第三章合同法基本原理 2

1、1第三章 合同法基本原理 合同法概论 合同的订立 合同的效力 合同的履行 合同的变更、转让和终止 合同的担保 违约责任 合同争议的解决2合同与合同法律关系合同与合同法律关系l 合同法规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。l 同时规定：“婚姻、收养、监护等有身份关系的协议，适用其他法律规定。”合同的概念合同的概念3u合同是当事人协商一致的协议，是双方或多方的民事法律行为。u合同的主体是自然人、法人和其他组织等民事主体。u合同的内容是有关设立、变更和终止民事权利义务关系的约定，通过合同条款具体体现出来。u合同须依法成立，且意思表示合法，

2、只有合法的合同对当事人才具有法律约束力。合同的特征合同的特征4合同的分类合同的分类5 合同法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间在设立、变更、终止合同时所发生的社会关系的法律规范总称。1999年3月15日通过的中华人民共和国合同法，于1999年10月1日起正式实施。合同法包括: 总则部分共8章分则部分共15章附则部分仅1条合同法的概念和内容合同法的概念和内容6p平等原则p自愿原则p公平原则p诚实信用原则p遵守法律法规和公序良俗原则合同法的基本原则合同法的基本原则7 法律关系是一定的社会关系在合同法律规范的调整下形成的权利义务关系。 合同法律关系由三个要素构成：u主体：法律关系的参与人或者

3、当事人u客体：主体享有的权利和义务所指向的对象u内容：主体依法享有的权利和承担的义务 合同法律关系合同法律关系 8 合同法律关系的主体，是指参加合同法律关系，享有相应权利、承担相应义务的当事人。 合同法律关系的主体可以是自然人、法人、其他组织。 合同法律关系的主体合同法律关系的主体9l自然人是指基于出生而成为民事法律关系主体的有生命的人。包括公民、外国人和无国籍人。l民事权利能力指公民享有民事权利、承担民事义务的资格。公民在整个生存期间，不论年龄大小和健康状况如何，都享有平等的民事权利能力。l民事行为能力指公民通过自己的行为取得民事权利或者设定民事义务的能力。只有当公民智力发育成熟，能够理智判

4、断自己行为的后果，能够独立处理事务时，才具备行为能力。 自然人自然人10 我国民法通则根据公民的年龄和精神健康状况将公民的民事行为能力分为三类： 完全民事行为能力 18周岁以上or16-18周岁以自己的劳动收入为主要生活来源 精神正常，能够完全辨认自己的行为及后果 限制民事行为能力 10周岁以上的未成年人or不能完全辨认自己行为的精神病患者 可以进行与其年龄、智力相适应的民事活动，其它民事活动由法定代理人代理，或征得其法定代理人同意 无民事行为能力 10周岁以下or不能辨认自己行为的精神病患者 不具有民事行为能力的人签订的合同以及发出的合同意向是无效的，必须由法定代理人代理11 法人是具有民事

5、权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 法人的权利能力和行为能力一样，都始于法人依法成立，终于法人撤销或解散。 n法人应具备的条件：依法成立 有必要的财产或者经费 有自己的名称、组织机构和场所 能够独立承担民事责任 法法 人人12 法人分为： 企业法人是以营利为目的，从事生产经营活动的法人。分为公司法人和非公司法人。 非企业法人包括机关法人（党政机关、检察机关、军事机关等）、事业法人（教育、卫生、体育、新闻、科学等）和社团法人（学会、协会、基金会、联合会、教会等）。主要从事非经营性活动，即国家行政管理活动和社会公益活动，不以营利为目的。13 其他组织是指依法或依据有

6、关政策成立，有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的各类组织。 主要包括： 非法人企业，如个体工商户、农村承包经营户、合伙企业、企业集团等。 非法人机关、事业单位和社会团体，如附属医院、学校等 其他组织其他组织14 合同法律关系的客体，是指参加合同法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对象。 合同法律关系的客体主要包括： 物是指可为人们控制、并具有经济价值的生产资料和消费资料。 财是指生产和流通过程中以货币形式表现的资金，也包括有价证劵。 行为是指人的有意识的活动，多表现为完成一定的工作。 智力成果是通过人的智力活动所创造出的精神成果。 合同法律关系的客体合同法律关系的客体15u

7、合同法律关系的内容是指合同约定和法律规定的权利和义务，是合同的具体要求。u权利是指合同法律关系主体在法定范围内，按照合同的约定有权按照自己的意志作出某种行为。权利主体也可要求义务主体作出一定的行为或不作出一定的行为，以实现自己的有关权利。当权利受到侵害时，有权得到法律保护。u义务是指合同法律关系主体必须按法律规定或约定承担应负的责任。合同法律关系的内容合同法律关系的内容16u法律事实指能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现象和事实。包括两大类：u事件是指不以合同法律关系主体的主观意志为转移而发生、能够引起合同法律关系产生、变更和终止的客观现象。事件可以分为自然事件（如地震、台风等）和社会

8、事件（战争、罢工等）。u行为是指合同法律关系主体有意识的、能够引起法律关系发生变化的活动，是以人们的意志为转移的法律事实。行为包括作为和不作为两种形式。行为有合法行为和违法行为之分。法律事实法律事实17合同的订立合同当事人依法就合同内容经过协商，达成协议的法律行为。 1.合同的形式 合同法将合同的形式分为三种： 口头形式 简便易行，缔约迅速且成本低，但在发生合同纠纷时，难以举证，不易分清责任。 书面形式 可成为当事人履行合同的依据，一旦发生合同纠纷又可成为证据，便于确定责任，能够确保交易安全。 其他形式182.合同的内容合同内容是据以确定当事人权利、义务 和责任的具体规定，通过合同条款体现。按

9、照合同自愿原则，合同内容由当事人约定。合同法规定合同包括以下一般条款（但并非合同成立、有效的必备条件）： 当事人的名称或者姓名和住所标的数量质量价款或者报酬履行期限、地点和方式违约责任解决争议的办法 193. 订立合同的方式1）要约 要约是希望和他人订立合同的意思表示。 要约的构成要件：要约必须表明要约人具有与特定相对人订立合同的愿望要约的内容必须具体确定，应包括一经承诺即可以成立的基本合同条款要约经受要约人承诺，要约人即受该要约的约束 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请并不是合同成立过程中的必经过程，它是当事人订立合同的预备行为，在法律上无须承担责任。 要约邀请意思表示的内

10、容往往不确定，不含有合同得以成立的主要内容。20要约的生效 要约到达受要约人时生效。 要约生效后，对要约人和受要约人产生不同的法律后果，表现为：使得受要约人取得承诺的资格，而对要约人则受到一定的拘束。要约失效 要约失效即要约的效力归于消灭。 要约失效的四种情形：拒绝要约的通知到达要约人要约人依法撤销要约承诺期限届满，受要约人未作出承诺受要约人对要约的内容作出实质性变更21要约的撤回 撤回要约是指要约人发出要约后， 在其送达受要约人之前，将要约 收回，使其不生效。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约的撤销 撤销要约是指要约生效后，在受要约人承诺之前，要约人通过

11、一定的方式，使要约的效力归于消灭。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。 22不得撤销要约的情形： 要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销 受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作23区别要约要约邀请意思表示对象特定的“他人”不特定的“他人”行为属性订立合同的程序不属于订立合同的行为法律约束力有无内容有明确的实质内容没有明确的实质内容举例投标书、合同意向书价目表、拍卖公告、招标公告、商业广告242）承诺 承诺是受要约人同意要约的意思表示。 承诺的构成要件： 承诺必须由受要约人向要约人作出。要约生效后，只有受要约人取得了承诺资格。如果第三人

12、发出，则为新要约。 承诺的内容应当与要约的内容相一致，即受要约人对要约的内容未作实质性变更。 如果作出实质性变更的，则不构成承诺，而是反要约。 受要约人应当在承诺期限内作出承诺，否则要约人就不再受其要约的拘束。 25通常承诺期限在要约中规定，计算起点按合同法：要约以对话方式作出的，应当即时做出承诺要约以信件形式作出的，自信件或电报交发日期起算要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，自要约到达受要约人开始计算承诺的生效承诺一般以通知的方式作出，根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。承诺的通知送达给要约人时生效。承诺生效时合同即告成立，对要约人和承诺人来讲，他们相互之间就确立了权利义务

13、关系。26 承诺的撤回 承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。即在承诺生效前到达要约人，承诺不可以撤销。 承诺的迟到与迟延 应当分清是否属于受要约人的责任。如果受要约人超过期限发出承诺的，除非要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，则为新要约。如果受要约人虽在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，要约人及时通知受要约人承诺超过期限，承诺无效，否则，该承诺有效。274.合同的成立 合同成立的时间 一般情况下，法律法规、当事人对合同的形式、程序没有特殊的要求（不要式合同），则承诺生效的时间为合

14、同成立的时间 采用合同书形式订立合同时，双方当事人签字或者盖章时合同成立 当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立 合同成立的地点 合同成立的地点与合同履行地不同。前者指完成合同这一法律行为的地点，后者指履行合同债权债务的地点。 一般情况下，承诺生效的地点为合同成立的地点285.合同示范文本 合同示范文本是将各类合同的主要条款、式样等制定出规范性、指导性的文本，在全国范围内积极推广，引导当事人采用示范文签订合同，以实现合同签订的规范化。 合同法规定：当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。 一般经过长期实践、反复优选，统一制定，具有指导

15、性、内容完备等特点。当事人签订合同时参照示范文本，可以比较全面、公平的约定双方的权利义务。 建设工程领域存在许多合同示范文本，如建设工程勘察/设计/施工/委托监理合同示范文本、国有土地使用权出让合同示范文本等。296.格式合同与格式条款 格式合同指由一方当事人为重复使用 而预先拟定合同条款，并在订立合同 时不容相对人协商的合同。如果当事人一方事先拟定只是合同中的部分条款，该类条款就称为格式条款，相对人仍可就合同中的其他非格式条款提出磋商。 我国消费者权益保护法采用了格式合同的概念,合同法则采用格式条款的概念。 优点：可以避免一事一议，降低交易成本。 缺点：合同拟定人更多地考虑自己的利益，容易违

16、背公平原则30 格式合同使相对人失去了选择合同条 款的自由，有关法律对其做出特别的限制：不可排除法定条款的效力。法律直接规定合同当事人权利义务的，如果提供格式合同的当事人一方在合同中免除或减少自己应负的义务,或加重对方责任排除对方主要权利的,该条款为无效。免责条款的提示和说明义务。格式合同中免除或限制格式合同拟定人责任的条款对相对人不利，法律特别要求拟定人在缔约时要以合理的方式提请对方注意该条款，在书面合同中则要对该条款作醒目的标示。如果拟定人未作提示的,该条款无效。31 非格式条款之优先效力。非格式条款融合了相对人的自由意思，更符合公平原则。在同一合同中，格式条款与非格式条款的意思不一致的，

17、应优先采用非格式条款。 有利于相对人的解释原则。当事人对条款有两种以上的解释时,从不利于拟定人一方解释（从有利于相对人一方解释），由拟定人承担条款歧义的不利后果。 327. 缔约过失责任 缔约过失责任是指在合同缔结过程中， 当事人一方或双方因自己的过失而致 合同不成立，应对信赖合同的相对人赔偿基于此项信赖而发生的损害。 当事人订立合同过程中，应依据诚实信用的原则，对合同内容进行磋商，否则应承担缔约过失责任。 承担缔约过失责任的要件： 缔约一方受有损失。 承担缔约过失责任一方有过错，包括故意行为和过失行为导致的后果责任。这种过错主要表现为违反合同义务。 合同尚未成立。 合同一旦成立，当事人应当承

18、担的是违约责任。 缔约当事人的过错行为与该损失之间有因果关系。 33 承担缔约过失责任的情形 假借订立合同，恶意磋商 指一方没有订立合同的诚意，假借订立合 同与对方磋商而导致另一方遭受损失的行为。 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况，对涉及合同成立与否的事实予以隐瞒或者提供与事实不符的情况而引诱对方订立合同的行为。有其他违背诚实信用原则的行为，主要指违反了通知、保护、说明等义务。 违反缔约中的保密义务。 当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，泄露或者不正当使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。34合同的效力 合同生效是指合同对双方当事人的法律约束力的开始。 合同的生

19、效与合同的成立既有联系又有区别。合同的成立，是指当事人经过要约和承诺，意思表示一致后达成协议。合同的生效，是指已成立的合同，发生相应的法律约束力。 351.合同的有效要件l当事人的主体资格l合同法规定：“当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。” 完全行为能力的人可以订立一切法律允许自然人作为合同主体的合同 限制民事行为能力的人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。但与其年龄、智力、精神状况相适应而订立的合同以及纯获利益的合同，不必由法定代理人追认 不具有民事行为能力的人签订的合同以及发出的合同意向是无效的，必须由法定代理人代理 法人和其他组织只有在其权利能力和行为能力

20、（经营活动范围）的范围内订立合同，才具有合同主体的资格。 36意思表示真实 意思表示真实是合同的生效条件而非合同 的成立条件。意思表示不真实包括意思与 表示不一致、不自由的意思表示两种。含有意思表示不真实的合同是不能取得法律效力的。不违反法律或者社会公共利益 就合同的目的和内容而言的，不违反法律或者社会公共利益，实际是对合同自由的限制。具备法规、行政法规规定的形式要件 特殊情况：法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同有效。 372.合同的生效时间成立生效： 一般情况下，依法成立的合 同，自成立时生效。批准登记生效：法

21、律、行政法规规定应当办理批准登记手续才能生效的合同。约定生效：指合同当事人在订立合同时，约定以将来某种事实的发生作为合同生效或合同失效的条件。 附条件生效：当事人约定以不确定的将来事实的成就，限制合同生效或失效的，称为附条件的合同。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。 附期限生效：当事人约定以确定的将来时间的发生，限制合同生效或失效的，即是附期限的合同。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。383.无效合同 无效合同是指当事人违反了法律规定 的条件而订立的，国家不承认其效力， 不给予法律保护的合同。 无效合同从订立之时起就没

22、有法律效力，不论合同履行到什么阶段，合同被确认无效后，这种无效的确认要溯及到合同订立时。 无效合同的确认权归人民法院或者仲裁机构。 合同无效的五种情形： 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益 恶意串通，损害国家、集体或第三人利益 以合法形式掩盖非法目的 损害社会公共利益 违反法律、行政法规的强制性规定39 4.效力待定合同 行为人未经权利人同意而订立的合同，不能直 接判断合同是否有效，而与合同的一些后续行为 （权利人的决定）有关，为效力待定合同。 效力待定合同的三种情形：限制民事行为能力人订立的合同 限制行为能力人一般情况下不能独立订立合同。限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追

23、认以后，合同有效。 相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认。无权代理人订立的合同 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。40无处分权的人处分他人财产的合同 无处分权的人处分他人财产，经权利 人追认或者无处分权的人订立合同后取 得处分权的，该合同有效。5. 可变更或可撤销合同可变更或可撤销的合同，是指欠缺意思表示 真实的有效要件，但一方当事人可依照自己的意思使合同的内容变更或者使合同的效力归于消灭的合同。可变更或可撤销的情形： 因重大误解而订立的合同 行为人

24、对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的。41 订立时显失公平的合同 一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平原则的，可以认定为显失公平。 以欺诈、胁迫等手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同 合同法根据合同自愿原则，允许受害方选择合同效力，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。42撤销权消灭的情形： 具有撤销权的当事人自知道或者应当 知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权 具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权6. 无效合同与被

25、撤销合同的法律后果 无效合同自始没有法律约束力 可撤销合同的效力取决于当事人是否依法行使了撤销权。有撤销权的当事人提出请求，并被人民法院或者仲裁机构予以撤销，成为被撤销的合同，被撤销的合同也是自始没有法律约束力的合同。如果当事人没有请求撤销，则可撤销的合同对当事人就具有法律约束力。43 对于无效合同和被撤销合同，如果当事人已对合同进行了履行，就应对因合同的履行而引起的财产后果进行处理： 返还财产 应将因履行无效合同或者被撤销合同而取得的对方财产归还给对方，使合同当事人的财产状况恢复到订立合同时的状态。 赔偿损失 当事人承担赔偿损失责任时，应以过错为原则。 追缴财产 当事人恶意串通，损害国家、集

26、体或者第三人利益的合同，由于其有着明显的违法性，应追缴当事人因合同而取得的财产。44457.合同效力与仲裁条款 合同成立后，合同中的仲裁条款是独立存在 的，合同的无效、解除、终止，不影响仲裁 协议的效力，不能认为合同无效将导致仲裁 条款无效。 若发生了争议，仍然应由双方选定的仲裁委员会裁定合同是否有效及对争议进行处理。8. 名称或者法定代表人变更 合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。469.当事人合并或分立 不对合同效力产生影响 订立合同后当事人与其他法人或组织合并，合同的权利和义务由合并后的新法人或组织继承，合同仍然有效。 订立合同后

27、分立的，分立的当事人应及时通知对方，并告知合同权利和义务的继承人。如果分立方没有告知或分立方的该合同责任归属通过协商对方当事人仍不同意，则合同的权利义务由分立后的法人或组织负连带责任。47 合同的履行1.合同的履行是指合同生效后，当事 人各方按照合同内容的规定（如数量、质量、价款、履行期限、履行地点和履行方式等），完成各自应承担的全部义务、实现各自权利的行为。全面履行的原则 合同依法成立后，当事人双方必须严格按照合同约定的所有条款全面完成各自承担的合同义务。诚实信用的原则 合同双方当事人本着诚实、信用的态度来履行自己的合同义务，欺诈行为和不守信用行为都是合同法所不允许的。482.约定不明的履行

28、原则 合同约定不明时，可以补充协议，或者 按照交易习惯，仍不能确定时按合同法规定处理：质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 493.政府定价的履行原则合同法第63条规定：“执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期

29、限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。”503.履行抗辩权：在双务合同中，一方当事人有合法依据，而拒绝向对方当事人履行债务的权利。514. 债权人的代位权代位权是指债权人为了保障其债权不 受损害，以自己的名义代替债务人行 使债权的权利。债权人行使代位权的条件：债务人怠于行使其到期债权债务人对债权人所负到期债务尚未履行怠于行使其到期债权，造成债权人的损害权利专属债务人自身时除外。指基于抚养、赡养、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬

30、、退休金、养老金、抚恤金、人身伤害赔偿金请求权等代位权的行使范围应以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人承担。525.债权人的撤销权 撤销权是指债权人对于债务人 实施的损害其债权的行为，请求 人民法院予以撤销的权利。 行使撤销权的条件债务人实施了损害债权人的行为。这种行为有三种表现形式：放弃到期债权、无偿转让财产、向知情第三人以明显不合理的低价转让财产债务人造成了债权人的损害 撤销权的行使范围以债权人的债权为限53 行使代位权和撤销权的方式和期限债权人无论是行使代位权，还是行使撤销权，均应向人民法院申请，由人民法院作出裁定撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使

31、。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。54 合同的变更、转让与终止1. 合同的变更 合同的变更是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行时，当事人双方依法对合同的内容进行修订或调整所达成的协议。 变更的方式 变更合同的方式类似订立合同的方式，经过提议和接受两个步骤。 当事人凡书面形式订立的合同，变更协议亦应采用书面形式；凡是法律、行政法规规定合同变更应当办理批准、登记手续的，依照规定。55 变更的效力 当事人对合同变更未能达成协议时，不产生合同变更的效力；当事人对合同变更的内容约定不明确的，也不产生合同变更的效力。2.合同的转让1）转让的概念（合同主体的变更） 合同

32、的转让，是指当事人一方将合同的权利和义务转让给第三人，由第三人接受权利和承担义务的法律行为。562）合同权利的转让合同权利的转让也称为债权让与，是 指合同当事人将合同中的权利全部或 部分地转让给第三人的行为。不得转让的情形 根据合同性质不得转让,主要是基于当事人的特定身份订立的合同，如出版合同、委托合同、赠与合同等 按照当事人约定不得转让债权人转让权利的条件 债权人转让权利的，应当通知债务人。债务人接到债权转让通知时，转让行为生效。 未经通知，该转让对债务人不发生效力。 除非受让人同意，债权人转让权利的通知不得撤销。573）合同义务的转让合同义务的转让也称债务承担，是指 债务人将合同的义务全部

33、或部分地转 移给第三人的行为。 转让条件： 债务人将合同的义务转让给第三人的，必须经债权人同意。4）合同权利和义务一并转让也称债权债务的概括转让，是指合同当事人一方将债权债务一并转移给第三人，由第三人概括地接受这些债权债务的行为。合同权利和义务一并转让，分两种情况： 依据当事人之间的约定而发生债权债务的转让。 因当事人的组织变更而引起合同权利义务转让。585）合同履行的转让合同内约定，履行过程中由债务人向第三人履行债务或由第三人向债权人履行债务. 债务人向第三人履行 法律关系特点表现为:债权的转让在合同内有约定,但不改变当事人之间的权利义务关系;在合同履行期限内,第三人可以向债务人请求履行,债

34、务人不得拒绝；对第三人履行债务原则上不能增加履行的难度和履行费用.否则增加费用部分应由合同当事人的债权人给予补偿;违约责任与第三人无关。债务人未向第三人履行债务或履行债务不符合约定,应向合同当事人的债权人承担违约责任, 第三人没有此项权利。59 第三人向债权人履行法律关系特点表现为:部分义务由第三人履行属于合同内的约定,但当事人之间的权利义务关系并不改变；在合同履行期限内,债权人可以要求第三人履行债务,但不能强迫第三人履行债务;第三人不履行债务或履行债务不符合约定.仍由合同当事人的债务方承担违约责任,即债权人不能直接追究第三人的违约责任。603.合同的终止 合同的终止，又称合同的消灭，是 指合

35、同依法成立后，由于一定的法 律事实的出现，当事人之间的合同关系不复存在，合同不再具有法律约束力。1）合同终止的情形 债务已经按照约定履行，即债已清偿； 合同解除； 债务相互抵销； 债务人依法将标的物提存； 债权人免除债务； 债权债务同归于一人；即债权债务混同时612）合同的解除 合同的解除，是指合同依法成立后， 在尚未履行或者尚未完全履行时，提前 终止合同效力的行为。 约定解除 约定解除是指当事人通过行使约定的解除权或者通过协商一致而解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 法定解除 法定解除是指当具备了法律规定可以解除合同的条件时解除合同。6

36、2 法定解除合同的情形： 因不可抗力致使不能实现合同目的； 在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要债务； 当事人一方迟延履行主要债务，经催 告后在合理期限内仍未履行； 当事人一方迟延履行债务或者有其他 违约行为致使不能实现合同目的；63 合同解除的法律后果 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 合同终止后，虽然合同当事人的合同权利义务关系不复存在了，但合同违约责任并不消灭，合同中结算和清理条款不因合同的终止而终止，仍然有效。643）债务抵消 当事人互为债权人和债务人时，

37、 对债务可行使抵消的权利。 抵消分为： 法定抵消：当事人互负债务，债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵消。但要通知对方，通知到达时生效。 约定抵消：当事人互负债务，债务的标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，可以抵消债务。654）标的物提存 在合同履行中，有时出现因债权 人方面的原因（如无正当理由的拒领、下落不明、死亡未确定继承人等）使债务人难以履行债务，这时债务人可以采取提存的方法。 提存之后，合同终止。 标的物提存后，所有权、风险一起转移，损毁、灭失、提存费用由债权人承担，原物、孳息归债权人所有。 债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使则消灭，

38、提存物扣除提存费用后归国家所有。661. 担保与担保法 担保是指合同的双方当事人为了使合同能够得到全面按约履行，根据法律、行政法规的规定，经双方协商一致而采取的一种具有法律效力的保证措施。 担保法是指调整债务人、担保人与债权人之间所发生的民商事关系的法律规范的总称。 担保法规定的担保方式有五种：保证、抵押、质押、留置和定金。 合同的担保672. 保证1）保证的概念和特征 保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。 保证的法律特征： 保证属于人的担保范畴，它不是用特定的财产提供担保，而是以保证人的信用和不特定的财产为他人债务提供担保 保证人必须是主

39、合同以外的第三人，债务人不得为自己的债务作保证 保证人应当具有代为清偿债务的能力，设定保证关系时，保证人必须具有足以承担保证责任的财产。682）保证人资格 保证人必须是具有代为清偿债 务能力的人，既可以是法人，也可以 是其他组织或公民。 下列组织不可以作保证人： 国家机关不得作保证人，但经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款而进行的转贷除外； 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得作保证人； 企业法人的分支机构、职能部门不得作保证人，但有法人书面授权的，可在授权范围内提供保证。693）保证合同 保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。 保证合同应包括以下内容： 被保证

40、的主债权种类、数量； 债务人履行债务的期限； 保证的方式； 保证担保的范围； 保证的期间； 双方认为需要约定的其他事项。704）保证方式 一般保证 一般保证是指当事人在保证合同中约 定，当债务人不履行债务时，由保证 人承担保证责任的保证方式。 一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债务人可以拒绝承担保证责任。 连带保证 连带保证是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证方式。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。71 保

41、证方式没有约定或约定 不明确按连带保证承担保证责任。 5）保证范围保证范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。无约定或约定不明确的，保证人应对全部债务承担责任。726）保证期间 保证的担保人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期间届满之日起六个月。 债权人未在合同约定的和法律规定的保证期间内主张权利(仲裁或诉讼)，保证人免除保证责任。7）保证期间内的保证责任 保证期间内债权人依法将主债权转让给第三人的,保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。 保证期间内债务人转让债务的,首先应取得债权人的同意,并取得保证人的书面同意,否则保证人不再

42、承担保证责任。 债权人与债务人协议变更主合同的,应当取得保证人的书面同意,未经保证人书面同意的.保证人不再承担保证责任。733.抵押1）抵押的概念和特征 抵押是指债务人或第三人不转移对 抵押财产的占有，将该财产作为债权 的担保。当债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。（抵押权人、抵押人） 抵押的法律特征： 抵押权是一种他物权 抵押权是一种从物权 抵押权是一种对抵押物的优先受偿权 抵押权具有追及力742）抵押物 可以抵押的财产类型：房屋、土地 使用权、机器、交通运输工具等 担保法规定，下列财产不得抵押： 土地所有权；（使用权可以抵押使用权可以抵押） 耕

43、地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权； 事业单位、社会团体的教育设施、医疗设施和其他社会公益设施； 所有权、使用权不明确或有争议的财产； 依法被查封、扣押、监管的财产。753）抵押合同内容及生效时间 抵押人和抵押权人应以书面形式 订立抵押合同。 抵押合同应包括如下内容： 被担保的主债权种类、数额 债务人履行债务的期限 抵押物的名称、数量、质量、状况 抵押担保的范围 法律规定应当办理抵押物登记的（如房产权、土地使用权等），抵押合同自登记之日起生效。其他抵押合同自签订之日起生效。764. 质押1）质押的概念 质押是指债务人或第三人将其动产 或权利移交债权人手中占有，用以担保债权的履行。

44、当债务人不能履行债务时，债权人有权以该动产折价、拍卖、变卖的价款优先受偿。（质权人、出质人）2）质押的种类 根据质押物的不同，分为两种： 动产质押是指债务人或第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。 权利质押是指出质人将其法定的可以质押的权利凭证交付质权人，以担保债权人的债权可以实现。773）质押合同的内容 被担保的主债权种类数额 债务人履行债务的期限 质押的名称、数量、质量、状况 质押担保的范围 质物移交的时间 当事人认为需要约定的其他事项784）质押合同生效时间 动产质押合同 出质人和质权人应以书面形式订立 质押合同，质押合同自质物移交于质权人占有时生效。 权利质押合同 以汇

45、票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，应当在合同的约定期限内将权利凭证交付质权人。质押合同自权利凭证交付之日起生效； 以依法可以转让的股票出质的，应向证券登记机构办理出质登记。以依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权等出质的，应向其管理部门办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。795. 留置1）留置的概念 留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依法留置该财产以保护自身合法权益的法律行为。以该财产折价或以拍卖、变卖该财产的价格优先受偿。 留置权是一种法定担保方式，它依据法律规定而发生，而非以当事人之间的协议而成立。2）留置的适用

46、范围 因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。803）留置担保的范围 留置担保范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用。 4）留置的期限 债权人留置债务人财产后，应确定两个月以上的期限，通知债务人在该期限内履行债务。 债务人逾期仍不履行的，债权人可与债务人协议处理留置物。留置物折价或拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归债务人所有，不足部分由债务人清偿。816. 定金 定金是指合同当事人一方为了证明 合同成立及担保合同的履行，在合同 中约定应预先给付对方一定数额的货币。 定金应以书面形式约定。当事人在定金合同中应该约

47、定交付定金的期限及数额。 定金合同从实际交付定金之日起生效，定金数额最高不得超过主合同标的额的20。 定金罚则合同履行后，定金或收回或抵作价款。给付定金的一方拒绝订立或不履行合同，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立或不履行合同，应双倍返还定金。82违约责任1.违约责任的概念违约是指合同当事人不履行合同或者履行合同义务不符合约定的行为。当事人不履行合同又分当事人不能履行和拒绝履行合同义务两种具体情形。履行合同义务不符合约定，是指除完全不履行合同以外的一切违反合同义务的行为，也称履行不当。违约责任是指当事人任何一方违约后，依照法律规定或者合同约定必须承担的法律责任。2.承担违约责任的构成要件

48、客观上有违约行为，而不论主观上是故意还是过失，均应承担违约责任无免责事由：约定或者法定的事由以合同有效为前提833. 承担违约责任的原则1）严格责任原则 严格责任原则指只要违约，又非不可抗力 原因造成，就应承担责任。 包括当事人一方因第三人的原因造成违约时，第三方造成的违约行为虽然不是当事人的过错，但客观上导致了违约行为应当向对方承担违约责任。 承担违约责任后，与第三人之可的纠纷再按照法律或当事人与第三人之间的约定解决。 注：缔约过失、无效合同、被撤销合同则采用过错缔约过失、无效合同、被撤销合同则采用过错责任原则，由有过错一方承担赔偿损失的责任。责任原则，由有过错一方承担赔偿损失的责任。842

49、）补偿性为主，惩罚性为辅原则 补偿性是指违约责任旨在弥补因违约行为而造成的损失。合同法规定，赔偿损失额应相当于因违约行为而造成的损失，包括合同履行后可获得的利益。854. 承担违约责任的方式 1）继续履行 继续履行是在能够履行的条件下，根据 对方的要求，对合同未履行部分继续履行。 承担了赔偿金和违约金责任并不能免除继续履行的责任。如施工合同中约定了延期竣工的违约金，承包人未按合同约定工期完成施工任务，承包人应当支付违约金，但发包人仍然有权要求承包人继续施工。 具体来讲包括两种情况：一是债权人要求债务人按合同的约定履行合同；二是债权人向法院提起起诉，由法院判决违约一方继续履行其合同义务。862）

50、采取补救措施 指在当事人违反合同后，为防止损失发生或者扩大，由其依照法律或者合同约定而采取的修理、更换、退货、减少价款等措施。 采用这一违约责任的方式，主要是在发生质量违约的时候，可与继续履行并用。 采取补救措施是施工单位承担违约责任常用的方法。873）赔偿损失 当事人违约的，在继续履行义务或者采取措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，否则不得就扩大的损失部分请求赔偿。采取措施的合理费用由违

51、约方承担。884）支付违约金当事人可以约定一方违约时应当根据 违约情况向对方支付一定数额的违 约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定违约金低于造成损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加；约定过分高于造成损失的，可以请求予以减少。违约金与赔偿损失可同时采用，但二者不是简单累加。5）定金罚则 当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。即这两种违约责任不能合并使用。 89905.违约责任的免除 合同法规定，只有发生不可抗力才能部分或全部免除当事人的违约责任。1）不可抗力的概念和构成要件 不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情

52、况。 不可抗力的构成要件： 不可预见性 不可避免性 不可克服性 履行期间性。不可抗力作为免责理由时，其发生必须是在合同生效后、履行期限届满前。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。 不可抗力是由非任何一方的过失行为引起的客观事件。912) 不可抗力的法律后果 不可抗力事件发生后，可能引起三种法律后果： 合同全部不能履行，当事人可以解除合同，并免除全部责任 合同部分不能履行，当事人可部分履行合同，并免除其不履行部分的责任 合同不能按期履行，当事人可延期履行合同，并免除其迟延履行的责任3) 遭遇不可抗力当事人的义务 第一，应当及时采取一切可能采取的有效措施避免或者减少损失； 第二，应当及时

53、通知对方，否则对扩大的损失不应当免责； 第三，当事人应当在合理期限内提供证明。92合同争议，是指当事人双方对 合同订立和履行情况以及履行 合同的后果所产生的纠纷。对合同订立产生的争议，一般是对合同是否成立及效力产生分歧；对合同履行产生的争议，往往是对合同是否已按约定履行的异议；而对合同后果产生的争议，则是对没有履行合同或者没有完全履行合同的责任，应由哪一方承担和如何承担而产生的纠纷。合同争议的解决方式主要有和解、调解、仲裁和诉讼等。 合同争议的解决931.和解 和解是指争议的合同当事人，依据有关法律规定和合同约定，在自愿友好的基础上，互相沟通、互相谅解，对争议事项达成协议，从而解决合同争议的一

54、种方法。 和解的特点：简便易行，能经济、及时地解决纠纷无须第三者介入和解协议不具有强制执行的效力942. 调解 调解是争议当事人在第三方的主持 下，通过其劝说引导，在互谅互让 的基础上自愿达成协议，以解决合同争议的一种方式。调解也是以合法、自愿和平等为原则。 实践中，依调解人的不同，合同争议的调解有民间调解、仲裁机构调解和法庭调解三种。 调解的特点：有第三者介入且无身份限制能够及时、经济的解决纠纷有利于消除合同当事人的对立情绪调解协议不具有强制执行的效力953.仲裁1）仲裁的概念和特点仲裁是争议双方当事人依照事先约定或者 事后达成的书面仲裁协议，自愿将争议提交 仲裁机构作出裁决，双方有义务履行

55、裁决义务的一种解决争议的方式。特点：意思自治性。仲裁的发生是以双方当事人自愿为前提，这种自愿，体现在仲裁协议中。范围性。仲裁的客体是当事人之间发生的一定范围的争议，有些争议不能仲裁。裁决具有强制性。仲裁者所作的裁决对双方都有约束力，双方都要认真履行，否则权利人可以向人民法院申请强制执行。专业性。一裁终局性。有利于及时解决争议，节省时间和费用。保密性。962）仲裁机构 仲裁委员会是我国的仲裁机构，由人民政府 组织有关部门和商会统一组建，一般设在直辖市 和省、自治区人民政府所在地，但不按行政区划层层设立。仲裁委员会独立于行政机关，各委员会之间也没有隶属关系。仲裁协会是仲裁委员会的自律性组织，社团法

56、人。3）仲裁的范围我国仲裁法规定：“平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，可以仲裁。” 不适于仲裁法的情形 婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷 依法应当由行政机关处理的行政争议，如劳动争议、企业承包合同纠纷974）仲裁协议 仲裁协议是合同双方商定的通过仲裁方式 解决纠纷的协议。仲裁协议的特点 内容规定的是关于仲裁的事项； 仲裁协议必须以书面形式存在； 仲裁协议订立的时间，可以在合同纠纷发生之前订立的合同中规定的仲裁条款，也可以在合同纠纷发生之后另行达成的独立于合同之外的仲裁协议。订立时间的先后不影响仲裁协议的效力； 有效的仲裁协议是双方当事人申请仲裁的前提条件。有仲

57、裁协议就排除了法院对纠纷的管辖权。98仲裁协议的内容 请求仲裁的意思表示 仲裁事项 选定的仲裁委员会 仲裁协议的效力 仲裁协议一经作出即发生法律效力。除非双方当事人同意解除仲裁协议，否则必须通过仲裁的方式解决纠纷，任何一方都不得向人民法院起诉。 但是，仲裁协议违反有关法律规定时，也可以被仲裁机构或人民法院裁定为无效。99 有下列情形之一的，仲裁协议无效：约定仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议一方采取胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议的仲裁协议中对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定的或者约定不明的，当事人又无法达成补充协议的1005）仲裁程序 仲裁程序主

58、要有申请、受理、 组成仲裁庭、开庭和裁决。(1）申请 当事人申请仲裁应符合下列条件： 有仲裁协议； 有具体的仲裁请求和事实、理由； 属于仲裁委员会的受理范围。 101(2）受理 仲裁委员会收到仲裁申请书之日起 5日内，确定是否受理； 送达法律文书，仲裁规则和仲裁员名册； 提交答辩书。 有仲裁协议但一方起诉时的处理 当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前递交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外； 另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。102（3）仲裁庭的组成 合议仲裁庭：3名

59、仲裁员、一方选一名， 第三名共同指定或共同委托，为首席仲裁员 独任仲裁庭：1名仲裁员，共同指定或共同委托 仲裁员的回避 仲裁员的回避有主动回避和申请回避两种情形。仲裁员有下列情形，当事人有权提出回避申请：是本案当事人或当事人、代理人的近亲属；与本案有利害关系；与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的；私自会见当事人、代理人，或接受当事人、代理人的请客送礼的。仲裁员是否回避，由仲裁委员会主任决定。 103 （4）开庭和裁决 仲裁开庭但不公开进行 包括申请、受理仲裁的情况不公开报道，仲裁开庭不允许旁听，裁决不向社会公布等。该项规定，是仲裁制度的一项特点，也是国际商事仲裁的惯例。 当事人自

60、行和解 和解达成协议的，当事人既可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可撤回仲裁申请。 仲裁庭主持下的调解 调解达成协议的，仲裁庭应制作调解书。调解书由仲裁员签名，加盖仲裁委员会印章，送达双方当事人。调解书与裁决书具有同等法律效力。如果当事人在签收调解书前反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决。104 裁决及裁决书 裁决应当按照仲裁庭的意见作出， 仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。 裁决书应当写明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用的负担和裁决的日期。（5）裁决的执行 如果一方当事人不履行裁决，另一方当事人可以向人民法院申请强制执行。1054. 诉讼1）诉讼的概