人独资和合伙企业法n1、合伙企业法n1.1 合伙企业的概念及特征 P61n 依法在中国境内设立的由个合伙人订立依法在中国境内设立的由个合伙人订立合伙合伙协议协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任无限连带责任的的营利性组织。营利性组织。n特征特征n A、企业的成立以合伙协议为法律基础n B、企业的内部关系是共-。n C、无限连带责任n D、合伙企业与合伙行为的区别1.2 合伙企业法及其适用n仅限于以自然人为合伙人的企业。适用于工商行政管理机关登记管理的企业。n 律师事务所司法局n 会计师

2、事务所财政局n 医生诊所卫生局n1.3 合伙企业的设立 P61n 条件n 程序设立条件n 1、有二个以上合伙人，并且都是依法承担无限责任者；（合伙人应当为具有完全民事行为能力的人）。n 2、有书面合伙协议； 3、有各合伙人实际缴付的出资；n 合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资；上述出资应当是合伙人的合法财产及财产权利。 对货币以外的出资需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构进行评估。 经全体合伙人协商一致，合伙人也可以用劳务出资，其评估办法由全体合伙人协商确定。1.3设立的条件和程序n 4、有合伙企业的名称； 5、有经营场所和

3、从事合伙经营的必要条件。n 申请合伙企业设立登记，应当向企业登记机关提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件。 法律、行政法规规定须报经有关部门审批的，应当在申请设立登记时提交批准文件。1.4 合伙企业的财产n构成构成 原始资产合伙人的出资n 积累资产合伙企业的盈利n 合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产。 性质 共同共有财产（按份共有财产）n转让转让伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意一致同意。 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知通知其他合伙人 n

4、合伙人依法转让其财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先受让的权利。财产的转让n 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质出质的，须经其他合伙人一致同意。 未经其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，其行为无效，或者作为退伙处理；由此给其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。n （出质人将财产移转债权人占有而担保债的履行的行为） 1.5合伙企业的事务执行n 各合伙人对执行合伙企业事务享有同等的权利， n采用2种形式n 全体合伙人全体合伙人共同执行企业事务n 委托一名委托一名或数名数名合伙人执行事务n 委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务的，其他合伙人不再执行合伙企业事务。

5、不参加执行事务的合伙人有权监督执行事务的合伙人，检查其执行合伙企业事务的情况。1.5合伙企业的事务执行n 由一名或者数名合伙人执行合伙企业事务的，应当依照约定向其他不参加执行事务的合伙人报告报告事务执行情况以及合伙企业的经营状况和财务状况，其执行合伙企业事务所产生的收益收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任民事责任，由全体合伙人承担。 1.6 合伙人的权利义务n 合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务状况，有权查阅帐簿查阅帐簿。合伙人依法或者按照合伙协议对合伙企业有关事项作出决议时，除本法另有规定或者合伙协议另有约定外，经全体合伙人决定可以实行一人一票一人一票的表决办法。 n 合伙协议约定或

6、者经全体合伙人决定，合伙人分别执行合伙企业事务时，合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议提出异议。提出异议时，应暂停该项事务的执行。如果发生争议，可由全体合伙人共同决定。 合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争相竞争的业务。 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业本合伙企业进行交易。1.7 入伙与退伙n 新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。 订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。n 入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。 入伙的新合伙人对入伙前合伙企

7、业的债务承担连带责任。 合伙协议约定合伙企业的经营期限约定合伙企业的经营期限的，有下列情形之一时，合伙人可以退伙可以退伙：n1、合伙协议约定的退伙事由出现；2、经全体合伙人同意退伙；3、发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由；4、其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。n 合伙协议未约定合伙企业的经营期限未约定合伙企业的经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知提前三十日通知其他合伙人。合伙人有下列情形之一的，当然退伙：n1、死亡或者被依法宣告死亡；2、被依法宣告为无民事行为能力人；3、个人丧失偿债能力；4、被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产

8、份额 2、个人独资企业法n2.1 概念n 个人独资企业个人独资企业， 是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。n 注意与个体工商户个体工商户的区别2.2 法的适用n 工商管理机关登记的企业 个体工商户n 是指生产资料属于私人所有，主要以个人劳动为基础，劳动所得归个体劳动者自已支配的一种经济形式。个体工商户有个人经营、家庭经营与个人合伙经营三种组织形式。由于个体工商户对债务负无限责任，所以个体工商户不具备法人资格。 城乡个体工商户管理暂行条例城乡个体工商户管理暂行条例 个体工商户有经营能力的城镇待业人员、农村村民以及

9、国家政策允许的其他人员，可以申请从事个体工商业经营，依法经核准登记后为个体工商户。 n 个体工商户，可以个人经营，也可以家庭经营。个人经营的，以个人全部财产承担民事责任；家庭经营的，以家庭全部财产承担民事责任。 个体工商户可以根据经营情况请一、二个帮手；有技术的个体工商户可以带三、五个学徒。 2.3 企业的设立 P69n设立个人独资企业应当具备下列条件：条件：1、投资人为一个自然人；2、有合法的企业名称；3、有投资人申报的出资；4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；5、有必要的从业人员。 申请设立个人独资企业，应当由投资人或者其委托的代理人向个人独资企业所在地的登登记机关记机关提交设立

10、申请书、投资人身份证明、生产经营场所使用证明等文件。委托代理人申请设立登记时，应当出具投资人的委托书和代理人的合法证明。2.4 投资人及事务管理n 法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。n 个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。n 投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务，应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。 其他规定n 个人独资企业应当依法设置会计帐簿，进行会计核算。n 个人独资企业招用职工的，应当依法与职工签订劳动合同，保障职工的劳动安全，按时、足额

11、发放职工工资。n 个人独资企业应当按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费。个人独资企业的解散和清算n 个人独资企业有下列情形之一时，应当解散；1、投资人决定解散；2、投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；3、被依法吊销营业执照；4、法律、行政法规规定的其他情形。案例；n 1、1998年1月，甲、乙、丙共同设立一合伙企业。合伙协定约定：甲以现金5万人民币出资，乙以房屋作价8万元出资，丙以劳务作价4万元出资； 各合伙人按相同比例分配赢利，分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于1998年6月向银行贷款人民币5万元，期限为1年。1998年8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。1998年9月，丁入伙。丁入伙后，因为经营环境变化，企业严重亏损。1999年5月，乙、丙、丁决定解散合伙企业，并将合伙企业现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行货款未予清偿。 n 1999年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，于是向甲甲要求偿还全部货款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债