第五章准据法的确定

1、国 际 私 法第五章 准据法的确定2022-5-16第五章 准据法的确定2教学目的、要求：教学目的、要求： n掌握：准据法的概念、特点、选择方法；先掌握：准据法的概念、特点、选择方法；先决问题的概念及构成要件决问题的概念及构成要件n熟悉：发生时际法律冲突和区际法律冲突时熟悉：发生时际法律冲突和区际法律冲突时准据法的确定方法；先决问题准据法的确定准据法的确定方法；先决问题准据法的确定n了解：发生人际法律冲突时准据法的确定方了解：发生人际法律冲突时准据法的确定方法法 2022-5-16第五章 准据法的确定3教学重点、难点：教学重点、难点：n重点：重点： 1 1、准据法的特点。、准据法的特点。2 2

2、、准据法的选择。、准据法的选择。3 3、发生时际法律冲突和区际、发生时际法律冲突和区际法律冲突时准据法的确定法律冲突时准据法的确定方法。方法。4 4、先决问题的构成要件及其、先决问题的构成要件及其准据法的确定。准据法的确定。 n难点：难点：1 1、准据法的特点。、准据法的特点。2 2、准据法的选择。、准据法的选择。3 3、先决问题的构成。、先决问题的构成。 2022-5-16第五章 准据法的确定4第五章第五章 准据法的确定准据法的确定n第一节第一节 准据法的特点及选择方法准据法的特点及选择方法 n第二节第二节 特殊情况下准据特殊情况下准据法的确定法的确定 n第三节第三节 先决问题先决问题 思考

3、思考题题2022-5-16第五章 准据法的确定5第一节第一节 准据法的特点及选择方法准据法的特点及选择方法 n一、一、准据法的概念准据法的概念 n二、二、准据法的特点准据法的特点 n三、三、准据法的选择方法准据法的选择方法 2022-5-16第五章 准据法的确定6一、一、准据法的概念准据法的概念n准据法准据法applicable law ， lex causae是国际私法中一个特有的概念，是指经冲是国际私法中一个特有的概念，是指经冲突规范指引用来确定国际民事关系的当事突规范指引用来确定国际民事关系的当事人的权利义务关系的具体实体法规范。人的权利义务关系的具体实体法规范。2022-5-16第五章

4、 准据法的确定7二、二、准据法的特点准据法的特点n1 1、必须是能够确定当事人的权利义务关系的实体、必须是能够确定当事人的权利义务关系的实体法法 。n2 2、必须是经冲突规范所指定的实体法。、必须是经冲突规范所指定的实体法。 n3 3、不是冲突规范逻辑结构的组成部分，它必须结、不是冲突规范逻辑结构的组成部分，它必须结合具体的案情事实才能确定。合具体的案情事实才能确定。n4 4、不是笼统的法律制度或法律体系，而是一项项、不是笼统的法律制度或法律体系，而是一项项具体的具体的“法法”，即具体的实体法规范或法律文件。，即具体的实体法规范或法律文件。2022-5-16第五章 准据法的确定8三、三、准据法

5、的选择方法准据法的选择方法 1、依法律的性质决定法律的选择、依法律的性质决定法律的选择2、依法律关系的性质决定法律的选择、依法律关系的性质决定法律的选择 3、依最密切联系原则决定法律的选择、依最密切联系原则决定法律的选择4、依政府利益分析方法决定法律的选择、依政府利益分析方法决定法律的选择 5、依案件应取得的结果（规则选择方法）决定法律的选择、依案件应取得的结果（规则选择方法）决定法律的选择 6、依当事人的意思自治原则决定法律的选择、依当事人的意思自治原则决定法律的选择 7、根据有利于判决在国外的承认和执行来确定准据法的选择、根据有利于判决在国外的承认和执行来确定准据法的选择补充：补充：P88

6、 2022-5-16第五章 准据法的确定9第二节第二节 特殊情况下准据法的确定特殊情况下准据法的确定 n一、一、时际法律冲突与准据法的确定时际法律冲突与准据法的确定 n二、二、区际法律冲突与准据法的确定区际法律冲突与准据法的确定 n三、三、人际法律冲突人际法律冲突与准据法的确定与准据法的确定2022-5-16第五章 准据法的确定10一、一、时际法律冲突时际法律冲突与准据法的确定与准据法的确定n时际法律冲突时际法律冲突(intertemporal conflict of laws)是指可能影响同一社会关系的新法与是指可能影响同一社会关系的新法与旧法，前法与后法之间的冲突。旧法，前法与后法之间的冲

7、突。 1、冲突规范发生变更、冲突规范发生变更 在法院地国的冲突规范发生变更的情况在法院地国的冲突规范发生变更的情况下，解决的办法一般是依修改过的国际私法下，解决的办法一般是依修改过的国际私法的规定。的规定。 2、连结点发生变更、连结点发生变更 （动态冲突（动态冲突conflicts mobiles ） 从有利于案件的公正合理解决出发，分从有利于案件的公正合理解决出发，分别采取可变原则和不可变原则来处理。别采取可变原则和不可变原则来处理。 3、准据法发生变更、准据法发生变更 (1)在因立法程序修改、废除或颁布新法而产生在因立法程序修改、废除或颁布新法而产生新旧法规不同的场合，一般应依准据法国的法

8、新旧法规不同的场合，一般应依准据法国的法律来确定。律来确定。 （2）在涉外合同当事人依）在涉外合同当事人依“意思自治意思自治”原则原则选择的准据法发生变更时，是否应适用新法，选择的准据法发生变更时，是否应适用新法，在国际私法理论上是久有争论的。在国际私法理论上是久有争论的。 2022-5-16第五章 准据法的确定11二、二、区际法律冲突区际法律冲突与准据法的确定与准据法的确定v1 1由法院直接依据所适用的冲突规范中的连结点。由法院直接依据所适用的冲突规范中的连结点。v2 2按被指定为准据法国的按被指定为准据法国的“区际私法区际私法”，即该国用，即该国用以调整其国内各法域之间法律冲突的法律中的有

9、关规以调整其国内各法域之间法律冲突的法律中的有关规定加以确定。定加以确定。v3 3依据最密切联系原则确定准据法。依据最密切联系原则确定准据法。 v4 4以当事人的住所地法、居所地法或所属地方的法以当事人的住所地法、居所地法或所属地方的法律代替其本国法。律代替其本国法。 v5 5采用国际私法的规定确定准据法。采用国际私法的规定确定准据法。 v6 6以首都所在地的法律作为准据法。以首都所在地的法律作为准据法。 2022-5-16第五章 准据法的确定12三、三、人际法律冲突人际法律冲突与准据法的确定与准据法的确定n在该国内部存在两个或两个以上的适用不同法律在该国内部存在两个或两个以上的适用不同法律制

10、度的人员集团，即不同民族，种族、宗教制度的人员集团，即不同民族，种族、宗教( (甚甚至包括不同教派至包括不同教派) )、部落或阶级成员适用各自不、部落或阶级成员适用各自不同的法律。同的法律。 n由该外国的人际冲突法或人际私法确定准据法。由该外国的人际冲突法或人际私法确定准据法。如果该外国没人际冲突法，则适用与案件或当事如果该外国没人际冲突法，则适用与案件或当事人有最密切联系的法律。人有最密切联系的法律。 2022-5-16第五章 准据法的确定13第三节第三节 先先 决决 问问 题题n一、一、先决问题的概念先决问题的概念 n二、二、先决问题的构成要件先决问题的构成要件 n三、三、 先决问题准据法

11、的确定先决问题准据法的确定 一、先决问题的概念一、先决问题的概念 一国法院在处理国际私法的某一项争讼问一国法院在处理国际私法的某一项争讼问题时，如果必须以解决另外一个问题为先决条题时，如果必须以解决另外一个问题为先决条件，便把该争讼问题称为主要问题（件，便把该争讼问题称为主要问题（principal question）或本问题，而把需要首先解决的另）或本问题，而把需要首先解决的另一问题称为先决问题（一问题称为先决问题（preliminary question ）或附带问题。或附带问题。二、先决问题的构成要件二、先决问题的构成要件1 1、主要问题以外国法为准据法。、主要问题以外国法为准据法。2 2、需要先行解决的问题有相对独立性（诉讼、需要先行解决的问题有相对独立性（诉讼、冲突规范）。冲突规范）。3 3、三、三、 先决问题准据法的确定先决问题准据法的确定1、主要问题准据法主义、主要问题准据法主义 2、法院地法主义、法院地法主义3、个案