《民法学》名师模块班讲义

1、民 政法干警考试 民法学 李梦娇 名师模块班民法学目 录第一章 民法总论 . 3第一节 概述 . 3第二节 民事主体 . 9第三节 民事行为 . 20第四节 代理 . 26第五节 诉讼时效和期间 . 30第二章 物权 . 34第一节 物权概述 . 34第二节 所有权 . 40第三节 用益物权 . 48第四节 担保物权 . 54第五节 占有 . 62第三章 债 权 . 63第一节 债的概述 . 63第二节 合同法总论 . 74第三节 合同法分论 . 86第四章 人身权 . 97第五章 婚姻法 . 101第一节 概述 . 101第二节 结婚 . 103第三节 离婚 . 107第六章 继承法 . 1

2、12第一节 继承权制度概述 . 112第二节 法定继承 . 115第三节 遗嘱继承 . 118第四节 遗产的处理 . 121第 1 页 民法学 第七章 民事责任 . 124第一节 民事责任概述 . 124第二节 缔约过失责任 . 124第三节 违约责任 . 125第四节 侵权责任 . 126第 2 页 名师模块班 第一章 民法总论 第一节 概述 一、民法概述 （一）民法的概念 民法的定义：调整平等主体之间有关人身关系和财产关系的法律规范体系的总称。 （二）民法的调整对象 民法调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系。 1.人身关系是人格关系和身份关系的合称。 2.财产关系是

3、人们可以支配的有经济价值的资源和物品。 【例题】下列社会关系中，应属于民法调整对象的是（ ） A 梁某和郭某签订的房屋租赁合同关系 B 政府向受灾的梁某捐款 C 梁某向税务机关缴纳税款的关系 D 梁某因驾车违章与交管部门形成的处罚与被处罚的关系 答案：A （三）民法的分类 1形式上的民法是指民法典，是按一定的逻辑体系和价值判断将各种民事制度 规定于一部法律内的法律文件。1986 年公布并施行的中华人民共和国民法通则， 概括规定了民事法律的基本制度，具有准民法典的性质。 实质上的民法是指调整人身关系和财产关系的民事法律规范的综合，包括民法典 以及各种民事单行法。 2广义的民法是指所有的私法规范，

4、包括调整人身关系、财产关系、亲属关系、 知识产权关系以及商事关系的法律规范。 狭义的民法仅仅指调整人身关系和财产关系的法律，不包括亲属法、知识产权法 和商事法。 【例题】广义的民法是指（ ） A民法典 B商法典之外的民法典、民事法律法规 C所有关于民事的成文法和不成文法 D民法通则 第 3 页 民法学 （四）民法的渊源 1.制定法：宪法中的民法规范；民法通则以及民事单行法；国务院制定发布的民 事法规；地方性法规、自治条例和单行条例（只在制定者管辖范围内有效）；规章； 最高人民法院民事解释规范性文件；国际条约中的民法规范。 2.习惯：我国有些单行法肯定习惯的效力，合同法允许用交易习惯解释合同的歧

5、 义条款。 （五）民法的适用范围 1. 对人的适用范围： 民法通则第 8 条第 2 款：本法关于公民的规定，适用于在中华人民共和国领 域内的外国人、无国籍人，法律另有规定的除外。 也就是说，在我国领域内有中国国籍的自然人，依据我国法律设立的中国法人和 其他组织相互之间的民事法律关系，均使用我国民法。外国人、无国籍人在我国领域 内的民事法律关系，一般适用我国法律，但是法律另有规定的除外。 2. 空间上的适用范围：及于我国的领土、领海、领空包括驻外使馆、在我国领 域外航行的我国船舶。但是一些区域民法规范只能在特定区域内有效。 3.时间上的适用范围： （1）生效与失效 生效：A、颁布就生效； B、颁

6、布后一段时间生效（民法通则 1986 年 4 月 12 日公布 1987 年 7 月 1日生效）失效： A、新法直接规定废除旧法； B、旧法的规定与新法规定相抵触的，抵触部分失效； （2）溯及力问题。一般没有溯及力，司法解释中另有规定的除外。 二、民法的基本原则 （一）平等原则：民法中的平等，是指主体的身份平等。 （二）自愿原则：自愿原则的实质，就是在民事活动中当事人的意思自治。（法 无禁止则自由） （三）公平原则：公平原则是指在民事活动中以利益均衡作为价值判断标准，在 民事主体之间发生利益关系摩擦时，以权利和义务是否均衡来平衡双方的利益。 （四）诚实信用原则：要求按照市场制度的互惠性行事。在

7、缔约时，诚实并不欺 不诈；在缔约后，守信用并自觉履行。 （五）禁止权利滥用原则：禁止权利滥用原则，是指民事主体在进行民事活动中 必须正确行使民事权利，如果行使权利时损害了同样受到保护的他人利益和社会公共 第 4 页 名师模块班 利益时，即构成权利滥用。 （六）公序良俗原则：是指民事主体的行为应当遵守公共秩序，符合善良风俗， 不得违反国家的公共秩序和社会的一般道德。 三、民事法律关系 （一）民事法律关系的概念和特征 民事法律关系是由民法规范调整的，以权利义务为内容的社会关系，包括人身关 系和财产关系。特征： 1.民事法律关系是一种法律关系。民事法律关系是按照民法规范确立的社会关系， 因而是一种法

8、律关系。 2.民事法律关系是平等主体之间的关系，一般是自愿设立的。 3.民事法律关系是以民事权利和义务为内容的法律关系。 民法调整社会关系是赋予民事主体权利和义务，因此，民事法律关系也就是民事 权利义务关系。 【例题】下列选项中，属于民事法律关系的是（ ） A甲向税务机关纳税 B政府向某灾区拨款 C乙向某小学捐款 D违章司机丙被交警罚款 答案：C （二）民事法律关系的要素 1.民事法律关系的主体，简称民事主体，是指民事法律关系中享受权利，承担义 务的参与者、当事人。民事主体参与民事法律关系还取决于能力。分解为权利能力和 行为能力。 主体包括自然人、法人和其他组织，国家在特殊情况下，也可以成为民

9、事法律关 系的主体。 2.民事法律关系的客体。即民事主体得以结成相互关系的利益对象。是民事权利 和民事义务之所依，是主体交往的基石和利益所在。 依利益的表现形式，可以分为物、行为、智力成果、非物质利益、有价证券(债 券、股票、提单、票据(支票、汇票、本票)等。 （三）民事法律关系的内容 指民事法律关系的主体所享有的民事权利和负有的民事义务，即民事权利和民事 义务。 1.民事权利 （1）民事权利的概念 民事权利是民法赋予民事主体实现其利益的法律手段。 第 5 页 民法学 （2）民事权利的分类 A.权利的客体体现的利益：财产权和人身权 财产权是以具有经济价值的利益为客体的权利，财产权可以予以经济评

10、价，并可 转让。以权利的效力和内容为标准，财产权还可以进一步划分为，物权、债权等。 人身权是以人身之要素为客体的权利。人身权与主体不可分离，人身权可以进一 步划分为人格权和身份权。 【例题】配偶权是（）。A精神性人格权 B物质性人格权 C身份权 D名誉权 答案：C B.权利的作用为标准：支配权、请求权、形成权、抗辩权 支配权是对权利客体进行直接的排他性支配并享受其利益的权利。人身权、物权、 知识产权中的财产权。 请求权是特定人得请求特定人为一定行为和不为一定行为的权利。债权是典型的 请求权，物权、人身权、知识产权受侵害时的救济也是请求权。 形成权是依照权利人单方意思表示就能使权利发生、变更或者

11、消灭的权利。撤销 权、解除权、追认权、抵销权等都属于形成权。 抗辩权是能够阻止请求权效力的权利。有同时履行抗辩权、不安抗辩权、先诉抗 辩权等。 【例题】追认权属于（ ）。 A. 支配权 B. 请求权 C. 形成权 D. 抗辩权 答案：C 【例题】物权在性质上是（ ）。 A支配权 B请求权 C抗辩权 D债券 答案：A C.权利的效力所及相对人的范围：绝对权和相对权 绝对权又称为对世权，是权利所及相对人为不特定人的权利。 相对权是权利效力所及相对人仅为特定人的权利。相对权的效力仅仅及于特定的 义务人，又称为对人权。 【例题】下列不属于绝对权的是（ ）。 A知识产权 B物权 C人身权 D债权 第 6

12、 页 名师模块班 答案：D D.相互关联的民事权利中，依各权利的地位：主权利和从权利 主权利是不依赖其他权利为条件而能够独立存在的权利，从权利则是以主权利的 存在为前提而存在的权利。 E以权利发生先后及相互关系为标准：原权利和救济权 在基础权利受到侵害时，援助基础权利的权利称为救济权，基础权利称为原权。 【例题】根据民事权利的相互依赖关系，民事权利可以分为 （ ）。 A支配权和请求权 B原权利和救济权 C主权利和从权利 D绝对权和相对权 答案：C F.以权利是否已经取得为标准：既得权与期待权 是按权利是否现实取得划分得，既得权是指已经取得并能享受其利益得权利，期 待权是指因法律要件未充分具备而

13、尚未取得得权利。 (3)民事权利的保护方法 民事权利的公力救济，是权利人通过行使诉权，诉请法院依民事诉讼和强制执行 程序保护自己权利的措施。公力救济是保护民事权利的主要手段，在能够援用公力救 济保护民事权利的场合，则排除适用自力救济。 民事权利的自力救济，是权利人依靠自己的力量强制他人捍卫自己权利的行为， 包括自卫行为和自助行为。只有在来不及援用公力救济而权利正有被侵犯的现实危险 时，才允许被例外使用，以弥补公力救济的不足。 自力救济分为自卫行为和自助行为。 A.自卫行为，是当民事权利受到侵害或者受到侵害的现实危险时，权利人采取必 要的措施，以防止损害的发生或者扩大。又分为正当防卫和紧急避险。

14、 正当防卫，是指为保护本人或者他人的民事的权益或者公共利益，对于现实的不 法侵害采取的防卫行为。 紧急避险，是为了避免本人或者他人的民事权益或者公共利益受急迫的危险所为 的行为。 B.自助行为,是指自助行为指权利人为保护自己权利而对义务人财产进行扣押或 第 7 页 民法学 对其人身进行拘束的行为，是在紧急情况下为保护请求权而允许采取的私力救济方式。 2.民事义务 (1)民事义务的概念 民事义务是根据法律规定或者当事人依法约定，义务人为一定的行为或者不行为， 以满足权利人的利益的法律约束手段。 （2）民事义务的分类： A.以义务产生的原因分类：法定义务和约定义务 法定义务是直接由民法规范规定的义

15、务，约定义务是按当事人意思确定的义务。 B.以行为方式为标准：积极义务和消极义务 以作为的方式履行的义务为积极义务，以不作为方式履行的义务为消极义务。 C.基本义务和附随义务 基本义务是指民事法律关系中所固有的、必备的、直接实现权利人利益目的的义务。附随义务是指在民事法律关系中，依据诚实信用原则附随于基本义务而发生的以 促进基本义务充分实现权利人利益目的或保护权利人人身财产安全、使其免受不利益 的义务。如保密义务、通知义务、协助义务等。 四、民事法律事实 民事法律事实简称法律事实，是符合民事规范，能够引起民事法律关系发生、变 更、消灭的客观现象。法律事实是构成法律要件的内容。一旦某项法律要件要

16、求的法 律事实具备，相应变动民事法律关系的法律效果便发生。 （一）民事法律事实的分类 根据事实是否与人的意志有关，分为事件和行为。 1.事件是与人的意志无关的法律事实。 2.行为是与人的意志有关的法律事实。根据意志是否需要明确对外作意思表示， 行为又被分为表意行为和非表意行为。 表意行为是指行为人通过意思表示，旨在设立、变更和消灭法律关系的行为。 非表意行为是行为人主观上没有产生民事法律关系效果的意思表是客观上引起 法律效果发生的行为。如侵权行为。 （二）民事法律事实的构成 引起某一民事法律关系发生、变革或消灭的几个法律事实的总和，称为民事法律 事实构成。例如遗嘱继承关系的发生，既要有有效的遗

17、嘱行为，又要有遗嘱人死亡的 事实，遗嘱行为和遗嘱人死亡两个法律事实，就是民事法律事实的构成。 第 8 页 名师模块班 第二节 民事主体 一、自然人 （一）自然人的概念 自然人是指依自然规律出生而取得民事主体资格的人。 1.自然人的民事权利能力 民事权利能力是指自然人享有民事权利，承担民事义务的资格。民事权利能力是 法律上的人格或主体资格。公民的民事权利能力一律平等。 其特征是平等性和不可转让性。民事权利能力与自然人不可分离，故不得转让和 抛弃。 开始：自然人的民事权利能力的取得始于出生。（脱离母体，独立呼吸。）出生的 时间以户籍证明为准，没有户籍证明的，以医院的出生证明为准，没有医院证明的，

18、参照其他有关证明认定。 【例题】张家为孙子张明过生日，却为确定其出生日期犯愁。张明的母亲记得儿 子是 8 月 28 日晚出生，医院的接生记录簿上记载的是 8 月 29 日，出生证上记载的是 8 月 30 日，而户口簿上记载的却是 9 月 1 日。依照有关法律，张明的出生时间应是（ ）。 A8 月 28 日B8 月 29 日C8 月 30 日D9 月 1 日答案：D 终止：自然人的民事权利能力于死亡时消灭，民法上自然人的死亡有生理死亡（脑 死亡）和宣告死亡之分。自然人的民事权利能力自死亡时终止，其民事主体资格即告 丧失。 2.自然人的民事行为能力 民事行为能力是民事主体独立实施民事法律行为的资格

19、。我国现行立法采取年龄 和精神状况两种标准进行划分： 十八周岁以上是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完 全民事行为能力人。 十六周岁以上不满十八周岁，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民 事行为能力人。 十周岁以上是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活 动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。 不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神 健康状况相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法 定代理人的同意。 第 9 页 民法学 不满十周岁的未成年人和不能辨认自己行为

20、的精神病人是无民事行为能力人，由 他的法定代理人代理民事活动。成年人限制民事行为能力和无民事行为能力的认定： 如果没有判断能力和自我保护能力，不知道其行为后果的为无民事行为能力人。 【例题】刘某 17 岁，因家境困难辍学，在一家私人企业做工，月收入 300 元， 并以之作为主要生活来源。刘某（ ）。 A为完全民事行为能力人 B视为完全民事行为能力人 C为限制民事行为能力人 D为无民事行为能力人 答案：B （二）监护 监护是对未成年人和成年精神病人设定专人保护其利益，监督其行为，并且管理 其财产的法律制度。限制民事行为能力人和无民事行为能力人享有民事权利能力，但 却欠缺民事行为能力，不能自主参与

21、民事活动。 1.监护的设立 （1）法定监护是由法律直接规定监护人范围和顺序的监护。法定监护人可以由 一人和多人担任。 A.未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护 能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人： (一)祖父母、外祖父母；(二) 兄、姐；(三)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的 所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。 没有上述规定的监护人的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地 的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。 B.成年精神病人的法定监护人的范围和顺序是：配偶、父母、成年子女、其

22、他近 亲属、关系密切的亲属或者朋友、精神病人所在单位和住所的的居委会、村委会、民 政部门。顺序可以依监护人的协议而改变，前一顺序监护人无监护能力或者对被监护 人明显不利的，人民法院有权从后一顺序择优确定监护人。 （2）指定监护是指有法定监护资格的人之间对担任监护人有争议时，为其指定 监护有 两种情况，一是有关组织组织指定，一是人民法院指定。指定监护可以用口头方 式，也可以用书面方式。 2.监护人的职责 监护人的责任： （1）监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益， 第 10 页 名师模块班 除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。 （2）监护人不履行监护职责或者侵

23、害被监护人的合法权益的，应当承担责任； 给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失。法院可以根据有关人员或者有关单位的 申请，撤销监护人的资格。 【例题】3.张某患精神病久治不愈，其妻起诉要求离婚，人民法院应指定由（ ） 为张某的监护人代理诉讼。 A 张父，60 岁，退休工人 B 张的妻子，34 岁，教师 C 张之长女，13 岁，现在国外留学 D 张之弟，30 岁，工人 答案：A （三）自然人的住所 自然人的住所是指自然人生活和法律关系的中心地。 A.公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居 住地视为住所。 B.公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方，为经常居住地。但

24、住医院治疗 的除外。 C.公民由其户籍所在地迁出后至迁入另一地之前，无经常居住的，仍以其原户籍 所在地为住所。 （四）宣告失踪 1.概念：宣告失踪指经利害关系人申请，由人民法院对下落不明满一定期间的人 宣告为失踪人的制度。 2.成立要件 条件：下落不明满 2 年 起算：从下落不明的次日开始计算，战争期间下落不明的则从战争结束开始计算。 利害关系人及申请顺序：近亲属、监护责任人、债权债务人，没有先后顺序，不 告不理。 公告期：3 个月 3.宣告失踪的程序问题 （1）管辖：宣告失踪的案件，由被宣告失踪人住所地的基层法院管辖。住所地 与居住地不一致的，由最后居住地基层法院管辖。 （2）法院审理：公告

25、 3 个月。公告从发出公告次日起计算。失踪成立，应当同 时指定失踪人的财产代管人。 第 11 页 民法学 （3）撤销：被宣告失踪的人重新出现或者确知他的下落，经本人或者利害关系 人申请，法院应当撤销对他的失踪宣告。 4.宣告失踪的法律后果：财产代管 （1）财产代管人的确定 失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。 代管有争议的、没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的，法院可以指定公 民或者有关组织为失踪人的财产代管人。法院指定失踪人的财产代管人，应当根据有 利于保护失踪人财产的原则指定。无民事行为能力人、限制民事行为能力人失踪的， 其监护人即为财产代管人。

26、 （2）代为偿还债务、行使债权 失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用（赡养费、扶养费、抚育费和因代管财 产所需的管理费等必要的费用），由代管人从失踪人的财产中支付。 （3）财产代管人的诉讼地位 失踪人的财产代管人向失踪人的债务人要求偿还债务的，可以作为原告提起诉讼。 失踪人的财产代管人拒绝支付失踪人所欠的税款、债务和其他费用，债权人提起诉讼 的，法院应当将代管人列为被告。行使债权则为原告。 （4）财产代管人的变更 失踪人的财产代管人以无力履行代管职责，申请变更代管人的，法院比照特别程 序进行审理。 失踪人的财产代管人不履行代管职责或者侵犯失踪人财产权益的，失 踪人的利害关系人可以向法院请求财产

27、代管人承担民事责任。如果同时申请法院变更 财产代管人的，变更之诉比照特别程序单独审理。 (五)宣告死亡 1.概念：宣告死亡是指经利害关系人申请，由人民法院对下落不明满一定期间的 人宣告其死亡的法律制度。 2.成立要件 条件：下落不明 4 年，意外事故时为 2 年。 起算：从下落不明的次日开始计算，战争期间下落不明的则从战争结束开始计算， 意外事故从发生事故之日起。 利害关系人及申请顺序：近亲属、受遗赠人、债权债务人、人寿保险合同受益人， 不告不理。申请宣告死亡的顺序：（一）配偶；（二）父母、子女；（三）兄弟姐妹、 祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；（四）其他有民事权利义务关系的人。申请 撤销

28、死亡宣告不受上列顺序限制。 公告期：普通：1 年；特殊：因意外事故下落不明，经有关机关证明该公民不可 能生存的，宣告死亡的公告期间为 3 个月。 死亡时间：被宣告死亡的人，判决宣告之日为其死亡的日期。 第 12 页 名师模块班 4.宣告死亡的法律后果： 宣告死亡与自然死亡相同法律后果。 （1）法律后果： 财产： 婚姻： 子女： （2）行为效力：有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。 （3）撤销宣告死亡的法律后果： 被宣告死亡的人重新出现或者确知他没有死亡，经本人或者利害关系人申请，法 院应当撤销对他的死亡宣告。 财产：被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。依照继承法取得他的财产

29、的公民 或者组织，应当返还原物及其孳息；原物不存在的，给予适当补偿。 婚姻：配偶尚未再婚，夫妻关系自行恢复；配偶再婚的，不得自行恢复。 子女：被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养，被宣告死亡 的人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许， 但收养人和被收养人同意的除外。 宣告死亡与宣告失踪没有先后顺序。 【例题】1.张某离开自己的住所下落不明满 4 年，其妻李某（ ）。 A. 只能申请宣告失踪 B. 只能申请宣告死亡 C. 只能先申请宣告失踪，再申请宣告死亡 D. 既可以申请宣告失踪，也可以申请宣告死亡 答案：D 【例题】2.王某在意外事故中下落不

30、明，依照民法通则的规定，计算宣告死 亡的期间应当自（）起算A.意外事故发生之日 B.确认王某失踪之日 C.向法院申请之日D.意外事故发生之次日答案：A 二、法人 （一）法人的概念 法人是享有民事权利能力和民事行为能力，能以自己的名义享有民事权利和负担 民事义务的社会组织。 第 13 页 民法学 特征：法人是一种社会组织；法人拥有独立的财产；法人能独立承担民事责任； 法人能以自己的名义参加民事法律关系。 法人应当具备下列条件： 1.依法成立。 2.有必要的财产或者经费。 3.有自己的名称、组织机构和场所。 4.能够独立承担民事责任。 【例题】下列机构中，不具有法人资格的是（ ） A某机关人事处

31、B某乡政府 C某市教育局 D某大学 答案：A （二）法人的分类 1.按照法人的功能、设立方法以及财产来源的不同分为四类： 企业法人 机关法人 事业单位法人 社会团体法人 2.按照法人设立的基础的分类：社团法人和财团法人。 社团法人是指以人为基础而集合成立的法人。财团法人是指以财产为基础而集合 成立的法人。 A.二者设立人地位不同，财团法人的设立人或者出资人的出资属于捐赠或者遗赠； 社团法人设立人的出资属于取得社员权的合同行为。 B.法人的目的事业不同，财团法人只能为公益事业，不得营利;社团法人可以从 事公益事业也可以从事营利事业。 C.有无意思机关不同，财团法人参与民事活动须以捐赠人的意思进行

32、，没有自己 的意思机关；社团法人有自己的意思机关。 3.依据法人的目的事业的性质：公益法人和营利法人。 4.按法人登记地区分 外国法人：在外国登记成立的法人。 本国法人：在本国登记成立的法人。 5.设立的目的和法律依据：公法人和私法人 公法人：服务于公权力行使或公共管理只能实现为目的，依据公法设立的行使或 担负国家权力或政府职能的法人。私法人：以私人利益为目的的事业，依据私法设立 第 14 页 名师模块班 的法人。 （三）法人的民事权利能力 法人的民事权利能力是法律赋予法人参加民事法律关系，取得民事权利和承担民 事义务的资格。法人的民事权利能力和民事行为能力，自法人成立时产生，终止时消 灭。

33、A.营利法人的成立以登记机关颁发的法人执照注明的日期；消灭以清算完结注销 登记的提起为准。 B.有独立经费的机关从成立之日起，具有法人资格。 C 具备法人条件的事业单位、社会团体，依法不需要办理法人登记的，从成立之 日起，具有法人资格；依法需要办理法人登记的，经核准登记，取得法人资格。 （四）法人的民事行为能力 法律的民事行为能力是法律赋予法人独立进行民事活动的能力。民事权利能力与 民事行为能力一起产生同时消灭，始期和终期一致，范围一致，法人独立参与民事活 动，实施民事法律行为。 【例题】 法人的民事行为能力与民事权利能力是同时产生，同时消灭的（）答案：正确（五）法人的机关 概念：法人机关是指

34、根据法律、章程或者条例的规定，于法人成立时产生，不需 要特别委托授权就能以法人的名义对内负责法人的生产经营或者业务管理，对外代表 法人进行民事活动的集体或者个人。 法人机关包括权力机关，执行机关和监督机关 （六）法人的变更 1.法人的变更 是指法人成立后，其组织、名称、住所、经营范围等重要事项发 生的变化，这些事项的变化，可依照法人意思自主决定法人只要作出相应的变更登记， 即可发生变更效力。 2.法人的合并 是指两个以上的法人集合为一个法人的民事法律行为。这主要是 集中资金，扩大实力，增加竞争优势的手段。分为新设合并和吸收合并两种，法人在 合并前应将决定通知债权人，债权人如要求清偿债务或者提供

35、担保，作为债务人的法 人应当照办，否则法人不得合并。 3.法人的分立 是指一个法人分为两个以上法人的民事法律行为。这主要是调整 经营规模分散奉献的重要手段。法人分立有新设式分立和存续式分立两种，新设式分 立是成立两个以上新法人，存续式分立是将部分财产设立一个以上新法人的形式。 4.合并与分立的效果： 第 15 页 民法学 （1）法人消灭，新设合并，原法人均消灭，吸收合并，被合并的法人消灭；新 设分立原法人消灭，存续式分立不发生法人消灭。 （2）债权债务承受，合并消灭法人，由合并后的法人概括承受。法人分立，依 据分离前缔结的合同确定的分担数额，由分立后的法人承担。 （七）法人的终止 1.法人的终

36、止是法人的民事主体资格消失，丧失民事权利能力和民事行为能力， 法人的终止在法律效果上与自然人相同，无论何种类型的法人，无论是因何种原因终 止都必须经过清算。 2.法人终止的原因： （1）依法被撤销，法人从事法律禁止的活动。 （2）解散是指任意解散，是基于法人的意思或设立人的意思而解散。 （3）法人破产，是法人因丧失清偿能力而不能对债权人的全部债权实行清偿的 状态。 （4）其他原因。 （八）法人的清算 指清理已经发生终止原因的法人尚未了结的事务，使法人归于消灭的程序。由破 产清算和非破产清算，破产清算依照破产法进行，非破产清算依照民法或者公司法规 定进行。 清算终结，应由清算组织至工商行政管理机

37、关办理法人注销登记并公告，正式使 法人消灭。 三、合伙概述 （一）普通合伙概念和特征 概念：由两个以上的人根据协议互约出资，经营共同事业，并对合伙债务承担无 限连带责任的社会组织。 法律特征： 1.两个以上的人组成的组织。 2.合伙协议是合伙形成的基础条件。 3.合伙人共同出资、共同经营、共同收益、共担风险，并对合伙的债务承担无限 连带责任。 （二）设立 1.两个以上合伙人 2.书面合伙协议 3.有合伙人认缴或者实际缴付的出资 第 16 页 名师模块班 （三）合伙的财产 1合伙财产的构成：一是合伙人的而出资；二是合伙人从事经营活动取得的财 产；三是其他渠道取得的财产 2合伙财产的性质：共同共有

38、 3合伙财产的限制 （1）分割合伙财产的限制：合伙企业清算前，不得请求分割企业的财产（退货 除外），如私自转移或者处分，合伙企业不得以此对抗善意第三人。 （2）财产份额转让和财产出质的限制：除另有约定外，合伙人向合伙人以外的 人转让其在合伙企业当中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。合 伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。 （3）合伙债权抵销与合伙人的债权人代位权的限制：合伙人发生于合伙企业无 关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；合伙人的债权人也不 得代为行使合伙人在合伙企业中的权利。 （四）合伙事务的执行 1.合伙事务执行权与执行人

39、 2.合伙事务执行人的权利和义务 3.合伙决议的表决权 4.对合伙事务执行的监督 5.合伙人增加或者减少出资 （五）合伙损益的分配与合伙债务的承担 1.合伙损益的分配：约定和法定两种办法。有协议的从协议，协议未约定或约定 不明，合伙人协商，协商不成的，根据法律规定办理，即有合伙人按照实际出资比例 分配、分担；无法确定比例的，平均分配、分担。但是，合伙协议不得约定将全部利 润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。 2.合伙债务的承担与清偿：合伙企业对其债务，应先以全部财产进行清偿；合伙 企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任；合伙人由于承担无限连带责任， 清偿数额超过其应当承担的

40、比例的，有权向其他合伙人追偿。 （六）入伙、退伙 1.入伙 （1）入伙的概念 入伙是指非合伙人加入已经成立的合伙，而取得合伙人资格的行为。 A.入伙的程序：除合伙协议另有约定外，应当经过全体合伙人一致同意，并依法 订立书面入伙协议。 B.入伙的效力：入伙人取得合伙人资格，与原合伙人享有同等的权利，承担同样 第 17 页 民法学 的责任。另有约定的，从其约定。 2.退伙 退伙的概念 退伙是合伙人在合伙存续期间退出合伙组织、消灭合伙人资格的行为。 退伙的形式： 根据原因的不同，自愿退伙、除名退伙和法定退伙 A.法定退伙：基于法律直接规定的退伙事由发生的退伙，也叫当然退伙。合伙人 （1）死亡或者被依

41、法宣告死亡（2）被宣告为无民事行为能力人（3）个人丧失偿债 能力（4）被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额。 B.自愿退伙：是指合伙人在合伙期间依据合伙协议约定的或法律规定的允许退伙 的事由，也称声明退伙。一、约定了合伙企业经营期限的退伙情形：（1）合伙约定的 退伙事由出现（2）全体合伙人协议退伙（3）发生合伙人难以继续参加合伙的事由（4） 其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。二、未约定：合伙人在不给合伙企业事物 造成不利影响的情况下，可以退伙，但应提前 30 天通知其他合伙人。 C.强制退伙：合伙人不履行约定的或法定的义务或有其他不当行为，经其他全体 人合伙人一致同意，决议将其从合

42、伙组织除名的退伙形式。（1）未履行出资义务（2） 因故意或者重大过失给合伙企业造成损失（3）执行合伙事务时有不正当行为（4）合 伙协议约定的其他事由。 3.退伙的效力 A.退伙人的合伙人资格丧失 B.退伙人财产份额的退还办法：合伙协议或者全体合伙人决定 C.退伙人对合伙亏损的分担：合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的， 退伙人应当依照其应分担的比例分担亏损；退伙人应对基于退伙前的原因发生的合伙 企业债务，承担无限连带责任。 （二）特殊普通合伙 1.概念 特殊普通合伙：是指在特定情况下，不由全体合伙人对合伙债务承担无限连带责 任的普通合伙。 2.特征 （1）特殊普通合伙是普通合伙的一种特

43、殊形式。 （2）特殊普通合伙的设立和普通合伙一样，但是名称要加“特殊普通合伙”字样。（3）特殊普通合伙的适用范围：以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的 专业服务机构。 第 18 页 名师模块班 （4）有过错的合伙人的责任承担：一个或者数个合伙人在执业活动中因故意或 者重大过失造成的合伙债务，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其 在合伙中的财产份额为限承担责任。 （三）有限合伙 1.概念和特征 概念：有限合伙，是指由对合伙债务承担有限责任的有限合伙人和对合伙债务承 担无限责任的普通合伙人共同组成的合伙。 特征： 有限责任和无限责任相结合 由普通合伙人执行合伙事务 2.设立 有 2

44、 个以上 50 个以下的合伙人组成，其中至少有一个普通合伙人。 有与普通合伙协议内容不同的合伙协议。 有限合伙的名称当中应当标明“有限合伙”字样 有限合伙的出资：可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或其他财产权利作 价出资。 （三）有限合伙的入伙和退伙 （1）入伙： 新入伙的有限合伙人对入伙前的债务，以其认缴的出资额为限承担责任；入伙的 普通合伙人对入伙前有限合伙的债务，承担无限连带责任。 （2）退伙： 作为有限合伙人的自然人在有限合伙存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人 不得因此要求其退伙。 作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙的法人及其他 组织终止时，其继承人或者

45、权利承受人可以依法取得该有限合伙人在合伙企业当中的 资格 有限合伙人退伙后，对基于其退伙前得原因发生的有限合伙债务，以其退伙时从 有限合伙企业中取回的财产承担责任。 第 19 页 民法学 第三节 民事行为 一、民事行为的概念 民事行为是民事主体设立、变更、终止民事权利和义务的行为。 二、民事行为的特征 1.民事行为是民事主体实施的以发生民事法律后果为目的的行为； 2.民事行为是以意思表示为构成要素的行为； 3.民事行为是民事法律事实行为。 三、民事行为的形式 民事行为的形式 民事行为的形式就是行为人实施民事行为的意思表示形式，它包括两种形式：一 类是明示形式，一类是默示形式。 1.明示形式 行

46、为人以明确的表示表达了自己的意志和愿望，称为明示形式，它包含下面几种： （1）口头形式：口头形式是指行为人通过口头的意思表示而成立的民事行为。 （2）书面形式：书面形式是指行为人通过文字形式进行意思表示而成立的民事 行为。书面形式又可以分为一般书面形式和特殊书面形式： A.一般书面形式。一般书面形式是指用文字来进行意思表示。 一般经过签名盖 章才具有法律效力，法律规定必须采用书面形式表示的民事行为，不得用口头形式。 B.特殊书面形式。特殊书面形式包括公证形式、鉴证形式、审核批准形式、登记 公告形式。 2.默示形式 行为人没有明确表示自己的意志和愿望，但法律认为可以从他的行为中推断出他 的意志和

47、愿望，这种形式叫默示形式。它包含下面几种形式： (1)推定：行为人以一定的行为作为他的意思表示，需要注意的是：这种推定必 须是符合法律要求和合理的。 (2)沉默：行为人以不作为方式所作的意思表示。沉默只有在法律上明确规定时才 可以被认定一种具有法律意义的意思表示。 【例题】 民事法律行为只能采用口头形式和书面形式。（）答案：错误四、民事行为的类型 第 20 页 名师模块班 （一）单方行为、双方行为、多方行为 民事行为分为单方行为、双方行为和多方行为。 单方行为，是指根据当事人一方的意思表示就可以成立的民事行为。 双方行为，是当事人双方意思表示一致才能成立的民事行为。 多方行为，两个以上当事人共

48、同意思表示一致才可以成立的民事行为。与双方行 为的区别在于意思内容是平行的非相对的。 【例题】下列选项中，属于双方法律行为的是（ ）。 A. 追认 B. 立遗嘱 C. 撤销 D. 买卖 答案：D （二）有偿行为和无偿行为 以民事行为一方当事人从对方当事人取得利益有无对价对标准，分为有偿行为和 无偿行为。 有偿行为：是指一方当事人从对方当事人 取得某种利益，须向对方当事人支付对价的民事行为。 无偿行为：是指一方当事人从对方当事人取得某种利益无须给付相应对价的民事 行为。 （三）诺成性行为与实践性行为 依民事行为的构成要素不同，即在意思表示之外是否还需要实际给付行为。 诺成性行为是在双方法律行为中

49、，仅仅以当事人双方意思表示一致即可成立的民 事行为。 实践性行为除双方意思表示一致外还需要交付标的物才能成立的民事行为。 （四）要式行为与不要式行为 依据民事行为的成立或生效是否必须具备法律或者行政法规要求的特定形式。 要式行为，是指民事行为的成立或生效必须具备法律或行政法规所要求的或当事 人特别要求的特定形式，即民事行为的意思表示须以特定方式表示，或者在意思表示 之外须履行一定的程序。 不要式行为，是指法律或者行政法规不要求采用特定形式，依当事人自由选择的 形式就可以成立或生效的民事行为。 （五）主行为和从行为 这种分类根据的是两个相互关联的民事行为是否具有独立性。 主行为是指在两个相互关联

50、的民事法律行为中能够独立成立的法律行为 从行为是在两个相互关联的民事行为中不能够独立成立而必须以主行为的成立 第 21 页 民法学 为前提才能成立的民事行为。 五、民事行为的成立 （一）民事行为成立的共同要件 1.当事人有意思表示； 2.标的须确定并可能； （二）民事行为成立的特别要件 对于实践性行为，物之交付是特殊要件，民事行为在交付完成之前不成立。 六、民事行为的效力 （一）有效要件 1.主体合格：行为人具有相应的民事行为能力； 2.意思表示真实，非基于胁迫、欺诈、重大误解； 3.不违反法律或者社会公共利益； 4.标的确定及可能。 （二）生效要件 1.附条件的民事法律行为 附条件的民事法律

51、行为是在意思表示中附有决定该行为效力的发生或者消灭条 件的民事法律行为。条件是指将来发生的决定法律行为效力的不确定的事实。 条件的特征：条件是民事法律行为意思表示的一个组成部分。条件决定民事法律 行为固有效力的发生、存续或者消灭。 条件是将来的；不确定的；当事人约定的事实；条件必须是合法事实，违反法律、 社会公德或者损害社会公共利益，以及侵犯他人权利为目的的事实，不能作为条件。 （1）所附条件的类型 A.延缓条件和解除条件。（分类依据：条件的效果）延缓条件是限制民事法律行 为效力的发生，使法律行为只有当约定的事实出现时才发生效力。解除条件是限制民 事法律行为效力的存续，使已经发生法律效力的民事

52、法律行为在条件实现时终止的条 件。 B.积极条件和消极条件。（分类依据：条件的内容）积极条件是以所设内容发生 为内容的条件。消极条件是以所设事实不发生为内容的条件。 条件的成就是作为条件的事实出现，就是当事人所附的条件自然地而非当事人人 为地出现或不出现。 （2）条件对当事人的效力 附延缓条件的民事法律行为，条件成就时，当事人一方取得权利另一方负担义务。 附解除条件的民事法律行为，条件成就时，当事人一方丧失权利，另一方解除义务或 第 22 页 名师模块班 者回复权利。当事人负有必须顺应条件的自然发展而不是加以不正当地干预的义务， 即不作为的义务。当事人为了自己的利益不正当地阻止条件成就，视为条

53、件已成就； 不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 2.附期限的民事法律行为 附期限的民事法律行为，是在意思表示中含有期限的民事法律行为。期限是构成 民事法律行为意思表示的组成部分，并且用来决定民事法律行为效力发生或存续的时 间。 （1）所附期限的特征：须属于将来事实，已经发生的事实不能被设定为期限。 须属于必成事实。即期限发生为确定的事实，不可能发生的事实，不得作为期限。 （2）所附期限的类型：始期和终期。 始期是民事法律行为效力发生的期限。终期是民事法律行为效力终止的期限。 （3）条件与期限的区分：条件是不确定的偶然性事实，期限是确定的必然性事实。A.时期确定，到来不确定，为条件。 B.条件之事实成就与否是不确定的，期限是肯定会到来的。 【例题】甲与乙签订了一房屋买卖合同，约定如果甲父死亡，则甲将房屋卖给乙。 该合同属于（ ）。 A. 附延缓条件的合同 B. 附解除条件的合同 C. 附始期的合同D. 附终期的合同答案：C