公司法律制度2

1、第四节 股份有限公司的股份和转让 1.股票发行与股权转让 1）股票的概念及特征 股票是股份的表现形式。 股份有限公司公开发行的证明股东在公司中拥有权益的一种资本有价证券。 （1）股票是一种权利义务证书。 股东合法持有股票，就有权利分享公司的利益，参与公司的决策和管理，同时也要承担公司的责任和风险。 （2）股票是一种票式证券。 股票是代表股东所持有的股份的具体形式，表明所拥有的具体份额。 股票的制作和记载事项必须按法律的要求，如有些国家的公司立法规定股票要由董事签名并经有关机关审查核准、登记方可发行，否则无效。 （3）股票是一种有价证券，是一种具有财产内容的权利。它可以流通和转让，其转让即为股东

2、权的转让。 （4）股票是一种非设权证券。 股东所享有的权利并非由股票独创，股票并不设定权利，它只是把已经存在的基于对股份的拥有而产生的股东权表现为证券的形式，是证权证券。 （5）股票是在股份有限公司成立后签发的。 只有公司成立了，才会出现股票，而只有经过公司签发和在公司成立后交付的股票才具有法律效力，受到保护。2）股票的分类 股票按划分标准的不同，有不同的种类。 （1）普通股和特别股 按股东承担的风险和享有的权益的大小为标准，可分为普通股和特别股。 普通股是股份有限公司发行的标准股份或股票，是指对公司的财产享有的权利都平等的股份，它是公司资本构成中最基本的股份。 特别股是与普通股相对而言，其所

3、代表的权利义务大于或小于普通股的股份或股票。 特别股又可分为后配股与优先股。 优先股是享有优先权的股份。但是持有优先股的股东不参加公司经营管理决策。（2）记名股和无记名股 记名股票是在股票上载有股东姓名或名称并将其载入公司股东名册的一种股票。 记名股的转让，一定要把受让人的姓名或法人的名称记载于股票、股东名册上，即要办理过户手续；而且，股票须交付给受让人，方能生效。记名股不得私自转让。只有记名股的股东本人才有资格行使其股权。 无记名股票就是没有记载股东姓名或名称的股票。无记名股票的转让，只需将股票交讨给受让人即发生效力。凡持有股票者，即可取得股东资格。因此，无记名股的发行、转让都比较简便，但公

4、司对其不容易控制，无记名股的发行数目往往依公司需要而定，不能超过股份总数的一定比例或要得到有关政府部门的批准。（3）额面股和无额面股 股票上标有固定的面额或面值的股票为额面股。额面股原则上不得以低于票面值的价格发行。 无额面股又称比例股和部分股，即不标明票面金额，只标明每股占公司总额比例的股票，其价值随公司财产的增减而升降，股东享有的股份利润，按票面规定的比例来确定。但发行无票面值股票，会影响公司资本的确定性，还容易产生欺诈行为。因此在公司法中明确规定允许发行无票面值股的国家还不多。 我国目前还不允许发行无额面股。 （4）根据所持股票的主体为标准 可分为国家股、法人股、外资股和个人股。目前，上

5、市公司的国家股尚不能自由转让和流通。（5)目前中国证券市场上还有诸如A股、B股、H股的划分等。A股：人民币普通股，限于境内自然人和法人买卖。B股：人民币特种股，在境内发行或上市，供外国（含港澳台）投资者、境内居民个人和海外中国公民以外币认购和交易的股票。H、N、S股等。境外上市外资股。以人民币表明面值，以外币认购和交易的股票。HongKong、New York、Singapore。3）股票的发行 （1）股票发行的原则 我国公司法第127条规定：“股份的发行，实行公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。同次发行的同种类股票，每股的发行条件和价格应当相同；任何单位或者个人所认购的股份，

6、每股应当支付相同价额。” Note: 删除了修订前的公司法关于股份发行必须遵循公开原则的规定。 股份的发行按照本法的规定还包括私募发行，即向特定对象募集股份而进行的股份发行。对于私募发行，公开原则是不适用的。 （2）股票发行的种类 股份有限公司发行股票，其基本目的是为了筹措资金，根据发行的时间先后，可分以下两种方式： 设立发行 设立发行，即为了设立新的股份有限公司而发行股票。发起设立的公司，由发起人一次全部认购发行的股份，不向外公开拓募股票。募集设立的公司则是先由发起人认购发行股份的一部分，其余股份向社会招募。新股发行 新股发行，指已设立的股份有限公司为增加资本而发行股票。公司为拓展业务，扩大

7、经营规模，需要不断扩充自有资本，而发行股票是极为有效的一种方法。 募足股款后，必须向公司登记机关办理变更登记，并公告。 首次公开募股（简称IPO），是指企业透过证券交易所首次公开向投资者增发股票，以期募集用于企业发展资金的过程。 （3）股票发行的价格 我国公司法规定，股票发行价格可以按票面金额，也可以高于票面金额，但不能低于票面金额。 按票面金额发行称平价发行，也称为等额发行或面额发行，由于股票上市后的交易价格通常要高于面额，面额发行能使投资者得到交易价格高于发行价格时所产生的额外收益，因此绝大多数投资者都乐于认购。 溢价发行又可分为时价发行和中间价发行两种方式。时价发行也称市价发行。 中间价

8、发行是指以介于面额和时价之间的价格来发行股票。我国股份公司对老股东配股时，基本上都采用中间价发行。 （2)股份有限公司股权的转让 股份有限公司股权的转让是通过股票转让得以实现。流通性是股票的一个重要特征，股东可以随时将股票卖出换成钞票。 记名股票的转让 由于记名股票将股东的姓名或名称记入股票和股东名册，所以不能随意转让，其转让必须遵照法律和公司章程的规定进行。 无记名股票的转让 无记名股票的票面不记载股东姓名或名称，只要将股票交付给受让人，对方就成为持股人，转让行为即告成立。无记名股票的转让，可按票面价进行，也可按发行价或市价进行，主要由转让方与受让方商定。 股票转让的限制 股票转让自由并不是

9、绝对的，为了保护公司及其他股东的利益，法律往往对某些特定人像发起人、董事、监事、经理所持股份的转让及股票受让人范围作必要限制。 发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。 公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。 公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。 第五节 公司高管的任职、义务与责任 高级管理人员，是指公司的经理、副经理、

10、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。 （一）任职资格 1、消极资格 第147条规定了高管的消极任职资格，具有下列情形之一者不得担任公司高管： （1）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人 A、这一规定说明了在我国只有自然人才能担任公司高管，法人、其他组织不可以 B、对于自然人的年龄上限、国籍、住所都未限制 C、自然人也不以具有股东身份为限 （2）部分财产型犯罪 因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年。 （3）负有个人破产经营责任 担任破产清算的公司、企业的董事长或者厂长、经理，对

11、该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年。 （4）负有个人违法经营责任 担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年。 （5）个人所负数额较大的债务到期未清偿 此外，依据公务员法、法官法、检察官法等规定，国家公务员也不得担任公司高管。 2、积极资格 各国法律一般不直接规定高管的积极任职资格，我国公司法亦然。但各个公司可以在公司章程规定诸如年龄、学历、从业经历等方面的积极资格。 3、违反消极资格的后果 （1）公司违反上述规定选举、委派、聘任高管的，该选举、委派或者聘任无效。对此类相关决议

12、，小股东们可以提起股东（大）会、董事会决议无效之诉 （2）高管在任职期间出现上述所列情形的，公司应当解除其职务。 （二）任期 有限责任公司与股份有限公司的经理的任期采任意制，由聘任的董事会决定。（三）忠实义务和勤勉义务 高管应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有：1、忠实义务2、勤勉义务，又称注意义务 这是高管对公司所负诚信义务的两个方面，前者主要是道德品行方面的要求；后者主要是能力方面的要求。 2、董事、高级管理人员对公司忠实义务的具体内容 依照第149条的规定，董事、高级管理人员的下列行为属于违反忠实义务： （1）违反财经纪律。包括：挪用公司资金；将公司资金以其个人名义或者以其他个人

13、名义开立账户存储；未经股东（大）会或者董事会同意，将公司自己借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保。 （2）自我交易。违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易。 （3）篡夺公司机会。非经股东会、股东大会同意，利用职务之便为自己或者他人谋取属于公司的商业机会。 （4）从事竞业。未经股东（大）会同意，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。 （5）收受商业贿赂。接受他人与公司交易的佣金归为己有。 （6）擅自披露公司秘密。 甲是某公司的经理，近日因其家中发生火灾导致大量财产被毁，为了缓解其缓解的经济困难，甲准备将其原有的一辆轿车卖掉，由于找不到合适的买主，甲决定

14、把该汽车卖给自己所在的公司。依公司法规定，甲销售其汽车给某公司的行为该如何处理？ A只要是公平交易完全可以进行 B须经董事会同意方可进行 C甲作为公司经理完全有权决定是否进行 D须经董事会同意或者公司章程允许方可进行 3、违反忠实义务的行为效力：归入权与行为有效 董事、高级管理人员违反上述规定所的的收入应当归公司所有。这说明，违反上述义务的行为，并不因此而无效。这一规定，是为了保护交易安全。 王某是某股份有限公司的董事。2009年6月，因公司需要购进一台汽车开展业务，于是私下将自己的汽车卖给本公司。同年10月，他又以本公司的资产100万元为公司股东高某的购房贷款提供担保。2010年2月事情暴露

15、，下列说法正确的是？ 说法1、王某将自己的汽车卖给公司的做法是违法的 说法2、如果事前经过股东会同意，则王某买车的行为就是合法的 说法3、王某为高某提供担保而取得的收入应上缴公司 刘某系甲有限责任公司的董事兼总经理，该公司主要经营计算机销售业务。任职期间，刘某代理乙公司从国外进口一批计算机并将其销售给丙公司，甲公司得知后提出异议。本案应当如何认定和处理？ A刘某的行为与甲公司无关，甲公司无权提出异议 B刘某违反竞业禁止义务，其代理乙公司与丙公司签订的销售合同无效，所进口的计算机应由甲公司优先购买 C刘某违反竞业禁止义务，但这并不影响销售合同的效力，由这笔买卖所得的收益应当归甲公司所以 D刘某违

16、反竞业禁止义务，但这并不影响销售合同的效力，也不影响他因这一买卖所得的收益，仅存在被罢免的可能性 4、股份公司的高管的特别忠实义务 （1）公司不得直接或者通过子公司向高管提供贷款 （2）公司应当定期向股东披露高管从公司获得报酬的情况 5、对股东、监事的特别义务 股东（大）会要求高管列席会议的，高管应当列席并接受股东的质询 董事、高级管理人员应当如实向监事（会）提供有关情况和资料，不得妨碍监事（会）行使职权。 （四）高管的赔偿责任 1、对公司的赔偿责任 高管执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任 2、对上市公司股东的赔偿责任 依照证券法第69条规定

17、，发行人、上市公司公告的招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报告等及其他信息披露材料有虚假陈述的，发行人、上市公司的高管要去发行人、上市公司承担连带赔偿责任，除非证明自己没有过错。 3、对债权人的赔偿责任 我国法律没有规定公司高管对公司债权人的直接赔偿责任。 （五）对公司赔偿责任的追究机制：派生诉讼 派生诉讼是指当公司的合法权益遭受侵害，而公司怠于诉讼时，符合法定要件的股东为公司的利益以自己的名义对侵害人提起诉讼，追究其法律责任的诉讼制度。是一种独特的事后救济责任机制。 追究公司高管对公司赔偿的法律机制是 1、用尽内部救济 包括：对于董事、高级管理人员对公司的赔偿责任，有限责任公司的股东、股份公司连续180日以上单独或合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事（会）想法院起诉 （2）对于监事或者其他人（如控股股东、高管近亲属等）对公司的赔偿责任，前述股东可以书面请求董事会向法院起诉 2、提起派生诉讼 条件是：前述书面请求遭拒绝；或自收到请求之日起30日内未起诉；或情况紧急、不立即起诉会使公司利益受到难以弥补的损害；前述股东为了公司利益可以以自己的名义直接向法院起诉。 我国派生诉讼的特点： 1、派生诉讼权在有限公司为单独股东权；在股份公司为少数