合同在签订过程中的风险和防范

1、（接）第一部分概述我们所有的公司营业执照都有一个经营范围，以前在合同法生效之前，司法 实践中经常会有这种，由于某一方签合同超出了某一方的经营范围了，那么就认定为 合同无效了，现在都不会出现这种情况，只有说你的这项经营范围，是属于国家特许 经营的，必须单独办许可证的，你没办，那么你如果签了这种合同是无效的。举例来讲，像石油、成品油，这种油品是国家要给发许可证的，你要买卖，从事 这种经营要有许可证，你没有许可证，你买卖成品油那你这种合同是无效的，其他的 一般超出经营范围的，不会无效了。那我们工商局在给大家做工商登记的时候，现在 的营业执照也改了，经营范围那个地方，一般后面都会有一条，就是说除了国家

2、特许 经营的，那么都可以依法自主经营，只要不是国家限制的，公司你开了，你可以自发 自主经营了，从这个上面也体现出，1999年合同法之后，我们的这个合同法立法的取向，是促进交易，尊重当事人的意思自治。这是第一部分。第二部分合同在签订过程中的风险和防范签合同的时候要注意哪些，有些什么样的好的防范手段，那么签合同的第一个面 临的问题是，跟谁签合同的问题，就是合同的主体问题，既然签合同，就一定有合同 双方或多方，这就是合同的主体，那么跟谁签，合同的主体有几类。合同法里边 规定的是三类主体，一类是自然人，一类是法人，一类叫其他组织，我们就先说自然 人。自然人大家好理解，只要这个小孩生出来，他成活就是一个

3、自然人，那么在座的 各位，大家都是自然人，有自然生命属性的人就是自然人，那么合同法里边规定 的自然人，他也要分一分不同的情况，不是说所有的自然人都具备签订合同的主体资 格，自然人在法律里边，它是把他分成这么三类，一类叫完全民事行为能力人，一类 叫限制民事行为能力人，还有一类是无民事行为能力人。它可能在法律上给他分成这 么三种情况，这三种情况一般是有两个条件，分别的加以规定的，一个条件是从年龄 上来加以规定的，完全民事行为能力人，指的是18周岁以上，这叫成年人了，就是叫完全民事行为能力，还有一个特殊情况，16周岁以上，如果是以自己的劳动获取的经济报酬，作为自己主要生活来源的，通过自己的劳动，获取

4、的报酬，作为自己主要生 活来源的，那么也视同为完全民事行为能力，这是年龄的划分。限制民事行为能力人指的是，10周岁以上的未成年人，10周岁到18周岁之间，或者到16周岁之间，这个叫限制民事行为能力，限制主要限制的是什么？限制的是他所能够从事的民事活动，他签合同的时候，他能签什么呢？跟他的年龄、智力相适应 的，这些合同他可以签，超出他的年龄、智力，这种范围的，他就没有权利来签了， 就得需要他的法定代理人来签，无民事行为能力，指的就是10周岁以下，10周岁以下的小孩子都是无民事行为能力，他对外如果要签署什么合同，从事什么民事法律行为， 由他的法律代理人来代理进行。有个特殊情况，除非是什么，除非是他

5、纯获利益的这种，我们实践中会有，买房 子，现在经常的买商品房的时候，把名字落在自己的小孩名下，有的时候这小孩才刚 3个月，但是也可以落在他名下，为什么？因为给他房子不需要他付钱的，这个房子是 给他的，他纯获利益，所以这种情况下，他是可以的。除此以外的不可以，都必须有 他的法定代理人，刚才说限制民事行为能力，10周岁以上的，现在我们有很多，影视圈的最多，童星，有的就十几岁，也是电视明星，电影明星，他的经济活动就多了， 他不像一般的小孩整天在学校里边，没什么，就是买个铅笔、橡皮，他不是这样的， 他经常接拍广告，接拍电视剧，那么对于一般地十几岁的孩子来讲，那这类的合同是 不行的，这类的合同他是不能签

6、的，这类的合同要他的法定代理人来签。他的法定代理人是什么？一般的就是监护人，这里我就不展开讲了。这是刚才从 年龄上来划分，完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力。还一个条件是从精神状态来划分，即使你是成年人了，是18周岁以上，但是，如果你是不能辨认自己行为的这种精神病人，你虽然成年，也是无民事行为能力，还 有一类特殊的，就是有的时候不能辨认，有的时候能辨认，就是不能完全辨认，但是 有的时候还能辨认，这种精神病人，把它归类为限制民事行为能力。限制民事行为能 力和无民事行为能力，它的民事活动要由它的监护人、法定代理人来代理。所以说我 们如果跟自然人签合同的时候，当然一般会很少碰到，但是

7、如果出现的话，有的时候 就会很麻烦，我们曾经碰到过就是，有一家律师事务所，是我们的一个同行，这是我 们从律协的警示信息里边了解到的情况，那个律师事务所最后被律师协会处分了，为 什么？就是因为一个委托人，当事人跟这个律师事务所签了委托合同，最后认定呢， 这个人是个精神病人，是个限制民事行为能力的一个精神病人，所以说后来他的家属 就不同意了，他跟律师事务所签的合同不行，要把律师费退回来，我们可能也会碰到， 签合同时候，对方是自然人的时候，脑袋里边要有一跟弦儿，要考虑一下对方是不是 一个完全民事行为能力人。第二类，主体是法人，学法律的人可能都知道这个概念，什么叫法人？但是我经 常听到我的一些客户，自

8、称自己是法人，我是这个公司的法人，经常会这样说，大家 后来就约定俗成了，把这个单位的头，就叫他是这个单位的法人，实际情况这从法律 概念上是不对的，大家平时所说的这个单位的头是法人，实际上是省略了几个字，应 该叫他法定代表人，他是这个单位的法定代表人，而不是这个单位的法人，法人应该 是一个组织的称呼，是对应着自然人来的这个概念。什么叫法人？法律意义上相当于 人的一个组织叫法人，他的头能够代表了它的叫法定代表人，不能叫法人，那么法人 从民法通则规定，他得有一些条件才能作为法人。首先他得是依法成立的，第二 个，他得有自己的名称，有自己的机构，相应的组织机构，有场所，第三个，他得有 自己独立的财产，他

9、得有独立的财产或者经费，第四个是能够独立承担民事责任，这 么四项条件。这么讲，大家会觉得那我怎么去判断，那个单位是不是一个独立的法人， 我都拿这四个条件去衡量，很难去衡量，我也没法获得这么多信息，那么实践中是这 样的，实践中法人第一个条件叫依法成立，那就意味着他要想成为法人，他一定是有 登记机关的，一定是给他有合法东西的，他手里有凭证的，那么法人呢？现在我们国 家法人有四类，第一类大家常见的，企业法人，各种公司，或者根据企业登记管理 条例的成立的一种，类似于公司的一种企业法人，叫企业法人，企业法人，它都有 一个凭证，这个凭证是由工商机关核发的，叫企业法人营业执照，所以说要核实对方 是不是一个独

10、立法人，就看他的营业执照。他要符合一定的条件，这个条件，这里就 不详细说了，它可能是根据公司登记管理条例，也可能是根据企业登记管理条 例成立，都有一定的条件。第二类叫事业单位法人， 事业单位法人就像刚才说的， 有306医院，像这种医院, 各种科研所，研究院，这些都是事业单位法人，还有我们政府机关下面有一些事业单 位，那么事业单位法人也是一样，他也是要登记的，他也有个凭证，它的这个凭证叫 事业单位法人登记证，谁来给他发？核发的机关就不是工商局了，核发的机关就是机 构编制委员会，各个地方都有，中央有，中央机构有中央机构编制委员会办公室，北 京有北京市机构编制委员会办公室，就是所有的事业单位，都得到

11、这个机构编制委员 会去登记，符合条件了，他给发一个事业单位法人登记证，有了这个登记证的，就是 独立法人事业单位法人。第三类叫社团法人，叫社会团体法人，这是第三类法人，社会团体法人主要指的 是各种协会、学会，这些都是社会团体法人，像我们北京市律师协会，中华全国律师 协会，什么电影家协会，电视家协会，类似于这样的协会，都是事业单位法人，他们 也有证，也是要有证书的。这个证书就是，社会团体法人登记证，由谁核发？由民政 部门核发，他符合条件，给他一个社会团体法人登记证。第四类，叫机关法人，所谓的机关法人指国家机关，各种国家机关，这个就比较 麻烦，国家机关是没有证的，不像前三类，你到时候都能通过他那个证

12、，看出来他是 不是独立法人，国家机关不行，那么司法实践中，审判实践中，把机关法人他具不具 备独立法人资格，中央机关看国务院的三定方案，地方看地方的这种三定方案，一般 情况下，机关法人，产生纠纷的比较少见，一般也比较少，所以说这里也不重点地讲。重点还是对于企业法人搞的这些经营活动，这里呢，主要是告诉大家法人的识别,怎么样来识别，因为我们签合同碰到的主体一般要求他有独立法人资格，怎么识别他 的独立法人资格，大家要有个概念。第三类主体叫其他组织，什么叫其他组织，就是我们在平时的社会经济活动中， 所面临的不仅仅碰到有自然人的，还有刚才说的那四类的独立法人，还会碰到一些其 他的，其他的指的是什么？像我们

13、律师事务所，律师事务所他不是企业法人，也是事 业单位法人，也不是社会团体法人，更不是国家机关法人，他是一种合伙组织，这种 合伙组织不是有限责任，他无限连带责任，所以说他就属于我们合同法里所说的 其他组织。还有的就是，各种企业法人领了营业执照的分支机构，这里我们有北京石 油公司的，北京石油公司是这样的，中国石油化工股份有限公司，北京石油分公司， 他那个营业执照上面不是企业法人营业执照，就是营业执照，领了营业执照，但是他 是分公司，不是独立法人，这个也一般归类到合同法里边的，其他组织里边去， 还有那些私营的企业，他不承担有限责任的，企业主跟私营企业都承担无限连带责任 的这种的，还有就是银行、保险公

14、司，他们的分支机构，这些都有营业执照，但他不 是独立法人，那么就把他归类为其他组织，所以说这个就是跟大家介绍一下合同的主 体，总共三类主体。那么这三类主体，前面自然人给大家介绍了，得去核实一下他是不是具备，完全 民事行为能力，那么对于法人跟其他组织，我们刚才说怎么样来识别他们的身份，那 么在实践中，我们经常会碰到一些情况，也跟大家介绍一下。一种情况呢，就是有的时候会碰到虚构主体的情况，就是明明不存在这个公司， 这个人来跟你签合同的时候，他也刻个萝卜章来给你签合同，这种往往带有合同诈骗 性质，所以说关于虚构主体，我们平时在签合同的时候，要合适对方的主体资格，那 么对于对方虚构，假设说是一个企业法

15、人的话，我们在工商局都能查的到，现在也都 很方便，工商局的网上都可以查到，存不存在这个主体。如果确实不存在，你没有核 实，你还是国有公司的话，签了合同真的被骗出去一部分钱，就有可能像我前面说的， 你就有可能承担国有企业工作人员签订履行合同失职被骗罪了，对方明明是假的，你 也没审查，也被骗了，这就有可能，所以说虚构主体，这个一般情况下来讲，你只要 有了这个防范意识，在根据我刚才讲的那几类识别的办法，都应该能够防范的。第二类，叫冒用盗用他人名义的这种情况，实践中我也碰到过，我自己代理的一 个案件，也是我们的一个法律顾问单位，他这个单位比较大，下面也有一些分公司， 他有一次就接到一个起诉状，人家起诉

16、他要求他给租金，就是房屋的租金，接到之后 莫名其妙，我从来没在那个地方租过房子，怎么会出现欠人家租金，被人家告后，来 一了解调查，就是有人冒用他们分公司的名义，跟一个房产物业公司签了租赁合同， 为什么要用他们的名义，因为他们是一个国有企业，相对来讲会有信誉，好从房产主 那里租这个房子，另外他租的面积比较大，说是有这么一个单位里租，相对来讲呢， 比较容易取得对方的信任，结果对方这个物业公司，还真的就没审查，他们九个人两 个人去了，说其中一个就是这个分公司的工会主席，跟他们来谈，我要租你这个房子, 报纸上看到这个广告了，我要租你这个房子，我们一部分作为宿舍，一部分做怎么， 这家呢，最后谈了两遍，价

17、格给的还合适，就跟他签了，也没去考察，也没打个电话 问一问，最后盖的章也是盖的分公司的章，跟我们那个顾问单位分公司的章完全不一 样的，一看就知道假的，最后这家他给不了租金了，他个人跑了，房产主找谁要租金 啊，一看合同上盖的有这章，就起诉了，结果最后法院驳回起诉，因为主体不是我们, 他这个章也是假的，那么你说房产主这个物业公司，因此受到的损失，找签合同的人 也找不到了，只能自己受损失，所以说现实中，就有这种情况，冒用盗用别人的名义。还有一类呢，就是要考察一下，自己明明没有这方面资质，那么也签订了相应内 容的合同，因为我们刚才讲的就是主体里边是要有这几类主体的独立法人资格，但是 有一些合同，我们国

18、家是有特殊要求的，有一些经营是有特殊要求，是需要单独给他 发资质的，像我刚才讲的，成品油零售、成品油批发，这是要有资质，如果他没有资 质，你跟他前了合同，也有可能导致合同无效，导致合同无效，就会产生损失。所以 说大家在签订合同的时候，在主体方面审查的时候，还要考虑到这一点，关于相应的 资质问题，好在资质都有相应的资质证书，那么大家要注意核实，这是第一个方面， 跟谁签合同，签合同的主体会有些什么样的法律问题，怎么样来解决。第二类，主体核实完了，签合同的时候，这个条款怎么签，这里边都有一些什么 样的说道，我们下一个呢就介绍这一块，签什么样内容的合同？关于这个条款怎么签, 可能很多人都认为，合同尽量

19、是把它签得越详细越好，把整个每个操作步骤都给它在 合同里边约定明白了，签订的越详细越好，这个呢，其实不一定对，这是我的经验总 结。为什么说不一定对？你越把合同约定的详细，就意味着你自己的履行成本增加， 对你将来履行合同的人员，他的要求就高，举例来讲，买卖合同，我卖给你东西，什 么时候交货，什么方式运输，你那边谁来收，有的时候，卖货的这一方，为了避免说 我把货发给你了，你那边收完了，回过头来不承认收货了怎么办？现实生活中这种纠 纷很多，那么就在合同里边约定好了，发货的时候，签收只能有你那方的某某来收， 合同里边签订好了。这样的话就导致什么？导致你在履行过程中，你这方送货的人员, 你履行合同的人员

20、，就必须得有这个意识了，你得知道，我去的时候，必须要找到这 个人签收了之后，他给我的这个收货单，才算我把货交给他了，别人签不行，但是实 践中可能吗，实践中经常性的合同是，签合同的时候大家抢着签，签完了之后，合同 拿回去放档案库了，防盗档案柜里边去了，履行合同是另外一拨人了，我签合同是业 务部门谈判的，履行合同发货、售后的是另外一拨人，他们也不看那合同，他们那边 送过去，那边有谁，谁签个字就得了，那么这种情况，会导致什么后果，后果就有可 能，真的出了问题的时候，对方没给钱，你找对方要钱的时候，对方说我没收到货， 你说不对，你有收获单，他说这个人不是我们的人，国有企业还好办，对方是个国有 企业，一

21、般他也不会赖帐，那么国有企业一般它都有这个人是他的正式职工的话，它 肯定都要给他上保险，你总能证明他是他的职工，他一般也不会否认，但是民营企业, 有的时候很难说，民营企业职工流动性很大，也有可能，确确实实你找他要钱，起诉 的时候，这人真的就不在他们单位了，他想找都不见得找的到。另外呢，你要想证明 这个人就是他们单位的，也挺困难的，他如果那个单位很正规，真的给这个人上了保 险，可能还行，你到社保那一块查，你看这个人是你们单位的，你上了保险了你还能 证明，如果这个企业不是很规范这些都没有，现实生活中的确有这种情况，对不承认 了，你就很麻烦，所以说，真的不一定是签的越详细越好。就是一定得根据签合同的

22、人，要有这种意识，合同不是为了签订合同而签的，签 订合同是为了履行而签的，如果不履行一切都是白签，只有履行了才能从这份合同获 得相应的经济利益，不履行这个合同，你签了有什么意义。所以说签合同的时候要考 虑到，我们签完合同，我们公司履行这部分合同的人员，他的职业素质怎么样，我们 合同履行我们公司的，这个管理程序怎么样，能不能管理明白，如果有可能有问题， 那还不如不把合同签的那么详细，每一步都规定的那么清楚，所以说这要根据自己的 实际情况，来签合同内容到底是详还是略。不一定追求所有的合同签的特别详细，这 是第一个，合同条款方面的。第二个就是关于有一些条款，你是必须把他签的越明白越好，越详细越好。举

23、例 来讲，违约责任条款，这个违约条款，很多人其实不太重视，尤其在签合同的时候， 总觉得违约条款，我把它写那么细，你看我们双方还在谈的阶段，是不是会影响了， 我们这个关系各方面的，其实违约条款很重要，就解决什么问题呢，解决对方违约了 之后，自己不知道怎么办的问题，刚开始我们讲课的时候不说，今天正好有人来问， 哎呀对方确实没按合同办事，但是我把合同拿出来一看，我真的拿他没什么招，违约 条款就解决这个问题，违约条款推荐大家一定是，对方有些什么样的义务，你一定对 应着他那个义务，来设定违约责任，他有10项义务，你就给他每项义务，都对应他违反了怎么办，要不然的话，合同里边的违约条款约定的不明确，你就只能

24、适用合同 法的规定了。那么合同法的规定是原则性的，它不会针对你这份合同来给你规 定违约责任。（接）第二部分合同在签订过程中的风险和防范违约责任，一定要把它约定明确，就像我们合同法里边的那个规定说，对方 违约了，赔偿你的损失，合同法有这个规定，你合同里不写也可以主张对方赔偿 你的损失。但是实践中，就会发现真的对方一违约了，给我造成的损失，让我真的算 出来有多少损失，不好算，让我再举出证据来，说我有这些损失，就更难举，往往你 的商业利益、商业机会的丧失难以计算。经常有的人会问，说你看我要不给他签这个 合同，我还可以跟别人签，我就可以获得相应的收益，你看他违约了，结果赔偿损失， 我举不出来有什么损失

25、，就没办法让他主张。那么你如果在合同里边，约定了，如果 他违约了的话，支付违约金多少多少钱，或者按照合同标的的百分之多少支付违约金， 有个明确具体的数，这样你就不需要举证了。真正到了打官司的时候，对方确实认定 违约了，因为你有违约金的计算方法，就按照你违约金的计算方法，法官就可以给你 判了。或者对方延迟履行，你延迟一日，你就按照合同标的额的万分之五、千分之一， 支付延迟履行的违约金，你这样的违约金计算方法约定明确，将来到法庭上的时候， 你就可以减少你的举证责任。对方如果说不行，它的违约金过高了，那得他来举证了， 所以说合同里边的违约责任条款，我建议大家越详细越好。但是，也要注意，这个违 约责任

26、条款，违约金也不能约定的过高，因为最高法院也有明确的司法解释，合同 法里边也有明确规定，如果违约金约定的过高，对方可以要求适当酌减。10现在司法实践中，以及司法解释里边，怎么判断违约金的标准过高，就是说，你 的实际损失假设10万，你违约金约定了 20万，就是你除了实际损失，你还要给我 万块钱的违约金，就等于 20万元的违约金，这就不可以了，就是说违约金不能超过实 际损失的30%只要不超过实际损失的 30%以下的部分，这全都算是合理的违约金，即 使你的损失只有10万，我要求你除了赔偿我 10万元，还要在给我 3万元违约金，： 可以。你除了给我10万元，再给我10万元，这恐怕就不行了，但是实践中，

27、有的时 候，你虽然约定高一点，由于对方不好举证证明你了损失是多少，其实你完全可以规 避掉这一条。我的损失是10万元，这个怎么举证证明啊，我就说我的损失可能是20万，所以说原则一定是合同里边的违约责任条款，要尽量详细明确具体，这是关于违约责任。还有一个，就是大家目前平时可能不太重视的，但是真正到了有纠纷的时候，往 往重视起来了，但是重视起来的时候晚了，这样的条款是什么，就是争议解决条款。合同的争议解决，有两种方式，一种叫仲裁，一种叫诉讼，仲裁指的是到仲裁委 员会，不公开的来进行审理，有这些仲裁员相当于法官一样，对这个案件纠纷做一个 裁决，这叫仲裁。仲裁的好处是什么？在涉外合同里边特别明显，为什么

28、？就是说如 果是我们跟外国公司签的一个合同，一个涉外合同的话，他在国内如果再没有财产， 那么如果你要是打官司诉讼，打赢了，执行起来会比较麻烦，为什么比较麻烦呢，如 果我们国家跟对那个国家没有民事司法协定的话，或者是没有加入过共同的民事司法 执行的公约的话，那么我们国家法院的判决，至U另外的那个国家是执行不了的。你的 这个判决只是作为一个证据，到那个国家重新再打官司，重新再判，仲裁不是，如果 是涉外的仲裁裁决，现在的大多数市场经济国家，都是公约的成员国，都是承认和执 行外国的仲裁机构的裁决的成员国，那么是这个成员国的话，你拿这个仲裁的裁决， 到这个国家就可以直接执行，所以说仲裁的好处在这里，另外

29、其他的好处是什么呢？ 仲裁是一裁终局，相对来讲，时间成本各方面少一点，裁一次出了这个裁决书就是终 局了，不像诉讼，我们国家的诉讼是两审终身制，那么你一审完了之后，不服还可以 到二审，一审就不发生法律效力了，仲裁是这样，那么诉讼呢就不太一样。但是仲裁你如果要想约定仲裁的话，到底是约定仲裁还是诉讼，得根据自己合同 的情况来约定，如果是一个涉外的合同，对方在境内又没有财产，那么一般推荐使用 仲裁的方式，要不然的话，你自己看，是仲裁还是诉讼，如果要想仲裁有一个要求， 这是民诉法和仲裁法的要求。如果你想仲裁你必须在合同里边，明确选定仲 裁机构，不能含糊，什么叫明确选定仲裁机构？就是说，本合同产生的一切争

30、议，提 交北京仲裁委员会仲裁解决，这叫明确的，仲裁机构非常明确北京仲裁委员会，如果 你说，本合同的一切争议，提交北京的仲裁委员会，仲裁解决，这就不是明确的了， 为什么？北京因为有两个仲裁委员会，一个叫北京仲裁委员会，一个叫中国国际经济 贸易仲裁委员会，他有两个仲裁委员会，你说是北京的仲裁委员会，那到底这两个仲 裁委员会哪一个，不明确，就等于仲裁条款无效，仲裁条款只要无效，就一定是诉讼 解决了，就不能寻求仲裁的解决方式了，所以说我经常会看到，有的合同里边约定， 本合同的一切争议，提交北京仲裁委员会仲裁解决，或原告住所地法院诉讼解决，或 有的直接就说，仲裁或诉讼解决，这些都没用，你这样一约定，就等

31、于是约定不明确 了，所以说要想仲裁，就必须明确具体。下面我们再说诉讼，诉讼他是这样的，诉讼我们一般涉及到两个管辖问题，一个 是地域管辖，就是我在合同里边约定一个，哪块儿的法院来管，第二个是级别管辖， 是由哪一级的法院来管，级别管辖是不能约定合同里边约定了说，我们都信任最高法 院，别的法院我们全都不信，只要我的争议，我都提交最高法院了，不行，级别管辖 是法定的，不能由当事人来约定。地域管辖可以约定，合同法、民诉法给当 事人一个约定管辖的这么一个自由，但是这个自由，划定的有一定的范围，不是说我 随便约定都可以，两个黑龙江的企业，都在当地履行，非要约定在北京的法院管辖， 这就不可以了。约定管辖只能约

32、定要不原告住所地，要不被告住所地，要不合同履行 地，要不合同签订地，要不合同标的物所在地，就这么几种地方你可以选择，超出以 外的你就不能选择。合同条款方面，常见的法律问题，再给大家介绍一下，格式条款的问题，这个也 是1999年合同法里边的，一个新内容，当然1999年的合同法里边到现在不算新了，但是当时确实是一个新内容。这个主要针对的是什么？什么叫格式条款？格 式条款是指一方为了重复使用，事先拟定好了，也没有跟对方商量，反正咱俩就签这 份合同，这叫格式条款。最典型的，去买手机，那么手机运营商，中国电信、中国移动、中国联通，它都 会有一个合约书，那很典型的格式条款，给你了，你签个字，手机给你，还有

33、就保险， 车保、人身险、证明健康保险，都是事先做好了，为了重复使用，事先拟定好了，也 不给你商量，这就是格式条款。对于格式条款，合同法里边有一些限制，因为这 种事情太多，虽然合同法有这么多限制，现在我们还经常会听到，谁又有什么霸 王条款，那又有一个什么霸王条款，还都制止不了，但是合同法里边确实已经有 明确的限制了，就是说你格式条款里边，你不能排除，你的相对方的主要权利，所有 的权利都是你的，所有的义务都是对方的，那这不行，关于格式条款，万一出现争议 怎么办？格式条款里边的内容，大家有不同的理解的时候，首先要按照通常的理解， 不能像经常会有一些说，底下会有这个条款，如果有什么争议，以本公司的解释

34、为准， 这都是无效的。首先做通常解释，通常解释没有，就做不利于提供格式条款一方的解 释，所以说这个就对于我们某些企业，如果你自己印的，平时为了重复使用，有一些 格式条款的话，那么就要注意这一点，要做一些相应的处理，格式条款。如果不利的 话，如果格式条款有争议的话，有可能是对自己是不利的，这个就是合同条款方面， 刚才我们讲了跟谁签是主体，下面签什么样的内容，是刚才讲的这一块，那么合同的 内容，双方都谈好了，明确了，怎么签，这个实践中经常会有一些人人有这个疑问， 说我合同到底什么签，是签字就行，还是盖章就行，还是必须签字加盖章，尤其对单 位这种，还有我是不是签完字还要按个手印之类的。这个合同怎么签

35、，首先看合同里边怎么约定的，如果你合同里边有明确的条款约 定，说要由双方单位盖章，法定代表人签字，方为有效，约定的这么明确，那当然是 盖章加签字，如果没有这么明确的约定，实践中，以及司法解释里边的规定就是说， 如果双方都是单位，你单位盖章没有人签字，不影响合同的效力，或者是说没有单位 盖章，但是有授权人的签字，也不影响合同的效力。授权人有两类人，一个可能就是 单位的法定代表人，我们刚才说了，就是有的单位的头总是自称为法人的，他其实就 是法定代表人，法定代表人他在这份合同上直接签字，虽然没有单位的公章，也是不 影响合同效力的。如果是其他的人，就得看他的职权范围，如果是公司职权范围内的 高管人员签

36、，那么对方有理由相信他能代表了公司的，那也不影响合同效力，如果是 其他人员，必须得有单位的授权委托书，证明他有权利在上面签字才可以，基本上签 字是这样的一个程序。需要提醒大家的是什么呢？是后面我要给大家讲的，合同往往不是一页纸的合 同，签完字盖完章就得了，往往合同有的时候是挺多的，好几页，甚至有几十页的合 同，那么这种合同，大家在签订的时候要注意，一定要盖上骑缝章，如果有修改的地 方，就在修改的地方要小签或盖章。这样免得产生争议，免得造成损失，我们的一个 法律顾问单位，实实在在的一个案件，为什么今天特意给大家讲，他是这么一个情况， 我们这个单位经常会把他的工程发包出去，那么施工单位，把这个工程

37、做完之后，会 报上来施工的结算，我这个工程一共花多少钱，你应该给我多少工程款，那么我们这 个单位，他都把施工单位报上来的这个工程计算，委托一家会计师事务所来做审核， 因为他自己没有这个能力来做审核，这是一个很专业的审核工作，所以就交给会计师 事务所来审核，会计师事务所审核完了之后，说他报上的数额高了，我会砍掉那些， 最后我们会按照这个在跟施工单位谈，施工单位同意了，我们按照这个给他支付工程 款，以往都是这样，因为他是大量的工程往出包，所以他固定的有一家会计师事务所。由于双方多年形成这种合作关系，就导致出现什么情况？经常那边报上来，这边 也没跟会计师签合同，委托他审核的合同，先把活就给他了，他就

38、做完审核再拿回来 再补签一份合同，我们再按照这份合同给会计师事务所审核的费用。后来呢，我们的 这个顾问单位是国有企业，后来情况发生了一些变化，就不能单独只委托这一家会计 师事务所来做审核，恐怕再审核就得到市场上招标啊，或者委托其他家的会计师事务 所来做审核了，这家会计师事务所就知道，说这个活儿可能是我最后的一个活儿了， 下面我再能不能接到，就不一定了。那这个时候就动了一些脑子，这个工程也是一样， 他先做完审核，回来补签合同，他回来补签合同的时候，也就是格式合同，因为双方 已经多次签订这种合同了，他就那来一份合同回来到我们这个单位来签字盖章，那这 边肯定就要审核这个合同的内容了，一看合同价款这一

39、块跟双方原来商定的不一样， 大家原先商定的可能是大概 200多万块钱，但是他报过来的变成了 500多万，将近600 多万的审核费用，当时这边就提来说你这个价格不行，你如果要是这样的话，那我们 要重新谈判了，重新商量这个价格，对方说那就算了，那就改成200多万吧，因为他拿过来的是合同，他自己是在后面已经把章都盖好，骑缝章也都盖好了，一个合同大 概7、8页，价款好像在其中的第三页，那就把价款这块儿调整，我带的有电子版，在 我们这个单位的电脑上，把这一页打印出来，把那个价格修改成200多万，打印出来，把装订的拆开，把这一页放进去，原先那页拿出来，然后双方说那就可以了，就签字 盖章了。我们盖章的时候就

40、没有盖这个骑缝章，这个时候他们那个工作人员说，拿下 来这个没用了，我就一块带走了，就把他原来将近600多万作废的那一页拿走了，回去了之后，他又把他拆出来，把我们200万真实的合同价格拿出去，把600多万的拿进来一订，回头找我们要 600万。那我们肯定不同意啊，说明明是200多万，怎么变成600万，协商解决不了，到法院，法官面前摆两份合同，我们说他那个合同不对， 我们这份合同对，200多万是对的，法官说那把你那份合同拿过来吧，双方把合同拿过来摆到法官面前，他的那份合 同上面，你想想他做的那个最初的那个，骑缝章也都清楚，最后一页盖着我们的章 600万的，我们这一份呢，后面都盖着章，就中间价款那一页

41、，没有骑缝章，因为当时他 也没有带着公章再过来盖骑缝章，所以拿掉那一页的时候，就没有骑缝章，我们因为 也没有盖骑缝章，所以这个骑缝章只有他的骑缝章，那么我们提供的那份合同里边那 一页，没有骑缝章的印儿，那你说这种情况怎么办？如果各位做法官呢？怎么来判断 这个案子，从证据上面来讲，我们肯定是没有任何优势，而且我们是绝对劣势，因为 他说的说法是，我们签了就是 600万，你自己回去换的，你看看你那一页纸也不对， 什么都不对，我这一页纸张都是同样打过来的，壮丁的眼儿都对，骑缝章我都是完整 的，你看你那一页给被你换掉了，我们是有口说不出来。最后呢，一审我们就败诉了，肯定的，法官说我可能相信你们说的可能是

42、真的， 因为你们是国有企业， 不至于赖这个钱，但是实实在在判案子就要按照这个证据来判， 你们双方各执一词的时候，我只能看这个合同，又没有别的证据能够证明的了这个事 情，那最后就判了，将近 400万元的损失，二审的时候，最后双方没办法调解了，我 们为了稍微挽回一点损失，没给 400万，但是可能也给了不少，这个事就是由于在签 字盖章环节除了纰漏。工作人员没有经验，出现这个问题，这里边有几个环节，如果 注意一下，都不会出这个问题。第一个环节抽下来的东西，刚才不是说了吗？合同有变更的在变更处大家要重新 小签一下，抽下来的东西，你把它撕掉了，作废了，就可以了，就不会出这个问题。第二个，他拿过来，你换完之

43、后你盖一个骑缝章，那跟这个就完全不一样的效果了， 所以说就是活生生的一个例子，几百万元的损失，就是由于这方面没注意。还有我们 经常签合同，因为签合同尤其到单位盖章，经常会说，在我们这边盖完章了，我就把 合同原件带给你，你都拿出去，在到你们单位去盖章，这种情况下，更是务必要把骑 缝章盖上，这时候你要是不盖骑缝章，回去之后他就想换那页就换那页。所以说一定 要地主，这些细节方面，也要注意，不注意也可能出问题。最后，给大家介绍一下，还有那些其他的关于合同无效的一些情况，因为我们签 合同的目的是为了签一份有效的合同，有效的合同履行了，我们才能从中获得相应的 经济利益，达到我们的经济目的，签合同的合同目的。如果这个合同是无效，那等于 是前面的工作都白作，所以说无效，而且还会导致其他的损失。那么合同法里边 对于合同无效的规定，还有几种情况，第一种情况，一方以欺诈或者胁迫的手段签订 的合同，损害国家利益的，这是无效的，如果不损害国家利益，是欺诈和胁迫手段签 订的合同不损害国家利益的，这种不是无效，这种叫可变更、可撤消，为什么这样子 规定？就是因为双方一方欺诈、胁迫手段签的合同如果损害国家利益的话，国家不是 这个合同里边的当事人，国家的权益怎么维护，没有谁在合同履行过程中来维护国家 的权益，所以说出现这种情况，法院仲裁机构会宣告合同无效，用这种办法来