合同法实务培训(正业集团)(1)

1、合同法实务培训合同法实务培训贵州正业国际工程企业管理集团公司贵州正业国际工程企业管理集团公司第一部分第一部分 合同概述合同概述 （一）合同内涵（一）合同内涵 （二）合同特点（二）合同特点 （三）合同主要风险点（三）合同主要风险点 （一）合同内涵：合同是平等主体的自然人、法人、其他（一）合同内涵：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 协议协议v v合同合同 协议是当事人双方（或多方）协议是当事人双方（或多方）为了解决或预防纠纷为了解决或预防纠纷，或确立某种法律关系，实现一定的共同利益、愿望，经过或确立某

2、种法律关系，实现一定的共同利益、愿望，经过协商而达成一致后，签署的具有法律效力的记录性应用文。协商而达成一致后，签署的具有法律效力的记录性应用文。 合同概述合同概述（二）合同特点：合同当事人法律地位平等，坚持自愿、（二）合同特点：合同当事人法律地位平等，坚持自愿、公平和诚实信用原则。公平和诚实信用原则。（三）合同主要风险点：（三）合同主要风险点：1 1、合同主体（甲方、乙方）、合同主体（甲方、乙方）2 2、合同标的、合同标的3 3、合同权利义务、合同权利义务 4 4、合同履行（时间、地点、方式）、合同履行（时间、地点、方式）5 5、违约、违约第二部分第二部分 合同主体合同主体（一）合同主体（一

3、）合同主体你在和谁交易？你在和谁交易？（二）合同主体的法律风险点（二）合同主体的法律风险点（三）合同主体常见问题及案例分析（三）合同主体常见问题及案例分析（四）合同主体风险防范要点（四）合同主体风险防范要点 （一）合同主体（一）合同主体你在和谁交易？你在和谁交易？合同主体可以是合同主体可以是自然人、法人和其他组织自然人、法人和其他组织。在合同关系中，首先就要先弄清楚，与你签订合在合同关系中，首先就要先弄清楚，与你签订合同的相对方是谁？同的相对方是谁？不能张冠李戴，也不能未审查对方的不能张冠李戴，也不能未审查对方的资信资信能力就能力就随意签订合同随意签订合同。（尽职调查）自然人、法人和其他组织自

4、然人、法人和其他组织l 1 1、法人、法人l 营利法人营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等。等。l 非营利法人非营利法人：非营利法人包括事业单位、社会团体、基金会、：非营利法人包括事业单位、社会团体、基金会、社会服务机构等。（捐助法人）社会服务机构等。（捐助法人）l 特别法人特别法人：机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的：机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人。合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人。自然人、法人和其他组织自然人、法人和其他组织l 其他组织：其他组织：l 个人独资企

5、业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等。构等。 （二）合同主体法律风险点（二）合同主体法律风险点1 1、合同相对人不具备相应资信能力。、合同相对人不具备相应资信能力。2 2、合同相对人为法人的职能部门、未办理营业执照的分、合同相对人为法人的职能部门、未办理营业执照的分支机构或直属机构，缺乏履约能力。支机构或直属机构，缺乏履约能力。3 3、合同相对人无代理权、超越代理权或代理权过期。、合同相对人无代理权、超越代理权或代理权过期。4 4、代理人未经授权或授权终止后仍进行签约。、代理人未经授权或授权终止后仍进行签约。 （三）合同主体常见问题及案

6、例分析（三）合同主体常见问题及案例分析 1 1、合同主体身份认不清、合同主体身份认不清案例一、认错借款人，几十万血本无归案例一、认错借款人，几十万血本无归甲的朋友乙是甲的朋友乙是A A公司的法定代表人。乙向甲借款十多万，出公司的法定代表人。乙向甲借款十多万，出具了正式的借据，盖具了正式的借据，盖A A公司公章。事后，乙拒绝还钱。甲把公司公章。事后，乙拒绝还钱。甲把乙告上了法庭。乙辩称是乙告上了法庭。乙辩称是A A公司借款，因为上面盖得是公司借款，因为上面盖得是A A公公司公章，他只是以司公章，他只是以A A公司法定代表人身份签的字。法院以起公司法定代表人身份签的字。法院以起诉主体错误为由驳回了

7、甲的起诉。甲随后起诉诉主体错误为由驳回了甲的起诉。甲随后起诉A A公司，胜诉，公司，胜诉，可可A A公司经营亏损，根本就没有偿还能力。乙虽然有房有车，公司经营亏损，根本就没有偿还能力。乙虽然有房有车，但按但按公司法公司法规定，公司的股东只以出资额为限承担有规定，公司的股东只以出资额为限承担有限责任，甲的债权最终还是难以实现。限责任，甲的债权最终还是难以实现。2 2、找准交易对象、找准交易对象 案例二、谨防中间商欺诈案例二、谨防中间商欺诈 甲公司是生产厂家，李以甲公司是生产厂家，李以A A公司代理人的名义与甲公司签公司代理人的名义与甲公司签订销售合同，销售合同中列明的买方为订销售合同，销售合同中

8、列明的买方为A A公司，但签署人公司，但签署人却为李某。甲发货后，却为李某。甲发货后，A A公司以从未与甲签过销售合同为公司以从未与甲签过销售合同为由拒绝支付货款。经调查，李某假冒由拒绝支付货款。经调查，李某假冒A A的名义与甲订立销的名义与甲订立销售合同，骗取货物后逃匿，甲损失惨重。售合同，骗取货物后逃匿，甲损失惨重。3 3、缺乏对合同主体资信情况的调查、缺乏对合同主体资信情况的调查 案例三、与小商人做大生意，损失难以弥补案例三、与小商人做大生意，损失难以弥补某公司某公司A A计划购买一套设备，多家知名厂家的报价都在较计划购买一套设备，多家知名厂家的报价都在较高，高，A A难以接受。难以接受

9、。S S公司得知此情况后主动向公司得知此情况后主动向A A报出较低的报出较低的价格，保证按要求的技术水平供货。价格，保证按要求的技术水平供货。A A对对S S虽了解不深，但虽了解不深，但仍与其签订了供货合同。结果仍与其签订了供货合同。结果S S公司收了预付款后就没有公司收了预付款后就没有交货。经过调查发现，交货。经过调查发现，S S只是一个小公司，在签订合同前只是一个小公司，在签订合同前已经是资不抵债。已经是资不抵债。A A起诉并胜诉，但无实质收获，同时工起诉并胜诉，但无实质收获，同时工期拖延，造成了难以弥补的损失。期拖延，造成了难以弥补的损失。4 4、表见代理（有权代理、无权代理）、表见代理

10、（有权代理、无权代理）概念：指代理人虽然不具有代理权，但概念：指代理人虽然不具有代理权，但合同相对人合同相对人有理有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效，被代理人由相信行为人有代理权的，该代理行为有效，被代理人需要承担由此产生的一切法律后果。需要承担由此产生的一切法律后果。合同相对人为善意相对人合同相对人为善意相对人案例四、员工签单，公司买单案例四、员工签单，公司买单 A A公司的中高层管理人员甲、乙两人从公司的中高层管理人员甲、乙两人从20201 12 2年年4 4月至月至20201 13 3年年5 5月期间，在月期间，在B B餐饮娱乐公司进行签单消费，单位名称一餐饮娱乐公司进行签单消费

11、，单位名称一栏都注明为栏都注明为“A A公司公司”，消费目的为，消费目的为A A公司员工用餐或公务公司员工用餐或公务接待等，累计签单欠款共接待等，累计签单欠款共25520.325520.3元。后甲、乙两人离开元。后甲、乙两人离开A A公司，公司，B B公司知悉后多次向公司知悉后多次向A A公司催收欠款，公司催收欠款，A A公司以甲乙公司以甲乙两人并无授权签单消费为由拒绝支付欠款。两人并无授权签单消费为由拒绝支付欠款。B B公司向法院公司向法院提起诉讼，法院认定甲乙两人的签单行为是代表提起诉讼，法院认定甲乙两人的签单行为是代表A A公司对公司对服务费用的确认行为，其法律后果应当由服务费用的确认行

12、为，其法律后果应当由A A承担，因此支承担，因此支持了持了B B公司的诉讼请求。公司的诉讼请求。（四）合同主体风险防范要点（四）合同主体风险防范要点法人法人：审查营业执照、供货业绩、信誉状况、资质等：审查营业执照、供货业绩、信誉状况、资质等级等情况。级等情况。非法人单位非法人单位：审查其是否登记取得营业执照或其所从：审查其是否登记取得营业执照或其所从属的法人单位的资格及其授权。属的法人单位的资格及其授权。外方当事人外方当事人：是否合法存在；是否为法人；名称、注：是否合法存在；是否为法人；名称、注册地等。册地等。自然人：是否具有相应的民事行为能力。自然人：是否具有相应的民事行为能力。保证人保证人

13、：主体资格的合法性。：主体资格的合法性。代订立合同的代理人：代理身份和代理资格。代订立合同的代理人：代理身份和代理资格。其他：特殊行业的当事人，需审查对方的生产其他：特殊行业的当事人，需审查对方的生产许可证、经营许可证或相应的资质。许可证、经营许可证或相应的资质。第三部分第三部分 合同标的合同标的（一）合同标的（一）合同标的交易指向对象？交易指向对象？（二）合同标的的法律风险点（二）合同标的的法律风险点（三）合同标的常见问题及案例分析（三）合同标的常见问题及案例分析（四）合同标的风险防范要点（四）合同标的风险防范要点 （一）合同标的（一）合同标的交易指向对象？交易指向对象？明确合同交易内容明确

14、合同交易内容不同类型的合同，其标的也存在区别，比如买卖合同不同类型的合同，其标的也存在区别，比如买卖合同的标的一般为物，而服务合同的标的为服务。明确了的标的一般为物，而服务合同的标的为服务。明确了合同标的便明确了合同的交易内容。合同标的便明确了合同的交易内容。重要性重要性在贸易实践中，对合同标的物的确定是买卖双方订立在贸易实践中，对合同标的物的确定是买卖双方订立合同的关键环节，在复杂的交易中，标的物有可能处合同的关键环节，在复杂的交易中，标的物有可能处于不断变化的状态，可能对合同效力产生重要影响。于不断变化的状态，可能对合同效力产生重要影响。 （二）合同标的的法律风险点（二）合同标的的法律风险

15、点1 1、合同标的不合法。、合同标的不合法。2 2、合同标的不可能给付。、合同标的不可能给付。3 3、合同标的不确定。、合同标的不确定。4 4、实际交付的标的与合同约定的标的不符。、实际交付的标的与合同约定的标的不符。 （三（三 ）合同标的常见问题及法律分析）合同标的常见问题及法律分析1 1、合同标的物的合法性、合同标的物的合法性案例一案例一不可转让的标的不可转让的标的 S S集团下属两家子公司甲与乙所使用的土地，都属划拨用集团下属两家子公司甲与乙所使用的土地，都属划拨用地，使用权证都办在地，使用权证都办在S S名下。其中有一宗地由甲建有加油站名下。其中有一宗地由甲建有加油站等设施。甲欠丙债款

16、，双方达成还款协议，甲方将加油站等等设施。甲欠丙债款，双方达成还款协议，甲方将加油站等设施转让给丙（含土地使用权）。丙获得加油站后，以相同设施转让给丙（含土地使用权）。丙获得加油站后，以相同价格转让给李某个人。后经土地管理部门稽查，对价格转让给李某个人。后经土地管理部门稽查，对S S集团进集团进行处罚，无偿收回土地，并处罚款。行处罚，无偿收回土地，并处罚款。2 2、实际交付的标的不符、实际交付的标的不符案例二案例二标的物被调包标的物被调包 杨先生的姐姐为其买了一台笔记本电脑，价值杨先生的姐姐为其买了一台笔记本电脑，价值40004000多元，多元，通过一家名为通过一家名为XXXX速递的快递公司托

17、运给他，速递公司的业速递的快递公司托运给他，速递公司的业务员当面把包裹交给他。杨先生支付给对方邮费，签单接务员当面把包裹交给他。杨先生支付给对方邮费，签单接收了包裹，但收了包裹，但忘记当场验看忘记当场验看。稍后，他回到住处打开包裹，。稍后，他回到住处打开包裹，吃惊地发现，电脑箱里找不到笔记本电脑，却多了吃惊地发现，电脑箱里找不到笔记本电脑，却多了4 4块约块约1 1厘米厚厘米厚2020厘米长的木板。于是他带包裹到速递公司进行交厘米长的木板。于是他带包裹到速递公司进行交涉。由于送货单上没有写明货物的名称、重量和单价等，涉。由于送货单上没有写明货物的名称、重量和单价等，杨先生也未当场验货，因此双方

18、各执一词，难辨真伪。杨先生也未当场验货，因此双方各执一词，难辨真伪。 （四）合同标的风险防范要点（四）合同标的风险防范要点1 1、应熟悉相关法律法规，审查合同标的是否合法，是、应熟悉相关法律法规，审查合同标的是否合法，是否为法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物。否为法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物。2 2、审查合同标的相关条款，查明合同标的名称是否确、审查合同标的相关条款，查明合同标的名称是否确定。定。3 3、根据不断变动的现实条件，审查合同标的是否可能、根据不断变动的现实条件，审查合同标的是否可能给付，明确合同的效力。给付，明确合同的效力。第四部分第四部分 合同权利义务合同权利义务（

19、一）合同权利义务（一）合同权利义务具体交易内容？具体交易内容？（二）合同权利义务的法律风险点（二）合同权利义务的法律风险点（三）合同权利义务常见问题及案例分析（三）合同权利义务常见问题及案例分析（四）合同权利义务审查要点（四）合同权利义务审查要点 （一）合同权利义务（一）合同权利义务具体交易内容？具体交易内容？当事人双方应明确当事人双方应明确自身的权利和义务自身的权利和义务，以保证合同的顺利，以保证合同的顺利履行。履行。合同权利义务是互相对应的，特别是在强调等价有偿的买合同权利义务是互相对应的，特别是在强调等价有偿的买卖合同中，买方和卖方的权利义务相对平衡。卖合同中，买方和卖方的权利义务相对平

20、衡。比如买卖合同中卖方的义务有：比如买卖合同中卖方的义务有：1 1、交付标的物的义务、交付标的物的义务2 2、转移标的物所有权的义务、转移标的物所有权的义务3 3、瑕疵担保义务、瑕疵担保义务 （二）合同权利义务的法律风险点（二）合同权利义务的法律风险点1 1、合同权利义务约定不清，对标的物数量、质、合同权利义务约定不清，对标的物数量、质量、包装、运输、风险转移、检验标准或是检量、包装、运输、风险转移、检验标准或是检验期间等缺乏明确约定。验期间等缺乏明确约定。2 2、对、对法律规定的义务法律规定的义务认识不清。认识不清。3 3、对自身的权利没有充分认识，无法充分保护、对自身的权利没有充分认识，无

21、法充分保护自身利益。自身利益。（注意：合同没有成立但权利义务以及履行情形）（注意：合同没有成立但权利义务以及履行情形）（三）（三） 合同权利义务常见问题及案例分析合同权利义务常见问题及案例分析1、缺乏包装条款、缺乏包装条款案例一案例一包装费由谁负担？包装费由谁负担？ 甲乙双方签订了买卖合同，约定乙向甲购买加工成品建筑甲乙双方签订了买卖合同，约定乙向甲购买加工成品建筑材料，货款共计材料，货款共计4545万元，但未约定包装标准和费用等问题。万元，但未约定包装标准和费用等问题。7 7月甲自行以木箱包装了货物并按约交付给乙，要求乙支付月甲自行以木箱包装了货物并按约交付给乙，要求乙支付货款货款4545万

22、和包装费万和包装费3 3万。乙收到货物后支付了货款万。乙收到货物后支付了货款4545万元，万元，但不肯支付包装费。甲向法院提出诉讼，向乙索要货物包但不肯支付包装费。甲向法院提出诉讼，向乙索要货物包装费装费3 3万余元以及利息。法院认为在双方未约定包装标准和万余元以及利息。法院认为在双方未约定包装标准和费用的情况下，按合同法第费用的情况下，按合同法第150150条的规定，甲应采取通用或条的规定，甲应采取通用或者足以保护货物的方式包装，用木箱包装货物是甲应履行者足以保护货物的方式包装，用木箱包装货物是甲应履行的义务。因此，法院未支持甲的诉讼请求。的义务。因此，法院未支持甲的诉讼请求。2 2、瑕疵担

23、保义务、瑕疵担保义务概念：卖方需承担的一项基本义务，指出卖人对其所交付概念：卖方需承担的一项基本义务，指出卖人对其所交付的标的物，应担保其有依通常交易观念或当事人的意思认的标的物，应担保其有依通常交易观念或当事人的意思认为应当具有的价值、效用或品质。为应当具有的价值、效用或品质。种类：质量（物的）瑕疵担保义务和权利瑕疵担保义务。种类：质量（物的）瑕疵担保义务和权利瑕疵担保义务。 案例二案例二质量瑕疵担保义务质量瑕疵担保义务 张某张某20201010年年3 3月租赁王某门面房月租赁王某门面房3 3间，用于开办餐馆，租间，用于开办餐馆，租赁期限为从赁期限为从20201010年年3 3月月1010至

24、至20201313年年3 3月月9 9日，月租日，月租1200012000元，张元，张某另外支付王某保证金某另外支付王某保证金3 3万元，如张某违约则该保证金不予万元，如张某违约则该保证金不予退还。退还。20201010年年8 8月开始，房顶原有的裂缝不断加大，餐馆也月开始，房顶原有的裂缝不断加大，餐馆也出现亏损，张某不想再继续经营，便以该房存在严重危安全出现亏损，张某不想再继续经营，便以该房存在严重危安全隐患为由提出要求退租，并要求返还该隐患为由提出要求退租，并要求返还该3 3万元保证金，遭王万元保证金，遭王某拒绝后，将王某诉至法院。王某辩称，张某在租赁时已经某拒绝后，将王某诉至法院。王某辩

25、称，张某在租赁时已经知道房屋原有裂缝将继续扩大，其退租的真正的原因是餐馆知道房屋原有裂缝将继续扩大，其退租的真正的原因是餐馆盈利状况不佳。诉讼中法院委托鉴定部门就此房屋进行了司盈利状况不佳。诉讼中法院委托鉴定部门就此房屋进行了司法鉴定，结论该房屋系危房，不适合居住。后法院依据我国法鉴定，结论该房屋系危房，不适合居住。后法院依据我国合同法合同法第第233233条支持了张某的诉讼请求。条支持了张某的诉讼请求。 （四）合同权利义务风险防范要点（四）合同权利义务风险防范要点1 1、在合同中明确双方的权利义务，特别是质量、数量、在合同中明确双方的权利义务，特别是质量、数量、包装、检验等容易产生争议的地方

26、。包装、检验等容易产生争议的地方。2 2、明确合同约定和法律规定的义务。、明确合同约定和法律规定的义务。3 3、明确自身所拥有的各种权利，充分保护自身利益。、明确自身所拥有的各种权利，充分保护自身利益。第五部分第五部分 合同履行合同履行（一）合同履行（一）合同履行如何交易？如何交易？（二）合同履行的法律风险点（二）合同履行的法律风险点（三）合同履行常见问题及案例分析（三）合同履行常见问题及案例分析（四）合同履行风险防范要点（四）合同履行风险防范要点 （一）合同履行（一）合同履行如何交易？如何交易？概念：指债务人全面地、适当地完成其合同义务，概念：指债务人全面地、适当地完成其合同义务，债权人的合

27、同债权得到完全实现。债权人的合同债权得到完全实现。合同的履行是依法成立的合同应该发生的法律效果，合同的履行是依法成立的合同应该发生的法律效果，是构成法律效力的主要内容。是构成法律效力的主要内容。（二）合同履行的法律风险点（二）合同履行的法律风险点1 1、没有按照约定全面履行义务或是履行合同义务没、没有按照约定全面履行义务或是履行合同义务没有坚持诚实信用原则。有坚持诚实信用原则。2 2、没有充分利用合同履行中的抗辩权。、没有充分利用合同履行中的抗辩权。3 3、合同变更、转让或解除时没有履行相关法律程序。、合同变更、转让或解除时没有履行相关法律程序。（三）合同履行常见问题及案例分析（三）合同履行常

28、见问题及案例分析1 1、同时履行抗辩权、同时履行抗辩权（合同法第（合同法第6666条）条）案例一案例一你不付款，我不交货你不付款，我不交货 甲乙订立合同约定：甲向乙购买钢材，总价款甲乙订立合同约定：甲向乙购买钢材，总价款450 450 万万元。合同签订后，甲未按约支付货款，则乙可以拒绝交付元。合同签订后，甲未按约支付货款，则乙可以拒绝交付钢材钢材。2 2、不安抗辩权、不安抗辩权（合同法第（合同法第6868条）条）案例二案例二你亏损严重，我停止履行你亏损严重，我停止履行 A A公司与公司与B B公司签订一份购销合同，约定公司签订一份购销合同，约定A A向向B B购买产品购买产品4040台，每台售

29、价台，每台售价5 5万元，当月供货万元，当月供货2020台，台，8 8月份供货月份供货2020台，台，货到付款。合同签订后，双方顺利地履行了第一批产品的货到付款。合同签订后，双方顺利地履行了第一批产品的交货和付款义务。当年交货和付款义务。当年5 5月份，月份，B B获悉获悉A A因经营不善，已造因经营不善，已造成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行偿成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行偿还贷款。还贷款。B B在搜集了相关证据后，决定中止第二批产品的在搜集了相关证据后，决定中止第二批产品的托运，同时派人通知托运，同时派人通知A A，若想继续供货，若想继续供货，A A需提供担

30、保或预需提供担保或预付货款。付货款。A A不同意，并以不同意，并以B B违约为由提起诉讼。法院认为，违约为由提起诉讼。法院认为，B B采取不安抗辩权的措施，是必要的、合法的，符合我国采取不安抗辩权的措施，是必要的、合法的，符合我国合同法的规定，依法判决驳回了合同法的规定，依法判决驳回了A A的诉讼请求。的诉讼请求。 3 3、债权转让、债权转让（合同法第（合同法第8080条）条）案例四案例四债权转让未通知债务人，该转让不对债务人产债权转让未通知债务人，该转让不对债务人产生效力生效力 A A公司卖给公司卖给B B公司产品，公司产品，B B公司欠公司欠A A公司货款公司货款100100万元。万元。A

31、 A公公司因业务往来欠司因业务往来欠C C公司工程款公司工程款100100万元。此后，万元。此后，A A公司与公司与C C公公司私下达成协议，把司私下达成协议，把A A公司对公司对B B公司的债权转让给公司的债权转让给C C公司，公司，同时抵销欠同时抵销欠C C公司的债务，但未通知公司的债务，但未通知B B。后。后C C公司向公司向B B公司催公司催款，款，B B公司以权利转让时未通知为由拒绝付款。为此，公司以权利转让时未通知为由拒绝付款。为此，C C向向法院起诉，要求法院起诉，要求B B付款，法院未支持付款，法院未支持C C的请求的请求。 （四）合同履行风险防范要求（四）合同履行风险防范要求

32、 1 1、应严格按合同约定全面履行义务，并坚持诚信信用原、应严格按合同约定全面履行义务，并坚持诚信信用原则。则。2 2、充分利用合同履行中的各种权利，比如同时履行抗辩、充分利用合同履行中的各种权利，比如同时履行抗辩权、不安抗辩权等。权、不安抗辩权等。3 3、合同变更时应签订书面协议，需要履行通知、登记等、合同变更时应签订书面协议，需要履行通知、登记等法律程序时，需及时履行。法律程序时，需及时履行。4 4、合同转让时需履行相关法律程序。、合同转让时需履行相关法律程序。5 5、合同解除条件成就时，需要履行通知等法律程序。、合同解除条件成就时，需要履行通知等法律程序。第六部分第六部分 违约违约 （一

33、）违约（一）违约交易存在问题，如何处理？交易存在问题，如何处理？（二）违约的法律风险点（二）违约的法律风险点（三）违约常见问题及案例分析（三）违约常见问题及案例分析（四）违约风险防范要点（四）违约风险防范要点 （一）违约（一）违约交易存在问题，如何处理？交易存在问题，如何处理？概念：违反合同义务，即不履行合同义务或者履行合同义概念：违反合同义务，即不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定。务不符合约定。违约行为违约行为 不能履行，客观上没有履行能力或法律禁止履行；不能履行，客观上没有履行能力或法律禁止履行；迟延履行：能履行，但在期限届满时还没履行；迟延履行：能履行，但在期限届满时还没履行； 不

34、完全履行：履行行为不符合债务本旨；不完全履行：履行行为不符合债务本旨；拒绝履行（预期违约）拒绝履行（预期违约） ：明示或默示的表示不履行；：明示或默示的表示不履行；债权人迟延：受领迟延。债权人迟延：受领迟延。违约救济方式违约救济方式 强制履行；强制履行； 解除合同；解除合同； 赔偿损失；赔偿损失；支付违约金；支付违约金；恢复原状；恢复原状；其他补救措施。其他补救措施。（二）违约主要风险点（二）违约主要风险点1 1、未按合同约定的时间、金额支付价款。、未按合同约定的时间、金额支付价款。2 2、逾期交付、提取标的物。、逾期交付、提取标的物。3 3、未按约定的方式、地点、数量、质量等履行合同。、未按

35、约定的方式、地点、数量、质量等履行合同。4 4、未尽到通知、保密、协助等附随义务。、未尽到通知、保密、协助等附随义务。5 5、对方违约时，未采取合理措施防止损失扩大。、对方违约时，未采取合理措施防止损失扩大。6 6、我方未充分行使违约救济权利。、我方未充分行使违约救济权利。（三）违约常见问题及案例分析（三）违约常见问题及案例分析1 1、加害履行（合同法第、加害履行（合同法第122122条）条）概念：指债务人的履行有瑕疵且因其瑕疵而致债权人受履行概念：指债务人的履行有瑕疵且因其瑕疵而致债权人受履行利益以外的损害的情形。利益以外的损害的情形。 案例一案例一卖方需赔偿产品对第三方造成的损失卖方需赔偿

36、产品对第三方造成的损失某机械加工厂按合同规定，购进某电机厂电机某机械加工厂按合同规定，购进某电机厂电机3030台，在使用台，在使用中发生漏电，造成一名工人致残。为此，机械加工厂向法院中发生漏电，造成一名工人致残。为此，机械加工厂向法院起诉，不仅要求退货，而且还要求某电机厂赔偿他们的经济起诉，不仅要求退货，而且还要求某电机厂赔偿他们的经济损失以及致残工人的住院费等各种损失损失以及致残工人的住院费等各种损失1010万元。法院支持了万元。法院支持了机械加工厂的请求。机械加工厂的请求。2 2、资料搜集、资料搜集案例二案例二证据缺乏，诉讼失败证据缺乏，诉讼失败 A A公司与公司与B B公司签订了公司签订

37、了 联合经营钢材协议书。联合经营钢材协议书。20201 11 1年年6 6月，月，A A公司将货物改存到与公司将货物改存到与B B公司的仓库，没有签署协议，也没公司的仓库，没有签署协议，也没有保存好入库单等文件。有保存好入库单等文件。20201 12 2年年6 6月月B B公司将该批钢材卖掉。公司将该批钢材卖掉。A A公司负责该事的人员未及时发现并搜集出库单等文件，也公司负责该事的人员未及时发现并搜集出库单等文件，也没有及时向公安局报案。没有及时向公安局报案。20201 13 3年，年，A A公司起诉公司起诉B B公司，要求公司，要求承担相应责任，由于证据缺乏，诉讼请求未得到法院支持。承担相应

38、责任，由于证据缺乏，诉讼请求未得到法院支持。3 3、代位权（合同法第、代位权（合同法第7373条）条）概念：债务人怠于行使其对第三人行有的权利而害及债权概念：债务人怠于行使其对第三人行有的权利而害及债权人的债权时，债权人为保全其债权，可以自己的名义代位人的债权时，债权人为保全其债权，可以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利。行使债务人对第三人的权利。案例三案例三债务人应当增加的财产得到增加债务人应当增加的财产得到增加 甲欠乙甲欠乙100100万元，万元，20092009年年1 1月到期未还。月到期未还。20092009年年2 2月，乙得知月，乙得知丙欠甲丙欠甲9090万已到期，但甲一直未向丙

39、主张债权。万已到期，但甲一直未向丙主张债权。20092009年年3 3月，月，乙搜集了大量证据后，向法院提起诉讼，请求以自己的名乙搜集了大量证据后，向法院提起诉讼，请求以自己的名义代位行使甲对丙的义代位行使甲对丙的9090万债权。万债权。4、定金罚则l 即约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应该双倍返还定金。l 注意：不用再合同中专门约定，用注意：不用再合同中专门约定，用“定金定金”二字即可。二字即可。l 【案例四】近日李小姐与王先生在一家摄影公司拍婚纱照【案例四

40、】近日李小姐与王先生在一家摄影公司拍婚纱照, ,介绍时感觉还可以介绍时感觉还可以, ,工作人员让交了工作人员让交了500500元定金元定金, ,并表示如并表示如果不满意，果不满意，500500元钱随时可以退。可是拍出来一看，效果元钱随时可以退。可是拍出来一看，效果可差，李小姐和王先生就不想在这一家拍了可差，李小姐和王先生就不想在这一家拍了, ,让退定金他让退定金他们不给退，摄影公司的工作人员拿出定金条时，李小姐发们不给退，摄影公司的工作人员拿出定金条时，李小姐发现上面写的是却是现上面写的是却是“定金定金”。虽然。虽然“定金定金”与与“订金订金”一一字之差，但是在法律上意义却相差甚远。字之差，但

41、是在法律上意义却相差甚远。（四（四 ）违约风险防范要点）违约风险防范要点1 1、完善企业合同管理制度。、完善企业合同管理制度。2 2、关注合同履行进展，一旦发现异常状况，及、关注合同履行进展，一旦发现异常状况，及时采取处理措施。时采取处理措施。3 3、及时搜集和保存好各种证据。、及时搜集和保存好各种证据。4 4、充分利用合同法和合同赋予自身的权利。、充分利用合同法和合同赋予自身的权利。签合同小常识签合同小常识1 1、合同正式签订后口头更改有效吗？、合同正式签订后口头更改有效吗？ 合同双方当事人协商一致的，可以变更合同。如主合合同双方当事人协商一致的，可以变更合同。如主合同约定变更应采取书面形式

42、的，应遵循主合同约定采用书同约定变更应采取书面形式的，应遵循主合同约定采用书面的形式订立变更补充协议，如果未作出明确的变更形式面的形式订立变更补充协议，如果未作出明确的变更形式约定，口头变更也是有效力的。约定，口头变更也是有效力的。签合同小常识签合同小常识2 2、合同上只有法定代表人签字没公章是否有效？、合同上只有法定代表人签字没公章是否有效？合同当事人在合同上签字或者盖章均是有效的，并合同当事人在合同上签字或者盖章均是有效的，并不规定签字一定要配合盖章，如企业的法定代表人签字但不规定签字一定要配合盖章，如企业的法定代表人签字但未加盖企业公章，原则上说也是有效的。但是存在效力瑕未加盖企业公章，

43、原则上说也是有效的。但是存在效力瑕疵，易引发法律风险较大。因法定代表人是代表企业行使疵，易引发法律风险较大。因法定代表人是代表企业行使权利订立合同，如没有加盖企业公章，则易被认为相关合权利订立合同，如没有加盖企业公章，则易被认为相关合同行为是个人行为而非企业的行为。同行为是个人行为而非企业的行为。 签合同小常识签合同小常识3 3、合同中涂改的部分是否有效？、合同中涂改的部分是否有效？ 如单方对合同进行涂改，以改变了原有合同约定的，如单方对合同进行涂改，以改变了原有合同约定的，则改变的部分无效，维持原合同约定内容。合同签订之后，则改变的部分无效，维持原合同约定内容。合同签订之后，任何一方想进行合

44、同修改的，必须告知对方，经双方协商任何一方想进行合同修改的，必须告知对方，经双方协商一致同意后，重新签订合同或在原合同相应条款作修改或一致同意后，重新签订合同或在原合同相应条款作修改或补充，并在修改地方加盖双方公章补充，并在修改地方加盖双方公章( (个人手印个人手印););若只有口若只有口头答应但没有对合同做修改或者没有在任何一处有修改变头答应但没有对合同做修改或者没有在任何一处有修改变动的地方盖章动的地方盖章( (手印手印) )，视为无效，合同维持原有内容继续，视为无效，合同维持原有内容继续生效。生效。 签合同小常识签合同小常识4 4、什么是格式条款？格式条款有什么风险？、什么是格式条款？格

45、式条款有什么风险？ 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。实务合同关系中多存在格立合同时未与对方协商的条款。实务合同关系中多存在格式条款，如出卖方的销售合同条款、出租人的租赁合同条式条款，如出卖方的销售合同条款、出租人的租赁合同条款等。采用格式条款订立合同的，易被认定为无效。法律款等。采用格式条款订立合同的，易被认定为无效。法律规定，如果格式条款存在提供格式条款一方免除其责任、规定，如果格式条款存在提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。如果加重对方责任、排除对方主要权利的，该条

46、款无效。如果企业利用制定格式条款的优势而将条款制定的极其不公平，企业利用制定格式条款的优势而将条款制定的极其不公平，使相对方无法保护权益的，很容易被认定为无效条款。使相对方无法保护权益的，很容易被认定为无效条款。 签合同小常识签合同小常识4 4、什么是格式条款？格式条款有什么风险？、什么是格式条款？格式条款有什么风险？ 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。实务合同关系中多存在格立合同时未与对方协商的条款。实务合同关系中多存在格式条款，如出卖方的销售合同条款、出租人的租赁合同条式条款，如出卖方的销售合同条款、出租人的租赁合同条款等。采用格式条款订立合同的，易被认定为无效。法律款等。采用格式条款订立合同的，易被认定为无效。法律规定，如果格式条款存在提供格式条款一方免除其责任、规定，如果格式条款存在提供