第三讲 市场主体法法

1、 案例 2000年国庆放长假，受聘于上海某公司的黎民准备与妻子趁假期外出旅游。黎民在晚报上查阅了不少旅行社登载的广告，决定选择新江旅行社提供的昆明大理五日游。于是黎民在9月25日亲自到新江旅行社办妥了手续，预约旅行时间为10月2日上午飞机去昆明，10月7日上午飞机回；在云南期间有进口空调大巴接送至旅馆及各景点；住宿条件为三星级宾馆、双人房；旅行社承担第一门票及三餐，每日餐费为50元/人；旅行社为每一名游客提供人身意外伤害险，保额为2万元；每人费用为4500元/人。黎民当即付款9000元。9月30日，旅行社与黎民又进行了确认，并告之具体起程时间。1 10月2日上午，参加旅行的游客来到指定地点，应

2、到45个人（包括一名导游），实到44人，有一位叫万林的游客因昨夜搓麻将突发脑梗阻死亡。大家来到机场，不料由于机场有大雾，班机推迟了两个小时才起飞。到达昆明后，游客在机场又等了近两个小时，才开来了一辆国产大巴车，且未开空调。游客们表示 2 不满，而司机则责怪是他们迟到违约在先。车至旅馆后，游客们发现该旅馆实为二星级宾馆，而且因旅游情况火暴，在双人房里均加铺一张。游客们提出不满意见，但在旅游期间一直未能解决。在以后几天的旅游中，游客对景点游览时间太短、三餐价高质次等颇为不满。10月6日，在去一景点游览途中，游客与司机、导游又发生争执。司机竟然殴打游客，将黎民等三人打伤并摔坏了黎民的一架照相机。后在

3、当地警方的干涉下，司机被治安拘留。 3 结束这次不太愉快的旅行回到上海后，游客们纷纷向新江旅行社和消费者协会投诉，黎民等三人向保险公司要求赔偿。请分析本案例中的法律事实及其引起的法律后果。4 【几种观点几种观点】 1、旅行社自始自终处于违约状态，对其违约行为应该负完全的责任。保险公司对黎民等三人应当给予赔偿 2、旅行社没有违约及违法行为，其无法按照原先约定提供吃住行，是由于云南旅游火暴这一旅行社无法抗拒的客观事实引起的，故无须承担责任。司机及导游等的行为是个人行为，由他们本人承担后果，且不是保险公司的责任，后者无须赔偿。 3、旅行社对飞机误点而推迟旅游时间不承担责任；对在云南期间的旅游服务质量

4、问题应承担违约责任；对司机及导游的行为，旅行社因雇佣关系而应承担责任，但若保险公司已进行赔偿的，则公司不再承担任何责任。5 【评析意见评析意见】 首先，法律关系的发生、变更、消灭要求具备三个条件：一是有相应的法律规范依据，没有法律规范则法律关系将失去存在的前提；二是有主体，即有权利义务的直接承担者；三是有法律事实的出现，即出现了法律规范中假定出现的情况。法律规范不会自然而然地形成法律关系，两者之间的桥梁便是法律事实。那么，什么是法律事实呢？能够引起法律关系发生、变更、消灭的客观情况在法学上就称为法律事实。法律事实以是否以当事人的意志为转移可以分为行为和事件。6 行为是以当事人意志为转移的，又可

5、分为合法行为和违法行为。合法行为受到法律确认和保护，违法行为不受法律保护且还要受到法律的制裁。事件则不以当事人的意志为转移，又可以分为绝对事件和相对事件。自然现象，如地震、洪水、台风、海啸等自然灾害，以及时间的流逝、人的死亡等引起的法律关系的发生、变更和消灭属于绝对事件。社会现象，如爆发战争、政变等虽属于人的行为，但并不是当事人的意志所决定的，属于相对事件。法律事实的区分，有利于确定法律关系的存在状态，以及分清由此产生的法律后果的承担。7 其次，有的法律关系的发生、变更和消灭，只需一个法律事实出现即可成立。有的法律关系的发生、变更和消灭则需要两个或者两个以上的法律事实同时具备。引起某一法律关系

6、发生、变更或者消灭的数个法律事实的总和，称为事实构成。8 最后，本案中，黎民等游客与新江旅行社约定昆明大理五日游，这是合法行为，引起了游客与旅行社之间的旅游劳务法律关系的发生，受到法律法规的保护。9 10月2日上午飞机误点是因机场大雾，是自然现象引起了乘客与航空公司的运输法律关系发生变更（时间延后）。这种绝对事件往往被认为是不可抗力，当事人都无过错，所以任何一方均不应承担责任。10 游客万林在旅行前死亡，他与旅行社的旅行劳务法律关系随之终止，他的死亡不是他自己和旅行社所能决定的，是绝对事件。11 游客们到达云南后，旅行社未提供原先约定的住宿、就餐及出行条件，是违约行为，应当承担违约责任。如果旅

7、游合同中已约定过违约责任，就按约定做；若没有约定，按照民法通则和消费者权益保护法等的规定，也要承担赔礼道歉、赔偿等责任。12 司机殴打黎民等三名游客是违法行为，侵犯了他人合法的财产权利和人身权利，应受到法律制裁。13 受伤的游客可以向保险公司请求保险金。保险赔偿关系的发生需要订立保险合同和发生保险事故两个法律事实出现才能成立。本案中以上两个事实均已出现，所以引起了保险赔偿关系的发生。保险公司赔偿后，可以向加害人追偿。受伤的游客也可直接要求新江旅行社给予损害赔偿，因为导游、司机都是旅行社的雇佣人员，他们在行使职务时给第三人造成的损害旅行社应承担后果。14第三章讲第三章讲 市场主体法市场主体法主讲

8、人：刘青15 教学目的：让学生掌握企业、企业法的基本概念及其基本分类 学习学习和掌握各种所有制企业法的基本内容，包括： 个人独资企业法 合伙企业法 外商投资企业法 企业破产法16一、企业与企业法一、企业与企业法（一） 企业的概念及种类 1. 定义 企业是依法设立的，从事经营性活动并具有独立或相对独立的法律人格的组织。 (1) 企业必须依法设立。 (2) 企业是一个社会组织体。 (3) 企业是从事经营性活动的营利组织。 (4) 企业具有独立或相对独立的法律人格。17 2. 企业的种类 (1) 以投资者及责任形式划分的企业类别。个人独立企业合伙企业公司企业18(2) 以投资者之注册地籍贯划分的企业

9、类别内资企业外商投资企业港澳台商投资企业、外国企业(3) 以所有制划分的企业类别国有企业、集体企业、私营企业19 (4) 以规模大小划分的企业类别。 大型企业、 中型企业、小型企业 (5)以产业领域划分的企业类别。工业企业商业企业交通运输企业金融企业20 (6) 以法律资格划分的企业类别 非法人企业 法人企业21 （二） 企业法的概念与特征 1. 企业法的概念。企业法是调整企业在设立、组织、活动、终止过程中发生的社会关系的法律规范总称。企业法调整以下几类社会关系： (1) 国家对企业的经济管理关系。 (2) 企业内部组织关系。 (3) 企业部分经营活动产生的经济关系。22 2. 企业法的特征。

10、 (1) 兼具组织法与行为法的特征。 (2) 融合强行性规范与任意性规范。 (3) 具有一定的国际性的国内法。23 3. 我国企业立法的现状。 (1) 所有制企业立法的现状 (2) 责任制企业的立法轨迹。 公司法（1993.10.29） 合伙企业法（1997.2.23） 个人独资企业法（1999.8.3024第一节第一节 个人独资企业法个人独资企业法一、个人独资企业一、个人独资企业 （一）概念： 个人独资企业是指依照个人独资企业法在中国境内设境内设立立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体以其个

11、人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。 （二）特点： 是由一个中国自然人投资的企业； 投资人对企业的债务承担无限责任无限责任； 内部机构设置简单，经营管理方式灵活 ； 个人独资企业是非法人企业。 投资主体与经营主体的同一性 25（三）个人独资企业与合伙企业、公司的区别 1、与合伙企业的区别 投资主体数量不同 投资主体权属不同2、与公司的区别投资主体法律地位不同投资主体权属不同投资主体的责任形式不同内部机构设施不同26二、个人独资企业的设立条件二、个人独资企业的设立条件 投资人为一个自然人且只能是中国公民； 有合法的企业名称 ，不得使用“有限”、“有限责任”或者“公司”字样。 有投资人申报的出

12、资。 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。 有必要的从业人员。27三、个人独资企业的设立程序个人独资企业的设立程序 28 孙某在某城市A区成立了一家经营水果的个人独资企业，由于生意红火，决定在B区设立一家分支机构，则孙某应该( )。 A.自己或委托代理人向A区登记机关申请登记，领取分支机构的营业执照，分支机构经核准登记后，应将登记情况报B区登记机关备案29 B.自己或委托代理人向B区登记机关申请登记，领取分支机构的营业执照，分支机构经核准登记后，应将登记情况报A区登记机关备案30 C.自己或委托代理人向B区登记机关申请备案，不用再领取分支机构的营业执照 D.自己或委托代理人分别向A区和B

13、区登记机关申请备案，不用再领取分支机构的营业执照31四、个人独资企业的投资人及事四、个人独资企业的投资人及事务管理务管理 32习题下列人员中，可以成为我国个人独资企业投资人的是（）。 A.美国公民甲，在中国居住达10年以上 B.美国公民乙，一周前取得了中国国籍 C.中国公民丙，正在停职反省的法官 D.中国公民丁，即将退休的财政局科长33 投资人对本企业的财产依法享有所有权享有所有权，其有关权利可以依法转让转让或继承继承。 投资人在申请企业设立登记时，明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任.34五、个人独资企业的事务管理 35 36六、个人独资企业的权利

14、和工商管六、个人独资企业的权利和工商管理理 （一）（一） 依法申请贷款。依法申请贷款。 依法取得土地使用权依法取得土地使用权 。 拒绝摊派权。拒绝摊派权。 法律、行政法规规定的其他权利。法律、行政法规规定的其他权利。37（二） 个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当办理变更登记，并应当在做出变更决定之日起的15日内日内依法向登记机关申请办理变更登记，同时向登记机关提交有关文件。 企业应当按照登记机关的要求，在规定的时间内接受年度检验。 38七、个人独资企业的解散和清算七、个人独资企业的解散和清算（一）（一） 是指个人独资企业终止活动使其民事主体资格消灭的行为。2、个人独资企业有下列情形之

15、一时，应当解散39 1、个人独资企业解散时，应当进行清算。 2、企业清算应遵守如下规定： 通知和公告债权人； 财产应当按照下列顺序清偿财产应当按照下列顺序清偿：所欠职工工资和社会保险费用；所欠税款；其他债务 。 个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。当以其个人的其他财产予以清偿。40 习题、 张某于2000年3月成立一家个人独资企业。同年5月，该企业与甲公司签订一份买卖合同，根据合同，该企业应于同年8月支付给甲公司货款15万元，后该企业一直未支付该款项。2001年1月该企业解散。2003年5月，甲公司起诉张某，要求张某偿还上述15万元债务。下列有关该案

16、的表述哪些是错误的？ 41A.因该企业已经解散，甲公司的债权已经消灭B.甲公司可以要求张某以其个人财产承担15万元的债务C.甲公司请求张某偿还债务已超过诉讼时效，其请求不能得到支持D.甲公司请求张某偿还债务的期限应于2003年1月届满42 八、 清算期间对投资人的要求清算期间对投资人的要求 清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动。在按前述财产清偿顺序清偿债务前，投资人不得转移、隐匿财产。 个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年年内未向债务人提出清偿请求的，该责任消灭。43 习题 甲以个人财产设立一独资企业，后甲病故，其妻和其子女

17、（均已满18岁）都明确表示不愿继承该企业，该企业只得解散。该企业解散时，应由谁进行清算？ 44A.应由其子女进行清算B.应由其妻进行清算C.应由其妻和其子女共同进行清算D.应由债权人申请法院指定清算人进行清算45 案例1 刘某是某高校的在职研究生，经济上独立于其家庭。2000年8月在工商行政管理机关注册成立了一家主营信息咨询的个人独资企业，取名为“远大信息咨询有限公司”，注册资本为人民币一元。营业形势看好，收益甚丰。46 于是后来黄某与刘某协议参加该个人独资企业的投资经营，并注入投资5万元人民币。经营过程中先后共聘用工作人员10名，对此刘某认为自己开办的是私人企业，并不需要为职工办理社会保险，

18、因此没有给职工缴纳社会保险费也没有与职工签订劳动合同。后来该独资企业经营不善导致负债10万元。刘某决定于2001年10月自行解散企业，但因为企业财产不足清偿而被债权人、企业职工诉诸人民法院。47 法院审理后认为刘某与黄某形成事实上的合伙关系，判决责令刘、黄补充办理职工的社会保险并缴纳保险费，由刘某与黄某对该企业的债务承担无限连带责任。48 点评点评 （1）、该企业的设立是否合法）、该企业的设立是否合法 (2)、刘某允许另一公司参加投刘某允许另一公司参加投资，共同经营的行为是否合法 (3)、该企业是否应当与职工签订劳动合同并为其该企业是否应当与职工签订劳动合同并为其办理社会保险办理社会保险 (4

19、)、该企业的债权人在刘某不能清偿债务时能否该企业的债权人在刘某不能清偿债务时能否向刘某的家庭求偿向刘某的家庭求偿 (5)、刘某决定自行解散企业的做法是否合法刘某决定自行解散企业的做法是否合法 49 案例2 、王某决定出资办一小型食品加工厂，于是说服全家人，用其家庭资产8万元出资，向工商行政管理部门申请设立登记。在投资人栏目中王某注明为个人财产；企业名称为好味食品公司。工商部门指出其中的错误。王某更正后，于2000年2月16日予以注册登记。50 企业成立后，王某聘请吴某管理企业事务，同时规定，凡吴某对外签订标的额超过2万元以上的合同，须经王某同意。2000年3月2日，吴某未经王某同意，以好味企业

20、的名义向甲企业购入了一批价值25万元的劣质货物，吴某受聘好味企业后，一直背着王某从自己与他人合伙开办的一家糖厂进货，从中得利，直至企业解散时才被发现。2000年9月，好味企业发生亏损，欠乙公司的到期债务无力偿还，王某决定解散企业。51 问： （1）好味企业为何种法律形态的企业？其设立过程中的错误之处有哪些？请予改正。 （2）吴某以好味企业的名义从甲企业购物的行为是否有效？为什么？ （3）吴某从其合伙开办的糖厂进货的行为是否合法？为什么？ （4）好味企业应如何偿还乙公司的债务？好味企业解散后，债权人乙公司尚未得到清偿的债务怎么办？ 52 讨论讨论 个人独资企业经营中存在的主要违法现象有哪些？ 招

21、用未满16周岁的童工问题严重。 侵犯用工的休息权问题普遍。 没有养老和医疗保险。 假冒伪劣问题严重。 53 第二节第二节 合伙企业法合伙企业法合伙企业合伙企业是指2人以上按照协议投资、共同经营、共负盈亏，并对企业债务承担无限连带责任的经营实体。 是非法人企业。是非法人企业。54 合伙企业的特征合伙企业的特征 是两个以上的合伙人出资的经济组织 合伙人对企业债务承担无限连带责任企业财产属于合伙人所有，利润共享、风险同担； 55 合伙企业的设立条件 有2个以上合伙人，且依法承担无限连带责任； 有书面合伙协议，载明合伙人的权利和义务； 有合伙人实际缴付的出资； 有合伙企业的名称（不得使用有限责任不得使

22、用有限责任） 有经营场所和合伙经营的必要条件。56 习题1某普通合伙企业成立时，下列人员不能成为合伙人的有 ：A.甲声明对企业的债务最多只承担1万元B.乙是国家公务员，以自己8岁的儿子的名义入伙C.丙是2年前被开除的警察D.丁于2个月前刚被刑满释放57 王某、张某、李某与范某开办的独资企业甲共同签订了一份合伙协议，拟共同生产经营一种新式取暖设备，王某、甲各出资30万元，张某以其取暖设备专利作价出资50万元，李某则以其劳务作价出资20万元，对以上出资四合伙人经协商确定，不再委托法定评估机构进行评估。同时向企业登记机关申请设立登记，企业名称定为“光明”有限合伙厂，在申请登记期间，恰有一厂家急需取暖

23、设备，于是四合伙厂便以光明有限合伙厂名义与该厂家签订了一份购销合同。问上述内容哪些不符合合伙企业法的规定?为什么?58 合伙企业设立的程序合伙企业设立的程序 第一第一， 第二第二， 第三第三， 59 合伙企业的财产合伙企业的财产 1、合伙企业财产的构成、性质与管理 60 习题 张某和李某共同出资设立一合伙企业，他们共同出资20万元，一年后获得经营利润2万元，还获赠一台电脑。那么，下列说法中错误的是？61 A、该20万元出资和2万元利润属于合伙企业的财产 B、获赠的电脑不属于出资，也不属于营业所得，但仍属合伙企业财产 C、张某欲向王某转让其在合伙企业中的一半财产份额，只需通知李某即可 D、张某以

24、其在合伙企业中的财产份额出质而未取得李某的同意，但不得以之对抗善意第三人，故该出质行为有效62合伙企业生产经营范围合伙企业生产经营范围 合伙企业可以依法从事生产经营的行业有可以依法从事生产经营的行业有： 工业、建筑业、交通运输业、商业、饮食业、修理业、科技咨询业和营利性的文化、艺术、旅游、体育、食品、医药、养殖业等。 合伙企业可以一业为主、兼营他业。 合伙企业不得合伙企业不得从事从事军工、金融业的生产经营，不得从事法律、行政法规禁止经营的业务。63 合伙企业的事务执行合伙企业的事务执行 1、合伙企业事务执行的形式 2、合伙人在执行合伙事务中的权利和义务 3、合伙企业事务执行的决议办法、合伙企业

25、事务执行的决议办法 4、合伙企业的分配、合伙企业的分配 5、非合伙人参与经营管理、非合伙人参与经营管理 64 甲、乙、丙、丁、戊五人共同成立一个合伙企业，约定委托甲和乙负责执行合伙事务，那么下列说法中符合合伙企业法规定的是？65 A、丙、丁、戊不再执行合伙事务，但有权监督甲和乙执行合伙事务的情况 B.、甲和乙应当定期向丙、丁、戊报告合伙事务执行情况以及合伙企业的经营和财产状况 C、所有合伙人都有权查阅合伙企业的财务会计帐簿等财务资料，以了解企业的财务状况和经营状况 D、当甲和乙不按照合伙协议执行合伙事务的，丙、丁、戊可以决定撤销委托66 合伙企业与第三人的关系合伙企业与第三人的关系 67 合伙

26、企业债务清偿制度合伙企业债务清偿制度 1、合伙企业的债务清偿 2、合伙人的债务清偿与合伙企业的关系、合伙人的债务清偿与合伙企业的关系 68 习题、合伙人甲在某普通合伙企业中有财产份额10万元，待分配利润5万元。现甲无力偿还其对合伙企业外乙的负债12万元，乙要求强制执行甲在合伙企业中的财产。对此，下列说法正确的是()。 A.乙仅可就该10万元份额请求强制执行 B.乙仅可就该5万元待分配利润请求强制执行 C.乙可以就该10万元份额和2万元待分配利润请求人民法院强制执行 D.乙可以就该5万元待分配利润请求强制执行，其余部分代位行使甲在合伙企业中的份额69 合伙人的入伙规定合伙人的入伙规定 入伙是指在

27、合伙企业存续期间，合伙人以外的第三人第三人加入合伙企业的法律行为。 （一）入伙的条件和程序（一）入伙的条件和程序 应当经全体合伙人同意；应当经全体合伙人同意； 订立书面入伙协议； 入伙后15日内日内，向企业登记机关办理变更手续。70 入伙的效力 （二）、新合伙人的权利与责任（二）、新合伙人的权利与责任 除入伙协议另有约定外，入伙的新合伙人新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。 新合伙人对入伙新合伙人对入伙前前合伙企业的债务承担连合伙企业的债务承担连带责任。带责任。71 合伙人的退伙 是指在合伙企业存续期间，合伙人退出合伙企业，是指在合伙企业存续期间

28、，合伙人退出合伙企业，丧失合伙人资格的法律行为。丧失合伙人资格的法律行为。 （一）退伙的情形 自愿退伙（声明退伙）； 当然退伙（法定退伙）； 除名退伙（开除退伙） （二）退伙的效力（二）退伙的效力 财产继承 退伙人的退伙结算； 退伙人对退伙前债务承担责任。72 习题 合伙人甲在某一普通合伙企业经营期间因交通事故而死亡，其子乙尚未成年，则下列说法中正确的是？73 A.乙因此成为该合伙企业的合伙人 B.经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，乙取得该合伙企业的合伙人资格，但只能作为有限合伙人 C.全体合伙人未一致同意将合伙企业转为有限合伙企业的，应当将甲的财产份额退还给乙 D.如果合伙协议约定所有

29、的合伙人必须具有完全行为能力，则乙不能取得合伙人资格，但可以要求合伙企业退还甲的财产份额74 合伙企业的解散与清算合伙企业的解散与清算 （一）解散（一）解散 合伙企业有下列情形之一时应当解散合伙企业有下列情形之一时应当解散： 经营期限已满，合伙人不愿继续经营的； 约定的解散事由出现； 全体合伙人决定解散； 合伙人已不具备法定人数； 合伙目的已经实现或不能实现； 被依法吊销营业执照； 出现法律法规规定的合伙企业解散的其他原因 注意：合伙人对企业债务的承担问题。75 （二）清算 是指合伙企业宣告解散后，依法清理合伙企业债权、债务的行为。 清算程序为清算程序为： 确定清算人； 通知和公告债权人； 处

30、理合伙企业的清算事务； 编制清算报告，办理注销登记。 76 案例1 甲、乙、丙、丁共同投资设立了A有限合伙企业(以下简称A企业)。合伙协议约定：甲、乙为普通合伙人，分别出资10万元;丙、丁为有限合伙人，分别出资15万元;甲执行合伙企业事务，对外代表A企业。2006年A企业发生下列事实： 77 2月，甲以A企业的名义与B公司签订了一份12万元的买卖合同。乙获知后，认为该买卖合同损害了A企业的利益，且甲的行为违反了A企业内部规定的甲无权单独与第三人签订超过10万元合同的限制，遂要求各合伙人作出决议，撤销甲代表A企业签订合同的资格。 78 4月，乙、丙分别征得甲的同意后，以自己在A企业中的财产份额出

31、质，为自己向银行借款提供质押担保。丁对上述事项均不知情，乙、丙之间也对质押担保事项互不知情。 8月，丁退伙，从A企业取得退伙结算财产12万元。 79 9月，A企业吸收庚作为普通合伙人入伙，庚出资8万元。 10月，A企业的债权人C公司要求A企业偿还6月份所欠款项50万元。 80 11月，丙因所设个人独资企业发生严重亏损不能清偿D公司到期债务，D公司申请人民法院强制执行丙在A企业中的财产份额用于清偿其债务。人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营。 81 经查：A企业内部约定，甲无权单独与第三人签订超过10万元的合同，B公司与A企业签订买卖合同时

32、，不知A企业该内部约定。合伙协议未对合伙人以财产份额出质事项进行约定 。82 要求： 根据上述材料，分别回答下列问题： (1)甲以A企业的名义与B公司签订的买卖合同是否有效?并说明理由。 83 (2)合伙人对撤销甲代表A企业签订合同的资格事项作出决议，在合伙协议未约定表决办法的情况下，应当如何表决? (3)乙、丙的质押担保行为是否有效?并分别说明理由。 84 (4)如果A企业的全部财产不足清偿C公司的债务，对不足清偿的部分，哪些合伙人应当承担清偿责任?如何承担清偿责任? (5)人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营是否合法?并说明理由。 8

33、5 有限合伙企业案例 假设2008年3月，甲、乙、丙、丁按照中华人民共和国合伙企业法的规定，共同投资设立一从事商品流通的有限合伙企业。合伙协议约定了以下事项： （1）甲以现金5万元出资，乙以房屋作价8万元出资，丙以劳务作价4万元出资，另外以商标权作价5万元出资，丁以现金10万元出资；86 （2）丁为普通合伙人，甲、乙、丙均为有限合伙人； （3）各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损； （4）合伙企业的事务由丙和丁执行，甲和乙不执行合伙企业事务，也不对外代表合伙企业；87 （5）普通合伙人向合伙人以外的人转让财产份额的，不需要经过其他合伙人同意； （6）合伙企业名称为“稳信物流合伙企业”。 要求：

34、根据以上事实，回答下列问题，并分别说明理由： 88 （1）合伙人丙以劳务作价出资的做法是否符合规定？ （2）合伙企业事务执行方式是否符合规定？ （3）关于合伙人转让出资的约定是否符合法律规定？ （4）合伙企业名称是否符合规定？ （5）各合伙人按照相同比例分配盈利、分担亏损的约定是否符合规定？ 89 案例讨论案例讨论 个人独资企业的设立条件 投资方式的选择及责任的承担。 合伙人承担债务的方式90 第三节第三节 外商投资企业法外商投资企业法 本节本节学习学习三部法律的基本内容， 中外合资经营企业法 中外合作经营企业法 外商独资企业法91一、外商投资企业法概述一、外商投资企业法概述 （一）外商投资企

35、业的概念和种类 外商投资企业是指依照中国法律，在中国境内设依照中国法律，在中国境内设立的，由中国投资者和外国投资者共同投资或由立的，由中国投资者和外国投资者共同投资或由外国投资者独立投资的企业。外国投资者独立投资的企业。目前包括: 中外合资经营企业、中外合作经营企业和外商独资企业。常称为“三资企业三资企业”。 到2002年底年底我国外商投资企业42万万家，有2300万万人人在外商投资企业就业。合同利用外资额8076亿亿美元，实际利用外资4297亿亿美元。92 （二）中国对外商投资企业的法律管辖和保护 外商投资企业是中国企业，必须遵守中国法律，受中国法律管辖和保护。外商投资企业符合中国法人条件的

36、，具有中国法人资格。其中，中外合资经营企业是有限责任公司，具有法人资格；中外合作经营企业和外资企业可以具有法人资格，也可以不具有法人资格。 93 外商投资企业受中国法律外商投资企业受中国法律 保护和管辖保护和管辖 在中国境内设立的外商投资企业，都是中都是中国的法律主体国的法律主体。凡符合中国法律关于法人条件规定的，依法取得中国法人资格，受受中国法律保护，同时受中国法律管辖。中国法律保护，同时受中国法律管辖。 我国不承认所谓的域外管辖权，任何其他国家都无权管辖在中国设立的外商投资企业。 目前台、港、澳主体在内地投资的企业按外商投资管理。94 二、中外合资经营企业法二、中外合资经营企业法 中外合资

37、经营企业中外合资经营企业是指中国合营者与外国合营者，依照中国法律，经中国政府批准，在中国境内共同举办的具有中国法人资格的企业。其法律特征是其法律特征是： 主体一方为中国的公司、企业和其他经济组织，但不包括自然人；另一方为外国的公司、企业、其他经济组织或自然人。95 合营企业位于中国境内，按中国法律取得中国法人资格，是中国的法律主体。 合营企业的组织形式是是有限责任公司有限责任公司。 合营各方遵照平等互利原则，共同投资、共同经营，按各方投资比例分享利润，分担风险和亏损。 96 中外合资经营企业的设立中外合资经营企业的设立 目前允许设立合营企业的主要行业为目前允许设立合营企业的主要行业为： 能源开

38、发，建筑工业材料，化学工业， 冶金工业，机械制造工业，仪器仪表工业，电子工业，计算机工业，通讯设备制造工业，投资基金； 轻纺工业，食品工业，农牧业，养殖业，旅游服务业等。97 申请设立的合营企业应符合申请设立的合营企业应符合 下列一项或几项要求：下列一项或几项要求： 采用先进技术设备和科学管理方法，能增加产品品种，提高产品质量和产量，节约能源和原材料； 有利于企业技术改造，能投资少、见效快、收益大； 能扩大产品出口，增加外汇收入； 能培训技术人员和经营管理人员。 98 设立合营企业的一般程序设立合营企业的一般程序 立项立项 ；即由中方合营者向企业主管部门呈报拟与外国合营者设立合营企业的项目建议

39、书和初步可行性研究报告； 申请审批申请审批：申请设立合营企业，由中外合营者共申请设立合营企业，由中外合营者共同向审批机构报送文件，提出申请；同向审批机构报送文件，提出申请； 报国家对外经贸委及其委托的省级政府审批，自接申请后90天天内决定批准与否。 登记注册登记注册企业在批准后30日日内向登记机关申请登记，登记机关应在受理申请后的30日内日内决定登记与否 。99中外合资经营企业的资本制度中外合资经营企业的资本制度 合营企业的资本由两部分构成合营企业的资本由两部分构成，即注册资本和借入资本，二者之和为投资总额。 投资总额投资总额实际是按合营企业的合同、章程所确定的生产规模需要投入的基本建设资基本

40、建设资金金和流动资金流动资金的总和。100中外合资经营企业的资本制度 （一）注册资本（一）注册资本 合营企业的注册资本合营企业的注册资本是指记载在合营企业合同、章程上并经有关主管机关核准登记的合营各方认缴的出资额之和。 注册资本是企业的自有资本自有资本，是企业进行生产经营活动的基础，是企业承担财产责任的限度。 在合营企业注册资本中，外国合营者的投资比例外国合营者的投资比例一般不得低于一般不得低于25%，对上限则无规定。 合营企业注册资本在企业存续期间不能减少。注册资本在企业存续期间不能减少。101中外合资经营企业的资本制度（二）借入资本（二）借入资本 合营企业的借入资本合营企业的借入资本是指合

41、营企业在注册资本达不到投资总额需要的情况下，以合以合营企业名义借入的资金营企业名义借入的资金。 合营企业可以向中国的银行申请外汇贷款和人民币贷款，也可以向外国和港澳地区的银行借入外汇资金，但须向国家外汇管理部门备案。102 合营各方出资形式 合营各方可以现金、实物和工业产权现金、实物和工业产权三种方式出资。外方不能以人民币出资外方不能以人民币出资，中方中方可以场地使用权出资可以场地使用权出资。但无论以何种方式出资，合营者认缴的出资，都必须是合营者自己所有的或自己独立支配的。 以工业产权、专有技术出资时，出资比例以工业产权、专有技术出资时，出资比例不得超过注册资本的不得超过注册资本的20%。 1

42、03中外合资经营企业的组织机构 1、合营企业的董事会、合营企业的董事会 董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题 2合营企业的经营管理机构 合营企业设经营管理机构，负责企业的日常经营管理工作 104中外合资经营企业的经营管理 1、合营企业的购买与销售 2、合营企业的劳动管理 105中外合资经营企业的期限解散、清算 1、合营企业的合营期限、合营企业的合营期限 合营企业的期限合营企业的期限是指合营企业自依法成立之日起到合同期满为止的存续时间。 2、合营企业的解散 3、合营企业的清算 106107三、中外合作经营企业法 中外合作经营企业中外合作经营企业是外国的企业和其他经济组织或者

43、个人，同中国的企业或其他经济组织，依照中国法律，根据平等互利原则，按照合同约定合作条件和经营管按照合同约定合作条件和经营管理方式理方式，在中国境内设立的法人或非法人企业。 108中外合作企业的法律特征 1、合营方式 是依据合作合同而设立的“契约式契约式”企业企业。合作者各方的权利和义务均建立在合作企业合同的基础上 2、组织形式 其组织形式组织形式，可以是非法人企业，符合法人条件的，也可以取得中国法人资格。 3、投资回收方式 合作企业中的外国合作者在一定条件下可以先行回收投资。 而合营企业只有在依法终止时，外国合营者才能收回自己的资本。109 4、利润分配方式不同 合作企业是按合同约定的方式和比

44、例分配利润，可以采取净利润分成、产品分成或产值分成等分配方式。 5、经营管理机构不同 其经营管理方式比较灵活经营管理方式比较灵活，可由合作双方约定共同管理、一方单独管理或委托他人管理。110 注意 中外合作企业允许外国投资者，从企业税后净利中或企业固定资产折旧费中先行回收投资。 企业终止时，外国投资方如已将其投资收回并获得了一定利润，则企业的全部剩余财产归中国合作者所有。 111 中外合作企业的设立中外合作企业的设立 1、设立条件 中外合作经营企业的设立有实质条件和形式条件。其实质条件其实质条件有三个方面 ； 符合国家利用外资和产业政策的经营范围，符合国家利用外资和产业政策的经营范围，国家鼓励

45、举办产品出口或技术先进的生产型合作企业 ； 中外合作者签订的协议、合同、章程等文中外合作者签订的协议、合同、章程等文件齐全件齐全 ； 符合合同的投资或合作条件。符合合同的投资或合作条件。112 形式条件形式条件 第一，项目批准第一，项目批准；审批机关应在接到申请后45天决定批准与否。 第二，企业登记第二，企业登记。设立合作企业的申请批准后，应当自接到批准证书之日起30天天内向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。 合作企业应当自成立之日起30天天内向税务机关办理税务登记。113中外合作各方的投资方式 中外合作各方的投资可以是货币、实物、土地使用权、工业产权、非专利技术和其他财产权利。合作各方

46、应当以其自有的财产或财产权利作为投资或合作条件，对该投资或合作条件也不得设置抵押权或其他形式的担保。114 合作各方的具体出资方式、合作条件完全由合作各方在合作企业合同当中约定。法律对双方出资比例没有限制，以非现金出资不必作价。 注册资本未做规定。注册资本未做规定。 企业必须在中国境内设置会计账薄，依照规定报送会计报表，并接受财政税务机关的监督。 115中外合作经营企业的组织机构 合作企业的管理形式主要有以下三种，合作各方可以选择其中一种： 董事会制 联合管理制 委托管理制 116中外合作经营企业的收益分配、亏损风险承担及投资回收 中外合作经营企业的收益分配、亏损风险承担 ： 中外合作者依照合

47、作企业合同的约定，分配收益或者产品，承担风险和亏损 中外合作经营企业的投资回收 ： 中外合作者在合同中约定合作期满时合作企业的全部固定资产无偿归中方所有的，可以在合作企业合同中约定外国合作者在合作期限内先行回收投资 117 中外合作企业的期限和解散中外合作企业的期限和解散 1、中外合作经营企业的期限。 合作企业的合作期限合作期限由中外合作者协商并在合作企业合同中订明 。118 2、中外合作经营企业的解散。 合作企业期满或者提前终止时，合作企业期满或者提前终止时，应当依照法定程序对资产和债权、债务进行清算； 依照合作企业合同的约定，确定合作企业财产的归属； 应当向工商行政管理机关和税务机关办理注

48、销登记手续。 119四、外商独资企业法四、外商独资企业法 外商独资企业，又称外资企业外资企业，是指依照中国法律在中国境内设立的，全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。 其组织形式为有限责任公司制有限责任公司制，经批准也可以为其他责任形式。120 外商投资企业的设立变更变更 外资企业的设立外资企业的设立 设立外资企业，必须有利于中国国民经济设立外资企业，必须有利于中国国民经济的发展，能够取得显著的经济效益。国家的发展，能够取得显著的经济效益。国家鼓励外资企业采用先进技术和设备，从事鼓励外资企业采用先进技术和设备，从事新产品开发，实现产品升级换代，节约

49、能新产品开发，实现产品升级换代，节约能源和原材料，并鼓励举办产品出口的外资源和原材料，并鼓励举办产品出口的外资企业。企业。 121 经营范围经营范围必须有利于中国经济发展。国家鼓励举办产品出口或者技术先进的外资企业。 禁止设立外资企业的行业有禁止设立外资企业的行业有新闻、出版、广播、电视、电影；国内商业、对外贸易、保险；邮电通信；中国政府规定禁止设立外资企业的其他行业。 限制设立外资企业的行业有限制设立外资企业的行业有公用事业；交通运输；房地产；信托投资；租赁。在限制行业设立外资企业，须由外经贸部批准。122 申请和登记审批申请和登记审批 外国投资者在提出设立外资企业的申请前，应就拟设立外资企

50、业的主要事项，向拟议中的外资企业所在地的县级或县级以上县级或县级以上地方人民政府提交报告，政府收到报告后30天内，以书面形式答复。 申请由国家对外经贸委及其授权的省级政府审批，在接申请后90天内决定批准与否。 批准后应在30天内办理注册登记手续。企业成立后30天内办理税务登记。 123 外资企业的变更。 外资企业的分立、合并或者其他原因导致资本发生重大变动，须经审批机关批准，并应当聘请中国注册会计师验证和出具验资报告，经批准机关批准后，向工商行政管理机关办理变更登记手续。 124 外资企业的出资外资企业的出资 出资方式出资方式 外国投资者可以用可自由兑换的外币投资，也可以用机器设备、工业产权、

51、专有技术等作价出资。以工业产权、专有技术出资时，出资比例不得超以工业产权、专有技术出资时，出资比例不得超过注册资本的过注册资本的20%。 以货币出资的，经审批机关批准，外国投资者可以用其从中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。 出资期限 125外资企业的土地使用 外资企业的用地，由外资企业所在地的县级或者县级以上地方人民政府根据本地区的情况进行审核后，予以安排。 126外资企业的经营管理 物资采购管理 产品销售管理 财务会计管理 劳动用工管理 127 外商独资企业的终止与清算 经营期限届满； 经营不善，严重亏损，外国投资者决定解散； 因不可抗力而遭受严重损失，无法继续经营； 破产

52、； 违反中国法律、法规，危害社会公共利益被依法撤销； 外资企业章程规定的其他解散事由已经出现。 外资企业终止，应及时公告，按照法定程序进行清算 。128 第四节第四节 企业破产法企业破产法 一、破产和破产制度一、破产和破产制度 二、破产申请和受理二、破产申请和受理 三、债权人会议三、债权人会议 四、和解和整顿四、和解和整顿 五、破产宣告和破产清算五、破产宣告和破产清算 六、破产违法责任和破产责任六、破产违法责任和破产责任 129一、破产和破产制度一、破产和破产制度 破产”一词，（Go Bankrupt）拉丁文原意是失败失败的意思，现在通常在两种意义上使用它： 指一种法律现象指一种法律现象：债务

53、人不能以其全部财产清偿到期债务的事实，这种事实表明债务人经济活动的失败，可引起特定法律关系的发生。 指一种法律制度指一种法律制度：即在债务人经济活动失败条件下，合理处理债权人之间的利害关系和债权人集体与债务人的关系，对债务人的财产由法院强制管理和变价，使债权依法公平受偿，其余无力偿还的债务则予以免除，从而结束债权债务关系的制度。 130 破产的法律特征 破产是一种特殊的偿债手段破产是一种特殊的偿债手段。是通过债务人主体资格的消灭来实现其债务清偿 破产是在债务人资不抵债情况下运用的偿破产是在债务人资不抵债情况下运用的偿债程序。债程序。 破产是以债务人全部财产对债权人公平清破产是以债务人全部财产对

54、债权人公平清偿的程序。偿的程序。 破产是以司法审判形式而实施的清偿程序破产是以司法审判形式而实施的清偿程序。当事人自行实施的清偿无效。131 破产制度的作用 破产制度能在债务人已经破产这一现实条件下，尽最大可能使债权人的合法权益得到实际的保护使债权人的合法权益得到实际的保护和一定的实现。和一定的实现。 破产可使债务人借此摆脱自己无力摆脱的沉重负使债务人借此摆脱自己无力摆脱的沉重负担，重新起步。担，重新起步。 通过破产，可使国家调整产业结构、企业结构和产品结构，使各生产要素向经济效益好的部门转移，实现资源的优化配置。实现资源的优化配置。 132 破产法的适用范围 企业破产法是1986年12月2日

55、第六届人大常委会第18次会议通过，自1988年11月1日施行。该法只适用全民企业适用全民企业。 其他具有法人资格的企业破产适用民事诉讼法中关于企业法人还债程序的规定。 非法人企业、个体户、农村承包户破产，不适用企业法人破产还债程序。133 二、破产申请和受理二、破产申请和受理 破产的基本原因和界限是两个破产的基本原因和界限是两个 ； 不能清偿到期债务，且呈持续状态； 因经营管理不善造成严重亏损。经营管理不善造成严重亏损。 但下列企业除外但下列企业除外： 公用事业和与国计民生有重大关系的企业；政府有关部门给予资助或者采取其他措施帮助清偿债务的； 取得担保，自破产申请之日起6个月内清偿债务的。 1

56、34 破产申请的提出破产申请的提出 任何债权人任何债权人都可向法院提出债务企业破产申请 债务人债务人也可自行申请破产，但需经其上级主管部门同意。破产案件由债务人所在地人民法院管辖破产案件由债务人所在地人民法院管辖。 债权人申请债权人申请破产的，法院受理案件后，应在10日内通知债务人。债务人在收到通知后15日内日内，提交企业亏损情况说明、会计报表、债权与债务清册，同时，法院在收案后应发布公告，并在收到债务人提交的债务清册后10日内日内，通知已知已知的债权人。135 债权人在收到法院通知后1个月内，向法院申报债权； 未收到通知的债权人应自法院公告之日起公告之日起3个月个月内，内，向人民法院申报债权

57、。 债仅人申报债权时，应说明债权的数额和有无财产担保，并提交有关证明材料，逾逾期末申报债权的，视为自动放弃债权。期末申报债权的，视为自动放弃债权。136 受理后的效力受理后的效力 法院接受破产申请立案即为受理，受理后发生的法律后果有两个法律后果有两个。 对债务人财产的其他民事执行程序必须中其他民事执行程序必须中止止，包括债权债务的纠纷调节和处理 债务人对部分债权人的清偿无效，对部分债权人的清偿无效，但债务人正常生产必须的除外。137 三、债权人会议三、债权人会议 债权人会议是由全体债权人组成，并代表全体债债权人会议是由全体债权人组成，并代表全体债权人利益，参与破产程序的决议机构。权人利益，参与

58、破产程序的决议机构。 其成员其成员为债务人的所有债权人，以及代替债务人清偿债务后的保证人。 债权人会议成员享有表决权，但有财产担保的债权人如未放弃优先受偿权，则不享有表决权。 债务人的法定代表人应当列席债权人会议。债务人的法定代表人应当列席债权人会议。138 债权人会议职权债权人会议职权： 审查有关债权的证明材料，确认债权有无财产担保及其数额； 讨论通过和解协议草案； 讨论通过破产的处理和分配方案。 债权人会议债权人会议决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数以上通过。且代表无财产担保债权的半数以上。139 四、和解和整顿四、和解和整顿 和解和解是债务人与债权人会议之间，在自愿、互谅的基础上，

59、就债务企业延期偿还债务、减免偿还债务、进行企业整顿等事项所达成的，经人民法院认可后即可中止破产程序的协议和行为。 140 整顿 由债权人申请破产债权人申请破产的，在法院受理案件后3个月内，被申请破产企业的上级主管部门可以申请对该企业进行整顿，整顿申请提出后，该企业应向债权人会议提出和解协议草案。债权人会议讨论后，经占无财产担保债权总额的占无财产担保债权总额的2/3的债权人通过的债权人通过，和解协议才成立。人民法院认可后，发布公告，中中止止破产程序。 整顿期间不得超过整顿期间不得超过2年年141 五、破产宣告和破产清算五、破产宣告和破产清算 破产宣告是指破产宣告是指人民法院在确认债务人已符合法定

60、破产条件后，依照法定程序，以裁定形式宣告债务人破产的司法行为。 法院宣告企业破产的情形和条件，破产法规定有以下三种三种情形之一发生，即由法院宣告破产。 142 企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务的； 整顿期间，债务人有违背和解协议，侵犯债权人合法权益的行为发生； 整顿期满，不能按照和解协议清偿债务的。143 人民法院宣告企业破产后15日内日内成立清算组，接管破产企业。 清算组负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配。其成员由人民法院从企业上级主管部门、政府财政部门等有关部门和专业人员中指定。清算组可聘任工作人员。 清算组对人民法院负责并报告工作清算组对人民法院负责并报告工作。清