《合同管理制度》

1、LOGO第一部分第一部分 合同管理制度合同管理制度特别声明特别声明 本幻灯片仅供单位内部浏览及学习本幻灯片仅供单位内部浏览及学习交流，不得用于其他用途，亦不得在其他交流，不得用于其他用途，亦不得在其他任何场所传播。任何场所传播。Contents合同的订立合同的订立环节环节2合同的履行合同的履行4合同的生效（效力）合同的生效（效力）3 3概述概述3 1违约违约责任及纠纷解决责任及纠纷解决3 5题外一、概述一、概述v（一）（一）合同管合同管理制度理制度目的和依据：目的和依据：v 合同是公司行为的重要表现，是公司对外发生权利义务关系的重要形式，为加强合同管理，规范办事流程，减少法律风险，使合同的订立

2、、履行、保管有章可依，根据中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法及其他有关法律法规的规定，结合公司的实际情况，制定本制度。一、概述v（二）（二）合同管理制度合同管理制度适用范围：适用范围：v 除特别指明外，适用于XX信息技术有限公司及其下属子公司（以下统称“公司”或“本公司”）作为一方当事人对外签订的所有合同，以及合同管理的各个阶段。劳动人事合同不在本制度管辖之内。一、概述v（三）合同管理原则：（三）合同管理原则：v 遵循依法办事，预防为主，层层把关，跟踪监督，及时调整处理，维护企业合法权益的原则。一、概述v（四）职责部门：（四）职责部门：v财务部v商务部v法务部v一、概述事先审查事先审查合

3、同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署合同履行合同履行变更、变更、解除解除纠纷纠纷归档归档订立环节履行环节（五）合同管理主要环节示意图（五）合同管理主要环节示意图二、二、合同合同的的订立订立环节环节v（一）事先审查（主体、标的）（一）事先审查（主体、标的）v（二）合同草拟（二）合同草拟v（三）合同审核（三）合同审核v（四）合同签署（四）合同签署（一）事先审查（一）事先审查1、合同主体、合同主体（合同法合同法T9） 可以是自然人、法人和其他组织。 在合同关系中，首先就要先弄清楚，与你签订合同的相对方是谁？不能张冠李戴，也不能未审查对方的资信能力就随意签订合同。合同草拟合同草拟合同审核合同

4、审核合同签署合同签署事先审查事先审查（一）事先审查（一）事先审查v 2、合同主体法律风险点、合同主体法律风险点 （1）合同相对人不具备相应资信、能力。 （2）合同相对人为法人的职能部门、未办理营业执照的分支机构或直属机构，缺乏履约能力。 （3）合同相对人无代理权、超越代理权或代理权过期。 （4）我方代理人未经授权或授权终止后仍进行签约。合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查（一）事先审查（一）事先审查案例案例错错将付款人认定为责任方（合同相关方的法律地位将付款人认定为责任方（合同相关方的法律地位认识错误）认识错误）A为大型跨国企业集团，实力雄厚。出口商B根据A下属子公

5、司a发出的订单向a供应货物，并按照A企业集团整体的财务安排从母公司A处回收货款，收汇一直较为正常。考虑到A的优良资信，B与A的子公司a签订了一系列合同。两年后，B获悉a经营状况恶化、即将破产，此时尚有大额出运货款尚未回收，向A追讨，A以其非交易合同主体为由拒绝还款，B损失惨重。（一）事先审查（一）事先审查 案例案例与与小商人做大生意，损失难以弥补（缺乏对小商人做大生意，损失难以弥补（缺乏对合同合同 主体主体资信情况的调查资信情况的调查）中国某公司A计划引进一套铸造设备，国外的多家知名厂家的报价都在1千万美元以上，A难以接受。某国商人S得知此情况后主动向A报出500万美元的价格，保证按要求的技术

6、水平供货。A对S虽了解不深，但仍与其签订了供货合同。到年底S只交齐了203万美元的货物。随后经过多次交涉，到期仍未交齐货物。经过调查发现，S只是一个小商人，其下属的几家小公司早已先后倒闭，并欠缴了制造商很多货款。A起诉并胜诉，但无实质收获，同时工期拖延，造成了难以弥补的损失。（一）事先审查（一）事先审查v3、己方签订主体的审查己方签订主体的审查 XX信息技术有限公司及其下属子公司为合同的签订主体，在本制度规定范围内可自主签订合同； 公司非法人单位和各部门未经授权一律不得作为合同签订主体对外签订任何形式的书面合同。合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查（一）事先审查（一

7、）事先审查v 4、对方签订主体的审查对方签订主体的审查v 主体资格：签约对方的营业执照是否通过最新年检，营业执照所载的内容是否与实际相符，对方的签约人是否为法定代表人或授权委托人，签约行为是否超越授权范围；v 合同标的：是否符合经营范围，签约对方是否具有相应资质证书或获得相应的许可等，资质等级、许可项目与工程规模是否相符，资质证书、许可证书是否有效，是否存在限制情况，资质证书的持有人名称是否与营业执照上的名称一致；v 履约能力：调查了解对方之前的履约情况，是否具备相应的生产能力和资质条件，必要时应要求其提供资产负债表、资信证明、注册会计师签署的验资报告等相关文件；v 信用记录：是否存在有重大到

8、期债务未能偿还、过往提供的产品存在质量问题及其他重大违约行为，是否发生过重大经济纠纷或重大经济犯罪案件；v 其他背景资料的审查。合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查企业工商登记查询（网络）征信查询被执行人信息查询（网络）（一）事先审查（一）事先审查v5、主体、主体审查后的处理审查后的处理v 无瑕疵：可以签订合同v 有瑕疵：不予签订；必须签订时，对方需提供担保（以保证形式做出的担保，其担保人必须是具有代偿能力的独立经济实体或个人，并应对担保人进行必要的审查。）合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查（一）事先审查（一）事先审查v6、合同、合同标

9、标的的交易指向交易指向对象的审查对象的审查v 标的：标的：是指合同当事人双方的权利和义务所指的对象，合同的标的必须明确、具体。同时，必须符合国家法律、政策规定。 不同类型的合同，其标的也存在区别，比如买卖合同的标的一般为物，而服务合同的标的为服务。明确了合同标的便明确了合同的交易内容。 在贸易实践中，对合同标的物的确定是买卖双方订立合同的关键环节，在复杂的交易中，标的物有可能处于不断变化的状态，可能对合同效力产生重要影响。合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查（一）事先审查（一）事先审查v 7、合同、合同标的的法律风险标的的法律风险点点（1）合同标的不合法。（2）合同

10、标的不可能给付。（3）合同标的不确定。（4）实际交付的标的与合同约定的标的不符。合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查合同标的常见问题及案例分析合同标的常见问题及案例分析案例案例合同合同标的物不清，形成争议标的物不清，形成争议 甲、乙两单位签订一设备租赁协议，甲方将真空离子镀膜机出租给乙方，双方约定了租期、租金等事项。租期届满时，乙方交还设备，但甲方发现不是其出租的设备。由于时间较长，原办事人员都已离职，从双方的协议中，找不到租赁物的型号或是明显特征，因此引发纠纷。经法院主持达成调解协议。甲方拉回一台不属于自己的设备，约损失15万元。（一）事先审查（一）事先审查v8、

11、合同、合同标的风险防范标的风险防范要点要点（1）应熟悉相关法律法规，审查合同标的是否合法，是否为法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物。（2）审查合同标的相关条款，查明合同标的名称是否确定。（3）根据不断变动的现实条件，审查合同标的是否可能给付，明确合同的效力。合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查（二）合同草拟v1、合同订立原则、合同订立原则v书面合同原则（案例）v标准文本原则v事前签订原则（案例）合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查合同合同形式形式书面口头其他形式不不提提倡倡合同书信件数据电文要约承诺v案例案例口头口头变更合同后未用书面

12、形式确认变更合同后未用书面形式确认v太原市某施工企业与钢材经销商2007年签订购买200吨钢材的购销合同，约定每吨3800元，分期发货，货到付款，后因钢材走俏，价格上升，钢材商致电施工企业要求每吨加价200元，施工企业因急用钢材，于是电话中负责人对此条件表示同意。后施工企业却仍按原合同约定的价格付款。钢材商诉至法院后，因没有提出书面变更的证据，故法院未支持其诉讼主张。v 某某建筑建筑公司和公司和某机器厂（就机动车检测线）某机器厂（就机动车检测线）未签订书面合未签订书面合同就进场施工同就进场施工，但是口头约定预算加变更签证，执行，但是口头约定预算加变更签证，执行2000定额。施工完毕，拖欠工程款

13、定额。施工完毕，拖欠工程款140万元。万元。v 诉讼中，和解让利诉讼中，和解让利40万元。万元。（二）合同草拟v 2、合同形式要求、合同形式要求v 合同签订一律采用书面格式。凡国家或本公司有标准或示范文本的，应当优先适用，并应按照标准文本或示范文本的要求填写。填写注意事项如下： （1）合同中不得留空白条款，如无需约定，应在空白条款处加划斜线或标注“无”； （2）合同中预留有可选择条款时，应本着对本公司有利及方便操作原则予以选择； （3）合同有附件的，须根据本制度规定据实予以完善、填写。 （4）如无国家或本公司标准示范合同文本，合同的起草工作应争取由己方或以己方为主承担，语言应严谨、简练、准确，

14、条款齐全，权利义务清楚。合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查（二）合同草拟v 3、合同内容要求合同内容要求（合同权利义务合同权利义务） 合同名称、合同编号（“名副其实”） 当事人信息（联系信息） 合同标的（“产品清单”） 数量（单位） 质量（标准） 价款或报酬 履行期限、地点、方式 违约责任（区分定金、订金、违约金、赔偿金） 争议解决 落款（两个强调） 其他（保修、保密、验收、风险、权利归属等）合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查（二）合同草拟v4、法律风险点、法律风险点（1）合同权利义务约定不清，对标的物数量、质量、包装、运输、风险、检

15、验标准或是检验期间等缺乏明确约定。（2）对法律规定的义务认识不清。（3）对自身的权利没有充分认识，无法充分保护自身利益。合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查案例案例缺乏缺乏包装包装条款，条款，包装费包装费由谁负担由谁负担？ 2008年6月，甲乙双方签订了买卖合同，约定甲向乙购买加工成品建筑材料波纹管，共计发生货款45万元，但未约定包装标准和费用等问题。7月乙自行以木箱包装了货物并按约交付给甲，要求甲支付货款45万和包装费3万。甲收到货物后支付了货款45万元，但不肯支付包装费。2009年1月乙向法院提出诉讼，向甲索要货物包装费3万余元以及利息。 法院认为在双方未约定包

16、装标准和费用的情况下，按合同法第150条的规定，乙应采取通用或者足以保护货物的方式包装，用木箱包装货物是乙应履行的义务。因此，法院未支持乙的诉讼请求。案例案例交付交付地点约定不清，地点约定不清，漏掉两个字，运费多开支漏掉两个字，运费多开支 中国某公司与美国某客商签订了进口某货物的合同。双方约定在美国西部港口交货。但双方合同和开信用证时都写成了“美国港口交货”，漏掉了“西部”两字，美方接到信用证后，通知我方在美国东部某港口接货，我方只好通知船方到该港接货，结果多承担了一笔运费支出。（二）合同草拟v 5、合同、合同权利义务风险防范权利义务风险防范要点要点（1）明确双方的权利义务，特别是质量、数量、

17、包装、检验等容易产生争议的地方。（2）明确合同和法律规定的义务。（3）明确自身所拥有的各种权利，充分保护自身利益。合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查v 合同标的物：合同标的物：涉及物的，要有明确具体的品名、规格、型号等；涉及服务的，应对服务约定全面囊括各需要的项目。不动产买卖租赁必须写明确具体位置，建筑或使用面积。 v 合同合同的数量：的数量：要写清楚数字，量词要规范，避免使用“堆”、“捆”、“车”等不确定量词。v 合同合同的质量：的质量：对标的物的等级、材质等都要写清楚，应与公司通过交易要求实现的目的一致，且以不低于行业标准为最低限。若有特殊的质量标准要求，应以

18、合同附件的形式予以确定。 v 合同的金额及付款方式（合同的金额及付款方式（北京市朝阳区东南郊水务管理所诉北北京市朝阳区东南郊水务管理所诉北京通润水务有限公司技术服务合同纠纷案京通润水务有限公司技术服务合同纠纷案）：）：金额应同时有大小写、货币单位和是否含税；公司为付款方的，一般采用先货后款方式，验收合格并收到发票后付款，对采购类合同一般还应约定质保金；公司为收款方的，一般采用先款后货方式。若公司为付款方的，结算方式以采取分期付款为主，将付款时间与对方当事人履行义务的时间相对应，避免出现一次性付清全款的情形；存在信用证的，应将票据的承兑期约定在货物交接、发运或验收后。v 合同的附件：合同的附件：

19、附件内容应明确,不存在与合同正文的冲突,为防止冲突应约定出现不一致的解释顺序，且应盖双方的骑缝章。 v 合同的签订地点及时间：合同的签订地点及时间：应在盖章后由经办人跟进落实填写，避免漏填情形。 v 合同的语言：合同的语言：要求标准、简明、法律或技术用语应规范、准确。避免使用诸如“约”、“左右”、“最快”、“尽可能”、“准时”、“及时”等模糊用语，而是要求以准确的时间或数额表达，如*天以内等。对于中英文对照的合同要求当内容不一致时应以中文为准。术语或关键词前后应统一而避免造成的条款冲突。合同双方权利义务的设置，应明确区分哪些是必须义务，哪些是选择性义务，必须义务则注明“必须”或是“应”，而不能

20、以选择性的“可以”代替。 合同条款不完备，主要表现为合同条款不完备，主要表现为“六无六无”无交货地点无结算日期无质量要求无违约责任无合同履行期限无单位公章北京市朝阳区东南郊水务管理所诉北京通润水务有限公司技术服务合同纠纷案v 2007年1月10日，东南郊水务所与通润公司签订了一份豆各庄水厂技术服务协议书（简称技术服务协议）。约定：东南郊水务所为通润公司提供专业技术服务，通润公司向东南郊水务所支付服务报酬，支付方式为每年1月1日至5日支付上一年度技术服务费。但技术服务协议中并没有明确约定服务费标准。v 通润公司于2008年支付了2007年度的技术服务报酬279,200元，但一直未支付2008年、

21、2009年、2010年的服务费。v 争议：争议：是按照实际接受服务的内容向其支付服务费，还是根据工作人员的数量？v 法院支持了东南郊水务所的主张：按照服务人员的工资标准支付服务费，即2008年度、2009年度和2010年度的服务费金额分别为344,400元、375,200元和385,200元。案例2v 美国美国出口商将炖熟的鸡肉运至瑞士，瑞士进口商接收后，以合同规定出口商将炖熟的鸡肉运至瑞士，瑞士进口商接收后，以合同规定的鸡肉（的鸡肉（ChickenChicken ）应指稚嫩的、适于烤、炸的鸡肉应指稚嫩的、适于烤、炸的鸡肉而美国出口商交而美国出口商交付的却是付的却是炖熟的鸡肉炖熟的鸡肉为由提起

22、诉讼为由提起诉讼。v 美国美国出口商认为，鸡肉（出口商认为，鸡肉（Chicken Chicken ）有一系列含义，包括炖鸡，合同）有一系列含义，包括炖鸡，合同所用鸡肉应在广义上理解所用鸡肉应在广义上理解。v 法院法院认为，在订立合同时，每一方当事人都有自己理解的词语含义，认为，在订立合同时，每一方当事人都有自己理解的词语含义，于是误解便产生了。尽管买方可从狭义上理解鸡肉一词，但并不意味于是误解便产生了。尽管买方可从狭义上理解鸡肉一词，但并不意味着卖方也有理由知道这一点。因而，买方有责任证明鸡肉一词是在狭着卖方也有理由知道这一点。因而，买方有责任证明鸡肉一词是在狭义上而非在广义上使用的。实际上这

23、是难以证明的。故而应按卖方对义上而非在广义上使用的。实际上这是难以证明的。故而应按卖方对鸡肉一词的广义理解作为合同所言鸡肉的含义。鸡肉一词的广义理解作为合同所言鸡肉的含义。 v 练习一练习一（三）合同审核（三）合同审核v1、合同审核原则、合同审核原则v按程序报批v未经审核不得签订/报签v不得先签订/履行后报审合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查法律法律条款条款严格约束当事人的权利义务并提供明确有效的纠纷解决及救济严格约束当事人的权利义务并提供明确有效的纠纷解决及救济方式的合同条款，包括但不限于知识产权、适用法律、争议解方式的合同条款，包括但不限于知识产权、适用法律、

24、争议解决、违约责任、不可抗力等条款。法律条款主要由法律部门负决、违约责任、不可抗力等条款。法律条款主要由法律部门负责审核。责审核。 技术技术条款条款对合同标的物的物理化学性能、技术等级和规范、质量、规格对合同标的物的物理化学性能、技术等级和规范、质量、规格等特征加以规定，使得合同标的物能够与种类物相区别和特定等特征加以规定，使得合同标的物能够与种类物相区别和特定化的合同条款，包括但不限于商品的技术标准、质量标准、检化的合同条款，包括但不限于商品的技术标准、质量标准、检验标准、包装、工艺、使用、验收、维护等条款。技术条款主验标准、包装、工艺、使用、验收、维护等条款。技术条款主要由承办部门、会签部

25、门、执行部门负责审查。要由承办部门、会签部门、执行部门负责审查。商务商务条款条款对双方当事人之间相关合同交易的具体商务安排作出约定的条对双方当事人之间相关合同交易的具体商务安排作出约定的条款，包括但不限于标的内容、交付时间与方式、价格、支付或款，包括但不限于标的内容、交付时间与方式、价格、支付或结算方式、期限、运输、保险等条款。商务条款主要由承办部结算方式、期限、运输、保险等条款。商务条款主要由承办部门、会签部门及财务部门负责审核。门、会签部门及财务部门负责审核。（三）合同审核v2、法务审核、法务审核v 法律风险法律风险是指由于对法律把握不准、运用不当、表述有误而导致可能面临合同实施受阻、延误

26、、中断，或面临法律制裁或损害的可能性。具体的法律风险点如下： （1）合同生效、中止、终止、违约、仲裁、诉讼、解释、法律适用等条款是否公允； （2）合同的形式要件是否完备，有无真实性疑点； （3）合同内容是否全部具有合法性； （4）合同条款表述是否存在法律漏洞； （5）合同条款表述是否逻辑严密，是否存在理解上的歧义。合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查（三）合同审核v提请提请法务审核法务审核的的必备必备文件文件v 合同摘要及情况说明（未采用模板）；v 格式规范的合同文本（包含技术规格书、技术文件等合同附件）；v 合同文本外文翻译件；v 紧急情况详细说明（只限于通过特殊

27、程序提起的评审申请）。合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查（三）合同审核v申请评审后的合同变更申请评审后的合同变更v 若在评审过程中或评审完毕后，合同内容进一步谈判发生了不利我方的重大调整修改，应摘录调整修改内容后，与最后谈判确定的合同文本一同上报，按原评审程序重新进行评审。承办人不得隐瞒调整修改内容不予上报。合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查（三）合同审核v3、合同会签审批、合同会签审批v 合同完成法务评审后，报相关部门负责人及公司领导会签。合同会签是指根据公司制定的合同会签流程，由各相关部门负责人从其部门的职能角度出发，逐一审查待签

28、的合同并签署审查意见。除紧急情况总裁特批外，合同的签订须由法务主管、商务经理、商务总监、财务总监、总经理、总裁会签。v 不同性质、类别和内容的合同，审批程序可以有差异，合同最终是否签署，以会签审批中总裁的核定意见为准。合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查（四）合同签署（四）合同签署v1、申请申请v 合同按照规定流程完成会签后，方可申请签署合同。公司总裁办监督合同的最终签署（北京章）。申请合同签署须提交下述文件： （1）该合同的会签审批表或会签审批单（审批通过状态）； （2）按合同约定的份数打印、装订的纸质合同正式文本（须合同已编号、与报批版本一致，且格式规范无修订痕

29、迹）。合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查（四）合同签署（四）合同签署v2、签字签字v 法定代表人和总裁是有权代表公司签订合同的签字人，有权直接代表公司签订合同并依合同约定在落款处签字。v 其他人员必须获得书面授权后方可代表公司签订合同，并依合同约定在落款处签字，若该授权为概括授权的，则被授权人离任或离职的，应将其概括授权委托书、尚未使用的签订具体合同的授权委托书交回公司销毁。v 有权签字人无法签字的，由其对合同会签审批提出通过意见后，经办人可以直接申请盖章。合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查（四）合同签署（四）合同签署v3、盖章盖章v

30、 以本公司名义对外签订的合同（包括变更、解除合同）必须使用公司合同专用章，原则上不使用公章，严禁使用财务章、业务章或其他印章。合同专用章由公司总裁办管理，其使用依照公司印章管理办法执行。v 用印位置应压在签字人姓名及落款日期处。单份合同超过两页以上（含两页）的须加盖骑缝章。合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查（四）合同签署（四）合同签署v4、合同签署注意合同签署注意事项事项v 如果合同对方当事人为自然人，则合同落款处所签名字与对方当事人信息及落款处所载当事人名称一致；v 如果合同当事人为单位，则合同落款处所加盖印章上的名称与合同当事人信息及落款处所载当事人名称一致。

31、合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查（四）合同签署（四）合同签署v5、后续事宜后续事宜v 法律、法规规定合同应当办理批准、登记等手续后生效的，或者需要登记备案的，经办人员应当及时办理有关手续。v 合同各方签署完毕后，所有签订的书面合同，由财务部、法务部、具体业务部门等相关部门分存。合同管理中心应及时将合同的原件一份送交财物部门备案，作为财物部门收付款物的依据；一份交至公司法务部，便于法务部进行合同归档。如因特殊情况无法提交原件的，作书面情况说明后可提交合同的复印件或扫描件。合同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署事先审查事先审查订立环节回顾主体审主体审查查合

32、同草拟合同草拟合同审核合同审核合同签署合同签署OKNOOK其他情况（担保）其他情况（担保）NOOKNO合同订立环节的法律规制合同订立环节的法律规制缔约过失责任（法条、案例）三、三、合同合同的生效（效力的生效（效力）合同签订后是否立即、必然生效？合同签订后是否立即、必然生效？（一）（一）合同签订后是否立即、必然生效？合同签订后是否立即、必然生效？订立、成立、生效订立、成立、生效的概念：的概念： 案例案例 某某国有企业未经国资委批准擅自协议转让其所持下属国有企业未经国资委批准擅自协议转让其所持下属公司股权案件。约定生效条件为国资委批准公司股权案件。约定生效条件为国资委批准。 合同订立：是双方当事人

33、成立合同的过程，是通过要约与承诺的方式，最终取得成果是合同的成立； 合同成立：是当事人意思表示一致后的结果，应以当事人的意志为标准来确认、解释； 合同生效：是法律对合同效力的评价，是一种价值判断，合同成立后未必生效。（一）（一）合同合同签订后是否立即、必然生效签订后是否立即、必然生效？1 1、绝大多数合同，成立即、绝大多数合同，成立即生效生效2 2、成立时并不当即生效，等待生效条件、成立时并不当即生效，等待生效条件完成后完成后始始生效的合同生效的合同附条件、附期限附条件、附期限3 3、虽然成立但不能生效的合同、虽然成立但不能生效的合同书面合同原则及生效时间书面合同原则及生效时间书面合同书信件数

34、据电文双方签、章生效签字人公章平信挂号信 回执保存快递 回执保存邮政快件 回执保存不提倡电报 有证据效力电传 不常用传真 有证据效力不确定电子邮件要在合同约定邮箱可要求确认书、签订确认书生效！附附条件和附期限的合同条件和附期限的合同附附条件合同条件合同 指当事人约定一定条件，将条件的成就与否作为该合同生效或者解除的依据。附附期限合同期限合同 期限是以一定时间或期间的到来对合同的效力起限制作用，只有尚未到来且必然到来的时间和期间才能作为附期限合同中的期限。（一）（一）合同签订后是否立即、必然生效？合同签订后是否立即、必然生效？合同有效有效效力效力待定待定可撤可撤销销无效无效有效有效合同成立后对双

35、方即具有一定拘束力，如成立时生合同成立后对双方即具有一定拘束力，如成立时生效，则当事人负有效，则当事人负有履行合同履行合同的义务的义务概念概念及特征及特征 不具有法律约束力和不发生履行效力的合同 自始的、绝对的、当然的无效合同法合同法第第5252条：条： 有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。无效无效合同合同中的下列免责条款无效：中的下列免责条款无效： 、造成对方人身伤害的； 、因故意或者重大过失造成对方财

36、产损失的。 PS: 合同无效自始没有法律约束力 合同条款无效不影响其他部分效力无效无效概念概念因意思表示不真实，而因意思表示不真实，而当事人享有当事人享有变更、撤销权的合同。变更、撤销权的合同。v 合同法合同法第第5454条条： 当事人一方对下列合同可申请法院或仲裁机构撤销： （一）因重大误解订立的； （二）在订立合同时显失公平的。 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。 可撤可撤销销需需批准、登记方能生效的合同：批准、登记方能生效的合同： 合同法第44条：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应

37、当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。限制限制民事行为能力人订立的民事行为能力人订立的合同合同： 经法定代理人追认后，合同有效。但纯获利益的合同或与其年龄、智力、精神状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。无权无权代理签订的合同代理签订的合同： 没有代理权、超越代理权或代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认的，对被代理不发生法律效力，有行为人承担责任；无处无处分权人订立的合同分权人订立的合同： 无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或无处分权的人订立合同后取得处分权的，合同有效。效力效力待定待定合同无效或撤销的法律后果 1、财产返还; 2、不能返还或无返还必要的，应作

38、价补偿； 3、有损失的，按过错责任大小承担。三种情形三种情形:赔偿范围：赔偿范围：1、订立合同所支出，如交通费、通讯费、餐饮住宿费等；2、准备履行或履行合同所支出，如仓储费、运费、保险费等3、主张合同无效或可撤销时支出的诉讼费用或其他费用；4、上述费用的利息损失；5、丧失与他人签约机会等情形下产生的间接损失。1、假借订合同，恶意进行磋商；2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实和提供虚假情况；3、有其他违背诚实信用原则的行为；缔约过失责任缔约过失责任四、合同的履行合同的履行合同的履行1、没有按照约定全面履行义务或是履行合同义务没有坚持诚实信用原则。2、没有充分利用合同履行中的抗辩权。3、合同变更、

39、转让或解除时没有履行相关法律程序。v1、不得擅自延期、不得擅自延期履行履行 密切关注合同的履行情况，按照合同约定及时行使我方的权利，全面履行我方的义务，特别是对应收、应付款须及时报批结算。v2、拒绝对方履行要求的、拒绝对方履行要求的情形情形 合同双方互负债务且没有先后履行顺序的，或者应当对方先履行的，在对方履行之前应拒绝其履行要求；在对方履行债务不符合约定时，应拒绝其相应的履行要求。v3、终止、终止履行履行 本公司应当先履行债务的，若有证据或迹象表明对方当事人有下列情形之一时，应当及时报告部门负责人以决定是否需要中止履行或者采取其他措施： （一）经营状况严重恶化； （二）转移财产、抽逃资金，以

40、逃避债务； （三）丧失商业信誉； （四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形； （五）分立、合并或者变更住所没有通知公司，致使履行债务发生困难。抗辩权同时履行抗辩权同时履行抗辩权 先先履行抗辩权履行抗辩权 不安抗辩权不安抗辩权指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据表明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利。指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，或先履行一方履行债务不符合债的本旨的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。指当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行，一方在对方履行前，或在对方履行债务不符

41、合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。（合同法（合同法第第6666条）条）v 1 1、同一合同中互负对待给付义务、同一合同中互负对待给付义务v 2 2、没有先后履行顺序且均已届清偿期、没有先后履行顺序且均已届清偿期v 3 3、对方当事人未履行或未按约定履行债务、对方当事人未履行或未按约定履行债务v 4 4、对方当事人对待履行是可能的、对方当事人对待履行是可能的同时履行抗辩权同时履行抗辩权案例案例 你你不付款，我不不付款，我不交货交货 20082008年年6 6月月2020日，甲乙订立合同约定：甲向乙购日，甲乙订立合同约定：甲向乙购买钢材，总价款买钢材，总价款450 450 万元。合同签订后，甲未

42、按万元。合同签订后，甲未按约支付货款，则乙可以拒绝交付钢材。约支付货款，则乙可以拒绝交付钢材。案例案例互负责任，有先后顺序先履行一方未履行、履行不符合约定后履行一方可拒绝履行甲甲乙乙先交货再付款乙乙不交货甲甲拒绝付款 先先履行抗辩权履行抗辩权可可中中止止履履行行合同法第合同法第6868条、条、6969条条应当先履行的一方；有证据证明对方有：经营状况严重恶化转移财产、抽逃资金，以逃避债务丧失商业信誉有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形此条适用较少 不安抗辩权不安抗辩权案例案例 你你亏损严重，我停止亏损严重，我停止履行履行 某汽车销售中心A与某汽车制造厂B签订一份汽车购销合同，约定A向B购买轻型

43、轿车40辆，每辆售价5万元，当月供货20辆，8月份供货20辆，货到付款。合同签订后，双方顺利地履行了第一批轿车的交货和付款义务。2001年5月份，B获悉A因经营不善，已造成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行偿还贷款。B在搜集了相关证据后，决定中止第二批车辆的托运，同时派人通知A，若想继续供货，A需提供担保或预付货款。A不同意，并以B违约为由提起诉讼。法院认为，B采取不安抗辩权的措施，是必要的、合法的，符合我国合同法的规定，依法判决驳回了A的诉讼请求。 （练习二）案例案例约定不明怎么办约定不明怎么办？处理原则：处理原则： 协议补充协议补充 合同有关条款或者交易习惯合同有关条款或者交易

44、习惯 依据自愿原则进行补充协议，但法律法规的强制性规定优先于当事人的意思，当事人不得协议排除，特别是质量条款、价格条款，首先必须遵守产品质量法、建筑法、价格法等法律的强制性规定。 三三个层次的办法（合同法第个层次的办法（合同法第6161条、第条、第6262条）：条）： 1、协议补充 2、按照合同的有关条款或者交易习惯确定 3、法定办法合同法合同法T62T621、质量要求约定不明确2、价款或者报酬不明确 3、履行地点不明确 4、履行期限不明确5、履行方式不明确6、履行费用的负担不明确法定解决法定解决方式方式1 1、质量标准不明确、质量标准不明确v 有国家标准、行业标准的，按照国家标准、行业标准履

45、行。v 没有国家标准、行业标准的，按照同类产品或者同类服务的市场通常质量标准或者符合合同目的特定标准履行。v 这里讲的通常标准，指的是同一价格的中等质量标准。法定解决法定解决方式方式2 2、价款不明确、价款不明确v 除依法必须执行政府定价、政府指导价的以外，按照同类产品、同类服务订立合同时履行地的市场价格履行。法定解决法定解决方式方式确定价格确定价格标准（标准（执行政府定价、政府指导价的）： 如期履约交付时的价格 逾期履约l逾期交付标的物价格上涨时，按照原价格执行 价格下降时，按照新价格执行l逾期提取标的物或逾期付款价格上涨时，按照新价格执行 价格下降时，按照原价格执行3 3、履行地点不明确、

46、履行地点不明确v 如果是给付货币，在接受给付一方的所在地履行。v 交付不动产的，在不动产所在地履行。v 其他标的在履行义务一方的所在地履行。法定解决法定解决方式方式4 4、履行期限不明确、履行期限不明确v 债务人可以随时向债权人履行义务，债权人也可以随时请求债务人履行义务。不能即时履行的，应当给对方必要的准备时间。法定解决法定解决方式方式5 5、履行方式不明确、履行方式不明确v 按照标的物性质决定的方式或者有利于实现合同目的的方式履行。法定解决法定解决方式方式6 6、履行费用的负担不明确、履行费用的负担不明确v 由履行义务一方负担履行费用。法定解决法定解决方式方式合同合同变更变更v 广义的合同

47、变更，包括合同广义的合同变更，包括合同内容的变更内容的变更与合同与合同主体的变更主体的变更。 （1）合同内容的变更，是指当事人不变，合同的内容予以改变的现象。 （2）合同主体的变更，是指合同关系保持同一性，仅改变债权人或债务人的现象。（合同转让）v 我国合同法上的合同变更，是指合同内容的变更，即通常我国合同法上的合同变更，是指合同内容的变更，即通常所谓的狭义的合同变更。所谓的狭义的合同变更。合同合同变更的效力变更的效力 1、原则上仅向将来发生效力；、原则上仅向将来发生效力； 2、仅对变更的部分发生法律效力；、仅对变更的部分发生法律效力； 3、不影响当事人要求赔偿的权利。、不影响当事人要求赔偿的

48、权利。案例案例案例案例包装更改，未签书面协议，仍按原合同包装更改，未签书面协议，仍按原合同执行执行 我国A外贸公司与西欧B公司签订一笔工艺品XX美元的出口合同。合同订明内包装盒由B免费提供。距合同规定的交货期前三个月，A准备好货物，随后多次去电通知B提供包装盒，B均未作答复。 距交货期前一个多月，B派其远东分公司的代表丁某来看货。A向丁某反映包装盒未提供，势必影响按期交货。丁某看了产品以后，当场口头表示B公司不再提供包装盒，可由A自行解决。A当即办妥纸盒，进行包装，进仓待运。 在合同规定的装运期前，B突然来电要求仍由其提供包装盒。A回复已按丁某的意见包装完毕，无法更改。B回电认为丁某只是其分公

49、司员工，并不能代表公司，同时双方并未签订书面协议。因此，包装一定要按合同规定的进行，否则将不履行合同。 A为避免更大的损失，只能同意B要求，重新换包装。 合同的转让合同的转让 1、合同权利的转让、合同权利的转让 又称债权的让与，指在不改变合同内容的基础上，合同的债权人依法将其在合同中的权利全部或者部分转让给第三人的情形。 2、合同义务的转让、合同义务的转让 又称债务的让与，指在不改变合同内容的基础上，债权人、债务人通过与第三人订立债务转让协议的形式，将债务人合同义务的全部或者部分转让给第三人承担的情形。 概括概括转让转让 当事人一方经对方同意，可以将自当事人一方经对方同意，可以将自 己在合同中

50、的权利和义务一并转让己在合同中的权利和义务一并转让 给第三人给第三人案例案例案例案例v 债权转让未通知债务人，该转让不对债务人产生债权转让未通知债务人，该转让不对债务人产生效力效力 2008年5月，某进出口公司A与某干花生产厂B签订了一份合同，约定：2008年12月25日前，A向B购买干花6000箱，每箱价格300元。 合同签订后，A即向B支付了全部货款180万元。 2008年8月1日，A致函B，希望B能提前交货，以便A赶在圣诞节旺季销售干花。 2008年8月3日，B复函拒绝了A的请求。 此后，A从其他渠道购得干花6000箱, 就将其与B合同项下的全部权利转让给了C，但未通知B。 由于正逢市场

51、干花价格上涨，C以每箱350元的价格支付给了A公司210万元。2008年12月23日，C前往B公司处提货，但B拒绝发货。为此，C向法院起诉，要求B在原合同规定的期限内向C交付干花。 法院未支持C的请求。v合同的解除合同的解除 指指在合同有效成立后，因当事人一方或双方的意思表示，在合同有效成立后，因当事人一方或双方的意思表示，依法使合同权利义务得以消灭的行为。依法使合同权利义务得以消灭的行为。 （一）约定（一）约定解除解除双方权利双方权利 （二）法定解除（二）法定解除单方权利单方权利 1、因不可抗力致使不能实现合同目的 2、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务

52、 3、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行 4、当事人一方迟延履行或者有其他违约行为致使不能实现合同目的 5、法律规定的其他情形解除权的消灭与行使 解除权的消灭解除权的消灭 1. 1. 法定或约定了行使期限法定或约定了行使期限期限届满不行使即消灭期限届满不行使即消灭 2.2.未约定解除权行使期限未约定解除权行使期限经对方催告后在合理期经对方催告后在合理期 限内不行使的即消灭限内不行使的即消灭 解除权的行使解除权的行使通知到达时解除通知到达时解除 异议异议请求人民法院或者仲裁机构确认合同效力请求人民法院或者仲裁机构确认合同效力案例案例 2000年3月15日，某纺织厂与某服装厂

53、签订一份布料买卖合同，双方约定：由纺织厂于2000年4月15日前提供真丝双绉面料1000米，服装厂先付款8万元，并于5月20日将货款一次性全部支付。2000年4月15日，服装厂通知纺织厂按合同约定的时间交货，纺织厂回函：因设备老化，按时支付有一定困难，请求暂缓履行，服装厂因为要抢在夏季到来之前上市销售该批真丝服装，没有同意纺织厂延迟履行的要求。2000年4月25日，因纺织厂没有履行合同，服装厂致函纺织厂，要求纺织厂最迟在5月10日前履行合同，否则解除合同。 2000年5月20日，纺织厂仍未履行合同，服装厂只好从别的渠道用每米90元的价格购买了真丝双绉面料1000米，总价款9万元，同时通知纺织厂

54、解除合同，返还8万元货款及利息，并要求纺织厂赔偿误工损失及购买布料多支付的1万元价款。 2000年8月10日，纺织厂要求履行合同，称服装厂解除合同没有征得纺织厂的同意，因而合同没有解除，服装厂应当接受货物。在遭到拒绝后起诉至法院。 问题问题：服装厂是否有权解除合同？法院会支持纺织厂的主张？服装：服装厂是否有权解除合同？法院会支持纺织厂的主张？服装厂能否要求损害赔偿？厂能否要求损害赔偿？履行中的可能与变数变更违约约定不明约定不明签订签订注意事项v 1、主体变更、解除，应征得合同各方同意；主体变更、解除，应征得合同各方同意；v 2、有担保条款的合同变更，应征求原担保单位或个人的同有担保条款的合同变

55、更，应征求原担保单位或个人的同 意并在变更协议上加盖担保单位的印章或签字；意并在变更协议上加盖担保单位的印章或签字；v 3、经登记、批准、鉴证、公证的合同，变更协议应重新登经登记、批准、鉴证、公证的合同，变更协议应重新登记、批准、鉴证、公证；记、批准、鉴证、公证；v 4、合同中订有保密条款或附有保密协议的，合同解除后，合同中订有保密条款或附有保密协议的，合同解除后，其效力并不受影响；其效力并不受影响；v 5、法律对合同的变更或解除有特别规定的，应依特别规定法律对合同的变更或解除有特别规定的，应依特别规定办理；办理；v 6、变更或解除合同的，一律采用书面形式（包括当事人双变更或解除合同的，一律采

56、用书面形式（包括当事人双方的信件、函电、电传等），口头形式一律无效；方的信件、函电、电传等），口头形式一律无效；v 7、变更、解除合同的协议在未达成或未批准之前，原合同变更、解除合同的协议在未达成或未批准之前，原合同仍有效，仍应履行。但特殊情况经双方一致同意的例外。仍有效，仍应履行。但特殊情况经双方一致同意的例外。合同变更、解除的合同变更、解除的责任责任v 因变更、解除合同而使当事人的利益遭受损失的，除因变更、解除合同而使当事人的利益遭受损失的，除法律允许免责任的以外，均应承担相应的责任，并在法律允许免责任的以外，均应承担相应的责任，并在变更、解除合同的协议书中明确规定。变更、解除合同的协议书

57、中明确规定。合同履行合同履行完毕完毕v 标准标准：达到合同条款或法律规定；物资交清；工程竣：达到合同条款或法律规定；物资交清；工程竣工并验收合格；价款结清；无遗留交涉工并验收合格；价款结清；无遗留交涉手续手续v 后合同义务后合同义务合同履行风险防范要求合同履行风险防范要求 1 1、应严格按合同约定全面履行义务，并坚持诚信信用原则、应严格按合同约定全面履行义务，并坚持诚信信用原则。2 2、充分利用合同履行中的各种权利，比如同时履行抗辩权、充分利用合同履行中的各种权利，比如同时履行抗辩权、不安抗辩权等不安抗辩权等。3 3、合同变更时应签订书面协议，需要履行通知、登记等法、合同变更时应签订书面协议，

58、需要履行通知、登记等法律程序时，需及时履行律程序时，需及时履行。4 4、合同转让时需履行相关法律程序、合同转让时需履行相关法律程序。5 5、合同解除条件成就时，需要履行通知等法律程序。、合同解除条件成就时，需要履行通知等法律程序。五、违约责任及纠纷解决五、违约责任及纠纷解决（一）违约（一）违约责任责任 又又称违反合同的责任，指合同当事人不履行合同义称违反合同的责任，指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定所应承担的民事责任务或者履行合同义务不符合约定所应承担的民事责任。 归责原则v 过错责任原则：也叫过失责任原则，指当事人一方违约，还必须在主观上有过错为承担民事责任的依据的认定责任

59、的准则。v 严格责任原则：又称无过错责任原则，指只要当事人一方违约，不管其主观有无过错，都要承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。违约主要风险点违约主要风险点1 1、未按合同约定的时间、金额支付价款。、未按合同约定的时间、金额支付价款。2 2、逾期交付、提取标的物。、逾期交付、提取标的物。3 3、未按约定的方式、地点、数量、质量等履行合同。、未按约定的方式、地点、数量、质量等履行合同。4 4、未尽到通知、保密、协助等附随义务。、未尽到通知、保密、协助等附随义务。5 5、对方违约时，未采取合理措施防止损失扩大。、对方违约时，未采取合理措施防止损失扩大。6 6、我方未充分行使违约救济权

60、利。、我方未充分行使违约救济权利。案例受领受领迟延迟延 2004年5月，甲方与乙方签订大蒜买卖合同：当年产大蒜40吨，总价款加运费8万元，代办托运，交货期限为同年8月25日，地点为山东某车站。 甲方于8月20日将大蒜准备托运时，铁路方面告知因天气原因部分路段冲毁，待通知发货。8月23日，甲方接铁路方面通知将货装车发出，8月26日凌晨到达山东某车站。 但乙方拒绝收货并声称降价一半才可考虑收货；甲方无奈在当地租用三间民房将大蒜保存。不料当地又降暴雨两天，将40吨大蒜泡汤；经鉴定29吨完全腐烂，不能食用，另外11吨也发芽。甲方遂起诉至法院要求赔偿。 法院判决乙方应对拒收的大蒜承担责任，乙方应支付甲方