第五章合伙.

1、第五章 合伙一、合伙的概念v合伙是指自然人、法人或其他组织订立合伙合同，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险的营利性组织。合伙个人合伙合伙型联营合伙企业v个人合伙：两个以上的自然人按照协议，各自提供资金、实物、技术等，共同经营，共同劳动。（法院承认口头协议）v合伙型联营：又称半紧密型联营，即企业之间或者企业、事业单位之间共同经营，但不具备法人条件的联营。v合伙企业：自然人、法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企普通合伙企业：业：由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。有限合伙企业有限合伙企业是由普通合伙人和有限合伙人组成的，其中普通

2、合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。二、合伙人的出资和合伙财产（一）合伙人的出资出资方式：货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利、劳务、信用、不作为。货币以外的出资的评估作价由全体合伙人协商确定，或者由全体合伙人委托法定评估机构进行评估。合伙人的出资表示了合伙人对合伙财产应享有的份额，通常可以决定合伙人之间分配收益和分担债务的比例。我国现行民事立法对和法人的最低出资数额和全体合伙人的最低出资数额没有作出规定。合伙人的出资不仅仅包括已履行的出资，也应包括尚未履行的出资，从合伙人内部关系来讲，形成一种债权关系（出资请求权），也是合伙

3、财产的一部分。（二）合伙财产1.合伙财产的构成 最初的出资（含出资请求权） + + 用出资资金购买和以其他方式取得的财产 + + 合伙经营期间所取得的赢利和利息2.合伙财产的法律性质共同共有合伙人未在合同中就合伙财产的法律性质作出明确约定的，就合伙财产中的实物和货币，宜作为共同共有的对象；就合伙财产中的土地使用权、知识产权以及其他财产权利宜作为准共有的对象；以劳务、不作为出资的，出资人和合伙之间存在债权、债务关系。合伙财产符合共同共有的特点。一般认为，共同共有的特征，一是共同共有依共同关系产生；二是共有人在共有财产中不分份额；三是共同共有人平等地对财产享有权利和承担义务；四是共同共有人享有连带

4、义务。合伙财产依合伙关系而发生，符合共同共有的第一个特征；合伙财产具有组合性，在积累的财产中，自然不分份额；在投资的财产中，虽然在各人出资中各有份额，但其构成合伙投资的整体财产后，它的份额就变成了潜在份额，不到合伙终止，不再分份额大小，况且其投资与积累融为一体时，也难分出投资和积累的界限，因而符合共同共有的第二个特征；合伙财产体现全体合伙人的共有权，全体合伙人对共有财产平等地共享权利，共负义务，符合共同共有的第三个特征；合伙人对合伙共有财产对外享有连带权利，承担连带义务，符合共同共有第四个特征。因此，合伙财产完全符合共同共有的法律特征。 3.合伙人的财产份额在合伙关系中，各合伙人按其出资比例享

5、有一定的财产份额。该份额决定其取得盈余和承担亏损的比例，以及合伙终止时分割财产的比例。此种财产份额与合伙人身份密切联系在一起，并为相应的合伙人享有，不能任意转让，不能任意扩大或缩小。一般情况下，合伙人的财产份额在其出资时已经确定下来。v合伙人财产份额的法律效力：对外：对外：在合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。对内：对内：合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人；合伙人向合伙人以外的人依法转让其财产份额的，除非合伙协议另有约定，否则在同等条件下，其他合伙人有优先受让的权利。出质合伙人以其在合伙

6、企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。三、合伙的债务承担合伙债务：是指于合伙存续期间，合伙以其字号或全体合伙人的名义，在与第三人发生的民事法律关系中所承担的债务。1.普通合伙人对合伙债务承担无限责任。2.有限合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。合伙人对合伙债务的清偿：分担主义：分担主义：合伙人的债权人求偿债权时，对于每一个普通合伙人仅能按其出资比例或损益分配比例请求清偿，要求其承担无限责任。连带主义：连带主义：合伙的债权人，对于合伙债务，可以对普通合伙人中的一人或树人或全体成员，同时或先后请求清偿全部或一部，普通合伙人中的一人如果被请求清偿全部合伙债务时，即应清偿全部债务，

7、不得以有其他合伙人为由主张按其各自分担部分清偿。就个人合伙和合伙企业中的普通合伙人，我国现行民事立法采连带主义连带主义；就合伙型联营企业，只有法律有特别规定或联营各方作出专门规定，才承担连带责任，否则即采分担主义分担主义。v合伙财产和合伙人的个人财产作为责任财产在清偿合伙债务时的顺序问题：v补充连带主义：对合伙债务，债权人应首先要求一合伙财产作为清偿，合伙财产不足清偿是，各个合伙人就不足之额连带负其责任。v（并存主义：对合伙债务，债权人可就合伙财产和合伙人个人财产选择清偿。）合伙债务与个人债务同时存在，合伙的债权人和合伙人的债权人权利实现的顺序：双重优先权原则：合伙财产优先用于清偿合伙债务；个

8、人财产优先用于清偿个人债务。（合伙债权优先原则：合伙债权人就合伙财产优先受偿，不足部分，与合伙人个人债权人就合伙人的个人财产共同受偿。）v表见合伙：某人虽然不是某现存合伙的真正合伙人，但他以言辞、文字或行为表明他是该合伙的合伙人，或者同意他人以言辞、文字或行为表明该某人为某现存合伙的合伙人，从而使第三人相信这种表述并对该合伙施以信用，则在该某人与现存合伙之间产生表见合伙。表见合伙人也要对第三人承担合伙人的责任。四、合伙的内部关系（一）合伙经营事务的执行1.对个人合伙来说，合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利，也可推举负责人，负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。2.对合伙企

9、业来说，可以由全体合伙人共同执行合伙企业事务，也可以由合伙协议约定或者全体合伙人决定，委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务。对合伙企业有关事项的决议，有约定的按照约定，没有约定的，实行一人一票的表决方法，并经全体合伙人过半数通过，下列事项除外（须经全体合伙人同意）：1.改变合伙企业名称；2.改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；3.处分合伙企业的不动产；4.转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；5.以合伙企业名义为他人提供担保；6.聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。（二）合伙内部的损益分配有约定的按约定，没有约定的，按其在合伙中出资份额的比例分享盈利和分担亏损。对造

10、成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应地多承担责任。就普通合伙企业而言，有约定的按照约定，没有约定的；协商解决，协商不成的，按实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，平均分配、分担。（约定受限：不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损）。五、退伙和入伙（一）1.协议退伙：经全体合伙人一致同意，合伙人可以退伙。2.约定退伙：合伙合同约定的退伙事由具备，合伙人脱离合伙。3.声明退伙：基于合伙人的意思退伙。4.法定退伙：法律规定的条件满足，合伙人脱离合伙。5.除名：合伙人因未履行出资义务、因故意或者重大过失给合伙企业造成损失、因执行合伙企业事务时，有不正当行为

11、或者因合伙协议约定的其他事由，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名。v退伙的法律后果：1.按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。2.普通合伙人的退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担无限连带责任。3.合伙人违反有关协议退伙、约定退伙以及声明退伙的规定，擅自退伙的，应当赔偿由此给合伙企业造成的损失。4.合伙企业登记事项因退伙而发生变更的，执行合伙事务的合伙人应当于作出变更决定或者发生变更事由之日起15日内，向企业登记机关办理有关登记手续。（二）入伙：合伙成立后，第三人加入合伙并取得合伙人的资格。条件：接受原合伙合同的基本内容，并经全体合伙人一致同意。后果：1.合伙企业登记事项因入伙、合伙协议修改发生变更的，向企业登记机关申请办理变更登记手续（期限15日）。2.新合伙人与其他合伙人享有一致的权利，承担同样的义务。3.新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。六、隐名合伙（我国民法尚未规定隐名合伙）当事人在协议中约定一方对于他方所经营的事业出资而分享其利益并分担其损失的合伙。1.隐名合伙人只能以货币