法律争议解决方法策略和技巧(高)

1、方法论（一）方法论（一）基本 案例 示范方法 研究 文件方法论（二）方法论（二） 基本方法基本方法 案例研究案例研究 流程管理 协商解决 解决策略 调解 具体技巧 仲裁 文件制作 诉讼方法论（三）方法论（三）原告原告/ /申请人申请人 争议争议被告被告/ /被申请人被申请人从双方角度分析争议从双方角度分析争议 应当分析对方基本情况，可能采取的措施，以及对我方权利的影响，并提出可行应对策略和办法。一、法律纠纷的诉前管理一、法律纠纷的诉前管理1 1、分析、分析2 2、沟通、沟通/ /协商协商（双方权利义务关系、实现权利的可能性）（双方权利义务关系、实现权利的可能性）3 3、和解或启动法律程序、和解

2、或启动法律程序 一、法律纠纷的诉前管理一、法律纠纷的诉前管理争议分析争议分析1 1、争议分析、争议分析1.11.1事实事实基本事实、争议焦点基本事实、争议焦点 解决策略和具体办解决策略和具体办法法1.21.2法律法律法律关系、适用法律法律关系、适用法律1.31.3商业考虑商业考虑更深远影响更深远影响综合判断综合判断一、法律纠纷的诉前管理一、法律纠纷的诉前管理争议分析争议分析1 1、争议分析、争议分析1.41.4案情分析流程案情分析流程n基本事实基本事实 适用什么法律适用什么法律 公开文件公开文件 专业部门介绍是否客观全面 法律条款和规则具体含义 法律部门进行理性分析判断 n主要合同主要合同/法

3、律文件法律文件 争议解决地点争议解决地点 专家分析专家分析 合同条款是否全面具体有效 选择仲裁或诉讼 合同权利是否得到法律保护n其他客观其他客观 支持诉讼请求的事实类型支持诉讼请求的事实类型 第三方证人陈诉第三方证人陈诉 公信力文件、权威解释 或专业性判断等n达到目标达到目标 需要挖掘的其他事实需要挖掘的其他事实 第三方文件等第三方文件等 不但了解我方也要了解对方，那些事实对我方有利，那些事实对对方有利，需要综合分析判断。 然后依据事实或依据不同的事实组合，争取我方权利或有利地位。 企业法律顾问价值是梳理事实，并结合法律规定得出解决争议的策略和措施。企业法律顾问价值是梳理事实，并结合法律规定得

4、出解决争议的策略和措施。事实调查事实调查第三方信息第三方信息法律分析法律分析法律关系分析确认之诉/给付之诉/变更之诉一、法律纠纷的诉前管理一、法律纠纷的诉前管理争议分析争议分析1 1、争议分析、争议分析1.51.5商业考虑商业考虑 商业关系的重要性 1 通过商业 途径解决2 破釜沉舟 法律手段3 发出信号4 关系恶化 在所不惜争议所涉价值争议所涉价值低低 高高高高 低低n根据商业关系和争议所涉价值综合判断根据商业关系和争议所涉价值综合判断 选择采取何种策略解决争议选择采取何种策略解决争议 如第如第1 1种类型中对方是否有违约行为或愿意和解种类型中对方是否有违约行为或愿意和解 需要考虑我方付出的

5、成本和资源需要考虑我方付出的成本和资源n其他考虑：其他考虑： 消费者权益保护法对分析有何影响消费者权益保护法对分析有何影响 争议对我方市场声誉是否有负面影响争议对我方市场声誉是否有负面影响 公众媒体、大众评价、价值观念对分析有何影响公众媒体、大众评价、价值观念对分析有何影响一、法律纠纷的诉前管理一、法律纠纷的诉前管理沟通沟通/协商协商2 2沟通沟通/ /协商协商2.12.1表明争议的发生或提出索赔表明争议的发生或提出索赔由何人发出？向谁发出？由何人发出？向谁发出？ 事实依据？事实依据？主要内容？主要内容？ 合同规定？合同规定？怎样进行？怎样进行？ 法律规定？法律规定？何时进行？何时进行？ 法律

6、法律/ /商业策略？商业策略？2.22.2沟通的常见种类沟通的常见种类违约通知违约通知停止侵权函停止侵权函索赔函索赔函综合考虑综合考虑选择选择一、法律纠纷的诉前管理一、法律纠纷的诉前管理沟通沟通/协商协商2 2沟通沟通/ /协商协商2.32.3策略制定的主要原则策略制定的主要原则n通盘考虑通盘考虑n预测对方的行动预测对方的行动/ /回应回应n不要威胁采取无意实施不要威胁采取无意实施/ /未经授权的行动未经授权的行动核心核心最大限度保护我方利益最大限度保护我方利益一、法律纠纷的诉前管理一、法律纠纷的诉前管理沟通沟通/协商协商2 2沟通沟通/ /协商协商2.42.4最大限度保护我方利益的注意事项最

7、大限度保护我方利益的注意事项n收集收集/ /保留证据（沟通过程中的文件资料）保留证据（沟通过程中的文件资料）n沟通内容的自我保护（回避我方不利事实或证据）沟通内容的自我保护（回避我方不利事实或证据）n不承认责任不承认责任/ /不放弃权利不放弃权利n和解方案不得作为证据和解方案不得作为证据n诉讼时效的计算诉讼时效的计算一、法律纠纷的诉前管理一、法律纠纷的诉前管理沟通沟通/协商协商2 2沟通沟通/ /协商协商2.52.5沟通沟通/ /协商策略和技巧协商策略和技巧沟通方法沟通方法 主动主动 或或 被动被动 强硬强硬 或或 温和温和 综合分析事实、法律、商业关系，使用单一方法或组合综合分析事实、法律、

8、商业关系，使用单一方法或组合沟通方式沟通方式 电话（书面确认）（先口头后书面）电话（书面确认）（先口头后书面） 传真传真/ /电子邮件电子邮件 当面沟通（地点选择：企业当面沟通（地点选择：企业/ /律所律所/ /第三方）（书面确认）第三方）（书面确认） 在法院诉讼或仲裁过程进行在法院诉讼或仲裁过程进行沟通内容沟通内容 事实依据事实依据 法律依据法律依据 请求内容的性质请求内容的性质 建议的解决方案建议的解决方案一、法律纠纷的诉前管理一、法律纠纷的诉前管理沟通沟通/协商协商2 2沟通沟通/ /协商协商2.62.6与外部律师关系与外部律师关系企业法律顾问主要工作：企业法律顾问主要工作：n获得内部批

9、准获得内部批准n确定策略方向确定策略方向n收集保留相关证据收集保留相关证据n披露披露/ /公关管理公关管理n对不同诉讼所采取立场的一致性对不同诉讼所采取立场的一致性n拟采取行动的成本拟采取行动的成本/ /效益效益n外部律师提供服务的质量外部律师提供服务的质量/ /效果效果企业法律顾问企业法律顾问社会外部律师社会外部律师指示督导指示督导一、法律纠纷的诉前管理一、法律纠纷的诉前管理和解和解3 3和解和解3.13.1和解协议和解协议 参照示范文本参照示范文本主要内容需考虑的主要因素对价放弃请求不承认责任保密单方放弃 或 相互放弃是否涵盖所有当事人是否涵盖所有相关请求是否注明不履行协议后果一、法律纠纷

10、的诉前管理一、法律纠纷的诉前管理和解和解3 3和解和解3.23.2成本成本效益分析效益分析综合分析事实、法律、商业关系，判定何种解决方式符合我方的最大利益。综合分析事实、法律、商业关系，判定何种解决方式符合我方的最大利益。协商和解仲裁/诉讼事实清楚、证据充分、责任清晰事实复杂、证据不足、责任不清节省时间节省费用保密效力低耗费时间费用高公开效力高二、法律纠纷解决策略的制定和技巧二、法律纠纷解决策略的制定和技巧争议解决方式种类争议解决方式种类n协商和解协商和解n调解调解n仲裁仲裁n法院诉讼法院诉讼二、法律纠纷解决策略的制定和技巧二、法律纠纷解决策略的制定和技巧1 1、协商解决、协商解决1.11.1

11、采用条件采用条件: :争议不大争议不大 长期合作长期合作 时间考虑时间考虑( (法律程序启动前后均可法律程序启动前后均可) )1.21.2利弊分析利弊分析: :双方角度综合分析双方角度综合分析 费用低费用低 效力低效力低1.31.3策略考虑策略考虑: :诉讼时效诉讼时效 和解协议和解协议 1.41.4最佳做法和避免错误最佳做法和避免错误: :整体考虑事实、法律、商业关系整体考虑事实、法律、商业关系二、法律纠纷解决策略的制定和技巧二、法律纠纷解决策略的制定和技巧2 2、调解、调解2.12.1采用条件采用条件: :事实清楚事实清楚 法律规定明确法律规定明确2.22.2利弊分析利弊分析: :双方角度

12、综合分析双方角度综合分析 费用较协商高费用较协商高 效力不如诉讼效力不如诉讼2.32.3策略考虑策略考虑: :程序的性质程序的性质 是否有约束力是否有约束力 二、法律纠纷解决策略的制定和技巧二、法律纠纷解决策略的制定和技巧3 3、仲裁、仲裁3.13.1采用条件采用条件: :仲裁条款仲裁条款 争议较大争议较大 保密原因保密原因 司法环境司法环境3.23.2利弊分析利弊分析: :双方角度角度综合分析双方角度角度综合分析 费用较高费用较高 时间较简易时间较简易 审理程序长审理程序长 3.33.3策略考虑策略考虑: :选择我方熟悉的仲裁机构和规则选择我方熟悉的仲裁机构和规则 二、法律纠纷解决策略的制定

13、和技巧二、法律纠纷解决策略的制定和技巧4 4、诉讼、诉讼4.14.1采用条件采用条件: :事实和法律争议较大事实和法律争议较大4.24.2利弊分析利弊分析: :从我方和对方的角度综合分析从我方和对方的角度综合分析 费用较高费用较高 时间长时间长 效力强效力强 易执行易执行 4.34.3策略考虑策略考虑: : 强制力强制力 协商调解不成，通过诉讼可彻底解决纠纷协商调解不成，通过诉讼可彻底解决纠纷 商业关系恶化商业关系恶化 不再合作或无法合作不再合作或无法合作 态度强硬态度强硬 显示处理纠纷的信心和决心显示处理纠纷的信心和决心 责任免除责任免除 可免除公司董事、经理责任承担可免除公司董事、经理责任

14、承担 社会效果社会效果 达成诉讼本身以外目标（如知识产权诉讼通过法律手段达到商业目的）达成诉讼本身以外目标（如知识产权诉讼通过法律手段达到商业目的） 对方有利对方有利 对方掌握有利证据拒不让步、我方应客观分析避免损失扩大对方掌握有利证据拒不让步、我方应客观分析避免损失扩大 便利救济便利救济 平衡商业关系和成本付出平衡商业关系和成本付出4.44.4审理法院的选择审理法院的选择 综合考虑法律规定、现实情况和应对策略来选择审理法院综合考虑法律规定、现实情况和应对策略来选择审理法院 对方选择审理法院时我方应及时进行策略回应（管辖权疑异提出）对方选择审理法院时我方应及时进行策略回应（管辖权疑异提出）二、

15、法律纠纷解决策略的制定和技巧二、法律纠纷解决策略的制定和技巧4 4、诉讼、诉讼4.54.5诉讼准备诉讼准备 开庭前开庭前 收集准备证据收集准备证据 庭审前庭审前 进行举证质证进行举证质证一旦出现法律纠纷，即应注意及时收集所有相关证据，最好采取一旦出现法律纠纷，即应注意及时收集所有相关证据，最好采取“图表法图表法”方式。方式。专业部门应提交所有相关证据资料，有利于全面了解基本事实和避免证据流失。专业部门应提交所有相关证据资料，有利于全面了解基本事实和避免证据流失。同时可以聘请会计律师事务所等中介机构，做出专业判断来支持己方要求。同时可以聘请会计律师事务所等中介机构，做出专业判断来支持己方要求。二

16、、法律纠纷解决策略的制定和技巧二、法律纠纷解决策略的制定和技巧4 4、诉讼、诉讼4.5.14.5.1诉讼准备诉讼准备制定举证方案制定举证方案举证原则：证据应当符合关联性、合法性和真实性要求。举证原则：证据应当符合关联性、合法性和真实性要求。举证责任：谁主张、谁举证举证责任：谁主张、谁举证 否则承担不利法律后果（败诉）否则承担不利法律后果（败诉）证据种类：书证、物证、视听资料、证人、当事人陈述、鉴定结论、证据种类：书证、物证、视听资料、证人、当事人陈述、鉴定结论、 勘验笔录、检查笔录、现场笔录等勘验笔录、检查笔录、现场笔录等举证期限：举证期限：方案制定技巧：方案制定技巧：A A那些证据支持我方请

17、求？那些证据支持我方请求？B B那些证据削弱或推翻对方请求？那些证据削弱或推翻对方请求？CC那些证据实际存在并可以取证？那些证据实际存在并可以取证？ 诉讼开始前相关证据是否有灭失或无法取证的风险？采取证据保全诉讼开始前相关证据是否有灭失或无法取证的风险？采取证据保全 我方就特定证据的取证权利是否受相关程序规则的限制？申请法院调查我方就特定证据的取证权利是否受相关程序规则的限制？申请法院调查D D对方可从我方或第三方取证的实际可能性，我方如何防范？对方可从我方或第三方取证的实际可能性，我方如何防范？E E法庭允许我方和对方交换什么证据？法庭允许我方和对方交换什么证据？ 以什么形式提交？以什么形式

18、提交？ 对其适用的采信标准？对其适用的采信标准？二、法律纠纷解决策略的制定和技巧二、法律纠纷解决策略的制定和技巧4 4、诉讼、诉讼4.5.24.5.2诉讼准备诉讼准备如何举证质证如何举证质证举证质证原则：尽量简明扼要，符合逻辑，有利法官清晰判断，不会被对方利用举证质证原则：尽量简明扼要，符合逻辑，有利法官清晰判断，不会被对方利用 未经法庭质证的证据，不得作为定案的根据未经法庭质证的证据，不得作为定案的根据举证质证技巧：举证质证技巧：A A所有事实必须准确无误，且有证据支持，并有一个整体性框架所有事实必须准确无误，且有证据支持，并有一个整体性框架 使法官做出有利我方的判断使法官做出有利我方的判断

19、B B所有支持我方观点的事实必须以清晰、符合逻辑的方式表述所有支持我方观点的事实必须以清晰、符合逻辑的方式表述CC就对方主张就对方主张/ /抗辩理由和反诉的可能性进行预测抗辩理由和反诉的可能性进行预测 以及对方提出对我方不利证据的反驳以及对方提出对我方不利证据的反驳D D积极处理我方的潜在证据漏洞积极处理我方的潜在证据漏洞E E如相关事实较复杂，则可采取以下方式表述：如相关事实较复杂，则可采取以下方式表述： a a简化但不要过于简单简化但不要过于简单 b b按照逻辑顺序表述按照逻辑顺序表述 按时间顺序适用简单案件，简明扼要按时间顺序适用简单案件，简明扼要 按请求性质适用复杂案件，证据事实引用要

20、保持前后一致按请求性质适用复杂案件，证据事实引用要保持前后一致 按案件当事人分类等）按案件当事人分类等）二、法律纠纷解决策略的制定和技巧二、法律纠纷解决策略的制定和技巧4 4、诉讼、诉讼4.64.6诉讼程序诉讼程序4.6.14.6.1起诉起诉n原告起诉状（事实陈诉、证据、主张）原告起诉状（事实陈诉、证据、主张）n被告答辩状被告答辩状/ /反诉状反诉状n原告对答辩状的回复原告对答辩状的回复/ /对反诉的答辩对反诉的答辩n取证取证/ /证据交换（举证责任分配、举证不能后果）证据交换（举证责任分配、举证不能后果）n申请法院尽快做出判决申请法院尽快做出判决/ /简易程序简易程序n申请法院对请求申请法院

21、对请求/ /答辩不予支持（生效判决认定事实等）答辩不予支持（生效判决认定事实等） 参照示范文本参照示范文本二、法律纠纷解决策略的制定和技巧二、法律纠纷解决策略的制定和技巧4 4、诉讼、诉讼4.64.6诉讼程序诉讼程序4.6.24.6.2书证书证n证词证词/ /目击证人书面陈述目击证人书面陈述 形式要求、实质要求和相关性形式要求、实质要求和相关性 证人证词简明扼要、避免出现漏洞证人证词简明扼要、避免出现漏洞n书面证据的鉴证书面证据的鉴证 是否真实、是否与法律争议相关是否真实、是否与法律争议相关 参照示范文本参照示范文本二、法律纠纷解决策略的制定和技巧二、法律纠纷解决策略的制定和技巧4 4、诉讼、诉讼4.64.6诉讼程序诉讼程序4.6.34.6.3证人证言证人证言n程序考虑程序考虑 更好支持我方事实及请求更好支持我方事实及请求 第一个证言应当最让法官可信（可能并非最主要）第一个证言应当最让法官可信（可能并非最主要）n策略考虑策略考虑 证人作证的可信度证人作证的可信度 是否会存在可能带出我方不利的事实是否会存在可能带出我方不利的事实n自愿作证与法庭传讯作证自愿