新劳动法律环境下商业秘密管理实务

1、新劳动法律环境下新劳动法律环境下企业商业秘密管理实务企业商业秘密管理实务主讲：江永雄主讲：江永雄20072007年年11 11月月 案例案例 红红火火的企业为什么红红火火的企业为什么“萎谢萎谢” 华南某外企成立于九十年代初期，凭其独特华南某外企成立于九十年代初期，凭其独特的环保型彩印技术工艺为数家知名跨国大公司提的环保型彩印技术工艺为数家知名跨国大公司提供食品、饮料包装品，因其彩印工艺独特且持续供食品、饮料包装品，因其彩印工艺独特且持续改进，生产成本不断降低，故投产的当年便获赢改进，生产成本不断降低，故投产的当年便获赢利，并连续六年经营状况红红火火。但在利，并连续六年经营状况红红火火。但在20

2、002000年，年，跨国饮料公司要求该彩印包装企业所提供的包装跨国饮料公司要求该彩印包装企业所提供的包装品降价品降价40%40%，从，从20012001年开始又大幅度削减了订单量。年开始又大幅度削减了订单量。后来，该企业举步维艰，难以重振旗鼓。究其因，后来，该企业举步维艰，难以重振旗鼓。究其因，是工艺技术和生产成本泄露所致。是工艺技术和生产成本泄露所致。案例案例 “一得阁一得阁”打赢商业秘打赢商业秘密保卫战密保卫战 近日，以生产近日，以生产“一得阁一得阁”墨汁和中华墨汁驰墨汁和中华墨汁驰名中外的一得阁工贸中心（原一得阁墨汁厂），名中外的一得阁工贸中心（原一得阁墨汁厂），打赢商业秘密保卫战，其前

3、高级管理人员高某被打赢商业秘密保卫战，其前高级管理人员高某被法院判定不得披露其掌握的一得阁中心的商业秘法院判定不得披露其掌握的一得阁中心的商业秘密，亦不得参与墨汁产品的生产。密，亦不得参与墨汁产品的生产。 20032003年年7 7月，北京市第一中级人民法院受理了月，北京市第一中级人民法院受理了北京一得阁工贸中心诉被告北京某文化艺术有限北京一得阁工贸中心诉被告北京某文化艺术有限公司、高某侵犯商业秘密纠纷一案。公司、高某侵犯商业秘密纠纷一案。 审理查明：北京一得阁墨汁厂审理查明：北京一得阁墨汁厂( (简称一得阁墨汁厂简称一得阁墨汁厂) )在上在上世纪八十年代研制出一得阁墨汁及中华墨汁。世纪八十年

4、代研制出一得阁墨汁及中华墨汁。19951995年年1111月，月，北京市科学技术委员会和北京市国家保密局共同将中华墨汁北京市科学技术委员会和北京市国家保密局共同将中华墨汁及一得阁墨汁列入北京市国家秘密技术待审项目。及一得阁墨汁列入北京市国家秘密技术待审项目。19961996年年5 5月，中华墨汁及一得阁墨汁被列为北京市国家秘密技术项目，月，中华墨汁及一得阁墨汁被列为北京市国家秘密技术项目，该项目的保密期限为长期，项目的产生单位为一得阁墨汁厂，该项目的保密期限为长期，项目的产生单位为一得阁墨汁厂，上级主管机关为北京市二轻工业总公司。上级主管机关为北京市二轻工业总公司。 19781978年，高某进

5、入北京一得阁墨汁厂工作。年，高某进入北京一得阁墨汁厂工作。19841984年至年至19951995年，高某任北京一得阁墨汁厂副厂长，在此期间，曾担年，高某任北京一得阁墨汁厂副厂长，在此期间，曾担任主管技术的副厂长，主管墨汁新产品的研究、开发及生产任主管技术的副厂长，主管墨汁新产品的研究、开发及生产车间的设计。高某在担任副厂长期间，于车间的设计。高某在担任副厂长期间，于19951995年年19961996年间年间提出要研制高档墨汁。此后，研制高档墨汁的工作一直在进提出要研制高档墨汁。此后，研制高档墨汁的工作一直在进行，研制工作要向其汇报。行，研制工作要向其汇报。20012001年年4 4月，一得

6、阁中心聘任高月，一得阁中心聘任高某为副经理，同时约定以企业劳动合同的有关规定为限。某为副经理，同时约定以企业劳动合同的有关规定为限。 20022002年年1 1月月9 9日，北京某文化艺术有限公司成立，法定代表日，北京某文化艺术有限公司成立，法定代表人为高某之妻王某，发起人共有人为高某之妻王某，发起人共有1313人，高某出资人，高某出资2020万，是公万，是公司最大的股东。司最大的股东。20032003年年5 5月，一得阁中心与高某正式解除了劳月，一得阁中心与高某正式解除了劳动关系。动关系。20032003年年5 5月，一得阁中心从荣宝斋等处发现并购得了月，一得阁中心从荣宝斋等处发现并购得了北

7、京某文化艺术公司生产的三种墨汁产品。北京市第二公证北京某文化艺术公司生产的三种墨汁产品。北京市第二公证处对购买情况进行了现场公证。在案件开庭过程中，一得阁处对购买情况进行了现场公证。在案件开庭过程中，一得阁中心副经理王先生作为一得阁中心的证人出庭作证，证明高中心副经理王先生作为一得阁中心的证人出庭作证，证明高某熟知一得阁中心的商业秘密并亲自提议采取保密措施。某熟知一得阁中心的商业秘密并亲自提议采取保密措施。 一中院审理认定，一得阁中心的四种墨汁配方已符合商一中院审理认定，一得阁中心的四种墨汁配方已符合商业秘密的构成要件，应作为商业秘密依法受到保护；被告高业秘密的构成要件，应作为商业秘密依法受到

8、保护；被告高某违背了保守原告一得阁中心商业秘密的义务，披露了其掌某违背了保守原告一得阁中心商业秘密的义务，披露了其掌握的一得阁中心的墨汁配方，被告北京某文化艺术公司非法握的一得阁中心的墨汁配方，被告北京某文化艺术公司非法使用了高某披露的墨汁配方。被告高某明知原告一得阁中心使用了高某披露的墨汁配方。被告高某明知原告一得阁中心的墨汁配方属于商业秘密而向他人披露，侵犯了原告的商业的墨汁配方属于商业秘密而向他人披露，侵犯了原告的商业秘密，应当承担停止侵害、赔偿损失的民事责任。北京某文秘密，应当承担停止侵害、赔偿损失的民事责任。北京某文化艺术公司明知高某披露的墨汁配方属于商业秘密而予以使化艺术公司明知高

9、某披露的墨汁配方属于商业秘密而予以使用，亦侵犯了一得阁中心的商业秘密，应当停止侵权并与高用，亦侵犯了一得阁中心的商业秘密，应当停止侵权并与高某共同承担赔偿损失的民事责任。某共同承担赔偿损失的民事责任。 一中院一审判决，要求在一得阁工贸中心一中院一审判决，要求在一得阁工贸中心商业秘密解密前，曾担任北京一得阁工贸中心商业秘密解密前，曾担任北京一得阁工贸中心高级管理人员职务的高某不得披露其掌握的一高级管理人员职务的高某不得披露其掌握的一得阁中心的商业秘密，亦不得参与墨汁产品的得阁中心的商业秘密，亦不得参与墨汁产品的生产；北京某文化艺术有限公司不得披露、使生产；北京某文化艺术有限公司不得披露、使用高某

10、向其披露的一得阁中心的商业秘密，并用高某向其披露的一得阁中心的商业秘密，并停止生产、销售墨汁产品并将其库存的墨汁产停止生产、销售墨汁产品并将其库存的墨汁产品交法院予以销毁；北京某文化艺术有限公司品交法院予以销毁；北京某文化艺术有限公司和高某共同赔偿原告北京一得阁工贸中心经济和高某共同赔偿原告北京一得阁工贸中心经济损失损失3 3万元。万元。 一、商业秘密常遭侵犯的一、商业秘密常遭侵犯的几种情形几种情形几个发人深省的问题几个发人深省的问题（一）在同行业中，原是企业雇员后来自己做老（一）在同行业中，原是企业雇员后来自己做老板的，在受雇时担任什么工作的人居多？板的，在受雇时担任什么工作的人居多？（二）

11、在同行业中，常被高薪挖走或高薪聘用的，（二）在同行业中，常被高薪挖走或高薪聘用的，担任什么工作的人居多？担任什么工作的人居多？（三）为什么企业花费了大量的资源财力所开发、（三）为什么企业花费了大量的资源财力所开发、拥有的工艺技术，常常几乎同步被竞争对手拥有的工艺技术，常常几乎同步被竞争对手“共享共享”？（四）你听说过企业营销人员、采购人员卖（四）你听说过企业营销人员、采购人员卖“客客户户”、卖、卖“订单订单”“”“订购单订购单”而谋私利的事吗？而谋私利的事吗？企业的竞争在于特色企业的竞争在于特色商业秘密商业秘密 企业的特色的二个方面：一是技术特色，企业的特色的二个方面：一是技术特色，二是经营特

12、色。二是经营特色。 特色需要不断创新，企业才能永续经营。特色需要不断创新，企业才能永续经营。 企业的特色是企业生存、发展的保障，是企业的特色是企业生存、发展的保障，是市场竞争的秘密武器。市场竞争的秘密武器。讨论：可口可乐公司的秘密武器是什么？讨论：可口可乐公司的秘密武器是什么？二、商业秘密的特性二、商业秘密的特性 商业秘密的界定商业秘密的界定q中华人民共和国反不正当正当竞争中华人民共和国反不正当正当竞争 法法q 国家科委国家科委关于加强科技人员流动中技关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见术秘密管理的若干意见q 国家工商行政管理局的规定国家工商行政管理局的规定关于禁止关于禁止侵犯商业秘密

13、行为的若干规定侵犯商业秘密行为的若干规定 q 国家科委国家科委关于加强科技人员流动中技术秘密关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见管理的若干意见本单位所拥有的技术秘密，是指由单位研制开发本单位所拥有的技术秘密，是指由单位研制开发或者以其他合法方式掌握的、未公开的、能给单或者以其他合法方式掌握的、未公开的、能给单位带来经济利益或竞争优势，具有实用性且本单位带来经济利益或竞争优势，具有实用性且本单位采取了保密措施的技术信息，包括但不限于设位采取了保密措施的技术信息，包括但不限于设计图纸（含草图）、试验结果和试验记录、工艺、计图纸（含草图）、试验结果和试验记录、工艺、配方、样品、数据、计算机程

14、序等等。技术信息配方、样品、数据、计算机程序等等。技术信息可以是有特定的完整的技术内容，构成一项产品、可以是有特定的完整的技术内容，构成一项产品、工艺、材料及其改进的技术方案，也可以是某一工艺、材料及其改进的技术方案，也可以是某一产品、工艺、材料等技术或产品中的部分技术要产品、工艺、材料等技术或产品中的部分技术要素。素。 q中华人民共和国反不正当正当竞争法中华人民共和国反不正当正当竞争法商业秘密，是指不为公众所知悉、能为商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

15、信息。商业秘密的特征：保密性、经济性、实商业秘密的特征：保密性、经济性、实用性、用性、商业秘密包括技术信息和经营信息商业秘密包括技术信息和经营信息q反不正当竞争示范法反不正当竞争示范法 第六条第三项对商业秘密本身的含义作出了第六条第三项对商业秘密本身的含义作出了如下界定：【秘密信息的定义】就本条而言，如下界定：【秘密信息的定义】就本条而言，具备下列条件的信息才被定义为具备下列条件的信息才被定义为“秘密信息秘密信息”：作为一个整体或作为其组成部份的确切构造作为一个整体或作为其组成部份的确切构造 或组合，它未被通常从事该类信息工作的领域或组合，它未被通常从事该类信息工作的领域内的人们普遍知悉或者容

16、易取得；内的人们普遍知悉或者容易取得；由于是秘密而具有商业价值；由于是秘密而具有商业价值；权利人根据情况采取了合理措施以保持其秘密。权利人根据情况采取了合理措施以保持其秘密。 q 国家工商行政管理局国家工商行政管理局关于禁止侵犯商业秘密行为的若关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定干规定 第二条：本规定所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、第二条：本规定所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。密措施的技术信息和经营信息。 不为公众知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获取的。不为

17、公众知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获取的。 能为权利人带来经济利益、具有实用性是指该信息具有确能为权利人带来经济利益、具有实用性是指该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。益或者竞争优势。 权利人采取保密措施，包括订立保密协议，建立保密制度权利人采取保密措施，包括订立保密协议，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。及采取其他合理的保密措施。 技术信息和经营信息，包括设计、程序、产品配方、制作技术信息和经营信息，包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销工艺、制作方

18、法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标的及标书内容等信息策略、招投标中的标的及标书内容等信息 。商业秘密客户名单的法律问题商业秘密客户名单的法律问题 客户名单是经营信息中的一个重要种类，在个案客户名单是经营信息中的一个重要种类，在个案中客户名单是否构成商业秘密的认定尤为复杂，中客户名单是否构成商业秘密的认定尤为复杂，成为侵犯经营秘密案件中的最大的难点。成为侵犯经营秘密案件中的最大的难点。迄今为止我国侵犯商业秘密的案件主要是侵犯技迄今为止我国侵犯商业秘密的案件主要是侵犯技术秘密的案件，侵犯经营秘密的案件本来就极少，术秘密的案件，侵犯经营秘密的案件本来就极少，而侵犯经营秘密的案件

19、又多是侵犯客户名单案件。而侵犯经营秘密的案件又多是侵犯客户名单案件。执法中如何认定客户名单，法院往往歧见纷纭，执法中如何认定客户名单，法院往往歧见纷纭，莫衷一是。莫衷一是。客户名单包括两种性质，一种是经营性质企业的客户名单包括两种性质，一种是经营性质企业的客户名单，另外一种是服务性质企业的客户名单客户名单，另外一种是服务性质企业的客户名单。 案例案例 1996 1996年，上海兰生股份有限公司就其商业秘密遭侵年，上海兰生股份有限公司就其商业秘密遭侵权起诉至法院，这一案件的案情比较典型：兰生公司某员权起诉至法院，这一案件的案情比较典型：兰生公司某员工在辞职后就职于另一公司，该员工以新公司的名义向

20、兰工在辞职后就职于另一公司，该员工以新公司的名义向兰生公司的客户发出信函，要求建立业务关系，并且就兰生生公司的客户发出信函，要求建立业务关系，并且就兰生公司的同类产品报出比兰生公司低的价格。嗣后，部分兰公司的同类产品报出比兰生公司低的价格。嗣后，部分兰生公司的客户中断了与兰生公司的业务往来。法院最终判生公司的客户中断了与兰生公司的业务往来。法院最终判定，该员工及其就职的新公司侵犯了兰生公司的商业秘密。定，该员工及其就职的新公司侵犯了兰生公司的商业秘密。法院认为：兰生公司的客户名单和报价均属于该公司有价法院认为：兰生公司的客户名单和报价均属于该公司有价值的经营信息，并且有证据证明兰生公司制定了值

21、的经营信息，并且有证据证明兰生公司制定了公司保公司保密制度密制度，并向员工进行了必要的保密教育，明确了商业，并向员工进行了必要的保密教育，明确了商业秘密的范围和保密措施。然而该员工将兰生公司的商业秘秘密的范围和保密措施。然而该员工将兰生公司的商业秘密用于与兰生公司的竞争中，其报价有针对性地低于兰生密用于与兰生公司的竞争中，其报价有针对性地低于兰生公司，并导致兰生公司客户与之中断业务。这些行为构成公司，并导致兰生公司客户与之中断业务。这些行为构成对兰生公司商业秘密的侵犯，属不正当竞争对兰生公司商业秘密的侵犯，属不正当竞争。 侵犯商业经营信息秘密案侵犯商业经营信息秘密案商业经营信息也属于企业的重要

22、商业秘密商业经营信息也属于企业的重要商业秘密侵犯商业秘密侵犯商业秘密 警方逮捕事主警方逮捕事主20002000年年1010月月1919日日 14:14 14:14 扬子晚报扬子晚报 姜堰电姜堰电 日前，涉嫌侵犯商业秘密的朱炳灿被姜堰市警方依日前，涉嫌侵犯商业秘密的朱炳灿被姜堰市警方依法逮捕。据悉，这是我省首例侵犯商业经营信息秘密案。法逮捕。据悉，这是我省首例侵犯商业经营信息秘密案。 今年今年2 2月月2121日上午，姜堰市公安局经济案件侦察大队接到日上午，姜堰市公安局经济案件侦察大队接到江苏百新集团有限公司举报，反映该公司销售员朱炳灿违反江苏百新集团有限公司举报，反映该公司销售员朱炳灿违反与公

23、司的保密约定及公司的有关保守商业秘密的规章制度，与公司的保密约定及公司的有关保守商业秘密的规章制度，将其所掌握的经营信息占为己有，致使公司遭受严重经济损将其所掌握的经营信息占为己有，致使公司遭受严重经济损失。经查实，朱从失。经查实，朱从19971997年到年到20002000年上半年先后近年上半年先后近2020次将天津次将天津华扬杨柳青热电责任公司等华扬杨柳青热电责任公司等7 7家单位需采购金属软管补偿器产家单位需采购金属软管补偿器产品的经营信息占为己有，致使本应属于江苏百新集团有限公品的经营信息占为己有，致使本应属于江苏百新集团有限公司的司的135.274135.274万元的业务外流，给公司

24、造成万元的业务外流，给公司造成5050余万元的直接经余万元的直接经济损失。济损失。( (玉富玉富 锦国锦国 长江长江 祥宾祥宾) ) 案例案例 原告上海某甲会计师事务所与被告原告上海某甲会计师事务所与被告上海某乙会计师事务所、沈卫侵犯商业上海某乙会计师事务所、沈卫侵犯商业秘密一案。秘密一案。 确定客户名单的认定标准确定客户名单的认定标准 企业的客户名单应当与所有竞争者都可以得到的普通客户企业的客户名单应当与所有竞争者都可以得到的普通客户名单区别。名单区别。 客户名单与普通客户区别方法：客户名单与普通客户区别方法： 客户名单中的各种资料一般都是从公共渠道、公共信息源客户名单中的各种资料一般都是从

25、公共渠道、公共信息源获得的，但是如果投入人力物力对这些信息进行收集整理，获得的，但是如果投入人力物力对这些信息进行收集整理，取其所需，就有了创造的成分，如因此形成一种区别于一取其所需，就有了创造的成分，如因此形成一种区别于一般信息源的独有的信息源，就可以构成商业秘密。也就是般信息源的独有的信息源，就可以构成商业秘密。也就是说，经过加工整理而形成的信息源在公共信息源的基础上说，经过加工整理而形成的信息源在公共信息源的基础上提炼出来的，是一种创造性成果，可以作为商业秘密保护。提炼出来的，是一种创造性成果，可以作为商业秘密保护。 这种加工整理并非简单地复制社会上已有的通讯地址、厂这种加工整理并非简单

26、地复制社会上已有的通讯地址、厂商名录，而是经过独特积累、收集、加工、整理形成的客商名录，而是经过独特积累、收集、加工、整理形成的客户名单。这种客户名单是企业的特殊客户群，其他竞争者户名单。这种客户名单是企业的特殊客户群，其他竞争者不花费一定的劳动和努力得不到相同或者近似的结果不花费一定的劳动和努力得不到相同或者近似的结果。 三、保密合同与竞业限制的关系三、保密合同与竞业限制的关系竞业限制，也称竞业禁止，在国内不为大众熟竞业限制，也称竞业禁止，在国内不为大众熟悉，但在国外却是很常见的词语。它的主要内悉，但在国外却是很常见的词语。它的主要内容是指企业的职工（尤其是高级职工）在其任容是指企业的职工（

27、尤其是高级职工）在其任职期间不得兼职于竞争公司或兼营竞争性业务，职期间不得兼职于竞争公司或兼营竞争性业务，在其离职后的特定时期或地区内也不得从业于在其离职后的特定时期或地区内也不得从业于竞争公司或进行竞争性营业活动。竞争公司或进行竞争性营业活动。竞业禁止制度的重要目的就是为了保护雇主或竞业禁止制度的重要目的就是为了保护雇主或企业的商业秘密不为雇员所侵犯。企业的商业秘密不为雇员所侵犯。 竞业限制是保密合同的一种履行手段。保密合同的最终目的竞业限制是保密合同的一种履行手段。保密合同的最终目的是保守商业秘密，竞业限制只是保护商业秘密的一种手段。是保守商业秘密，竞业限制只是保护商业秘密的一种手段。所谓

28、一种手段，是指通过竞业限制，可以在一定程度上限制所谓一种手段，是指通过竞业限制，可以在一定程度上限制他人泄漏、使用其商业秘密的机会，其作用仅此而已。竞业他人泄漏、使用其商业秘密的机会，其作用仅此而已。竞业限制的作用仅仅是减少侵权行为的机会。竞业限制是限制特限制的作用仅仅是减少侵权行为的机会。竞业限制是限制特定的从事某一职业或生产某种产品。定的从事某一职业或生产某种产品。 支付保密费，约定违约金，规定提前通知期，采取脱密措施支付保密费，约定违约金，规定提前通知期，采取脱密措施等等都是保密合同的重要手段，竞业限制只是诸多方式中的等等都是保密合同的重要手段，竞业限制只是诸多方式中的一种。一种。 在保

29、密合同的诸多手段履行手段中，竞业限制是非常重要的在保密合同的诸多手段履行手段中，竞业限制是非常重要的同时也是最为严厉的一种，它对劳动者的自由择业触及最深。同时也是最为严厉的一种，它对劳动者的自由择业触及最深。而竞业限制的目的不仅仅是为了保护商业秘密，企业也期望而竞业限制的目的不仅仅是为了保护商业秘密，企业也期望借此实现人才的合理流动。企业最不愿看到的是花费了大量借此实现人才的合理流动。企业最不愿看到的是花费了大量财力物力培养的专业人才为竞争对手工作，这就相当于自己财力物力培养的专业人才为竞争对手工作，这就相当于自己投资而让对手受益，这对企业来说极不公平。投资而让对手受益，这对企业来说极不公平。

30、 案例案例 员工擅自跳槽赔员工擅自跳槽赔3030万万 新新单位负连带责任单位负连带责任 与用人单位合同未满，员工就擅自跳槽到了其他单位。与用人单位合同未满，员工就擅自跳槽到了其他单位。近日，浙江省温岭市法院作出的一审判决，要求违约员工李近日，浙江省温岭市法院作出的一审判决，要求违约员工李海鲍向原工作单位支付经济损失和违约金共计万元，他海鲍向原工作单位支付经济损失和违约金共计万元，他的新工作单位负连带责任。的新工作单位负连带责任。 年月日，浙江省台州市爱仕达电器有限公年月日，浙江省台州市爱仕达电器有限公司（下称爱仕达公司）与李海鲍签订聘用合同，合同期至司（下称爱仕达公司）与李海鲍签订聘用合同，合

31、同期至年月日止。合同约定，其中一方无故解除劳动年月日止。合同约定，其中一方无故解除劳动合同，须赔偿另一方万元。双方还签订了保密合同，约合同，须赔偿另一方万元。双方还签订了保密合同，约定李海鲍在与爱仕达公司终止或解除聘用合同之日起个定李海鲍在与爱仕达公司终止或解除聘用合同之日起个月内，不得自营或为他人经营与爱仕达公司有竞争的业务；月内，不得自营或为他人经营与爱仕达公司有竞争的业务；李海鲍为与爱仕达公司直接或间接竞争的公司（机构）工作李海鲍为与爱仕达公司直接或间接竞争的公司（机构）工作或者拥有利益的，将被视为故意违反合同约定的竞业禁止，或者拥有利益的，将被视为故意违反合同约定的竞业禁止，应一次性支

32、付给爱仕达公司万元违约金。应一次性支付给爱仕达公司万元违约金。 同年月日，李海鲍擅自跳槽到宁波市威同年月日，李海鲍擅自跳槽到宁波市威尔炊具制品有限公司（下称威尔公司）。此后，爱仕尔炊具制品有限公司（下称威尔公司）。此后，爱仕达公司多次催告李海鲍回公司上班，并以信函方式告达公司多次催告李海鲍回公司上班，并以信函方式告知威尔公司，不得录用李海鲍，但对方都未理会。知威尔公司，不得录用李海鲍，但对方都未理会。 为此，爱仕达公司向温岭市仲裁委申请仲裁。仲为此，爱仕达公司向温岭市仲裁委申请仲裁。仲裁部门作出裁决，要求李海鲍向爱仕达公司支付经济裁部门作出裁决，要求李海鲍向爱仕达公司支付经济损失和违约金共计万

33、元；威尔公司支付给爱仕达公损失和违约金共计万元；威尔公司支付给爱仕达公司损失万元。爱仕达公司对裁决不服，起诉至温司损失万元。爱仕达公司对裁决不服，起诉至温岭市法院，要求李海鲍赔偿经济损失万元，赔偿岭市法院，要求李海鲍赔偿经济损失万元，赔偿竞业限制违约金万元。竞业限制违约金万元。 温岭市法院经审理认为，被告李海鲍在未与原告温岭市法院经审理认为，被告李海鲍在未与原告爱仕达公司解除劳动合同的情况下，擅自离职到威尔爱仕达公司解除劳动合同的情况下，擅自离职到威尔公司工作，已构成违约，故作出上述判决。公司工作，已构成违约，故作出上述判决。 四、劳动法律法规对保守商业四、劳动法律法规对保守商业秘密及竞业限制

34、的规定秘密及竞业限制的规定q劳动合同法劳动合同法第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，

35、应当按照约定向用人单位支付违约金。约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。q劳动合同法劳动合同法第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务与本单位生产或者

36、经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。期限，不得超过二年。 q劳动合同法劳动合同法相关条款相关条款第二十五条除本法第二十二条和第二第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。劳动者约定由劳动者承担违约金。第九十条劳动者违反本法规定解除劳第九十条劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保动合同，或者违反劳动合同中约定的保密

37、义务或者竞业限制，给用人单位造成密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任损失的，应当承担赔偿责任。q中华人民共和国劳动法中华人民共和国劳动法 第第2222条：条：“劳动合同当事人可以在劳动合同劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。” 第第9999条：条：“用人单位招用尚未解除劳动合同的用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，对原用人单位造成经济损失的，该用劳动者，对原用人单位造成经济损失的，该用人单位应当依法承担连带赔偿责任。人单位应当依法承担连带赔偿责任。” ” 第第102102条：条：“劳动者违反本法规定的条

38、件解除劳动者违反本法规定的条件解除劳动合同或者违反劳动合同中约定的保密事项，劳动合同或者违反劳动合同中约定的保密事项，对用人单位造成经济损失的，应当依法承担赔对用人单位造成经济损失的，应当依法承担赔偿责任。偿责任。” 参考资料参考资料 中华人民共和国公司法中华人民共和国公司法 第一百四十九条董事、高级管理人员不得有下列行为：第一百四十九条董事、高级管理人员不得有下列行为： （五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的

39、业务；所任职公司同类的业务； （六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有； （七）擅自披露公司秘密；（七）擅自披露公司秘密； （八）违反对公司忠实义务的其他行为。（八）违反对公司忠实义务的其他行为。 董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。司所有。 第一百五十条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违第一百五十条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。应当承担赔偿责任。

40、第二百一十七条本法下列用语的含义：第二百一十七条本法下列用语的含义： （一）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责（一）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。 经济补偿金、违约金与赔偿经济补偿金、违约金与赔偿金金经济补偿金：劳动法律法规规定的给弱势群体经济补偿金：劳动法律法规规定的给弱势群体劳动者的保护性补偿劳动者的保护性补偿劳动关系解除、终止时符合法定条件情况下，劳动关系解除、终止时符合法定条件情况下，用人单位按劳动者服务年限给予的补偿。用人单位按劳动者服务年限给予的补偿。约定劳动

41、解除后的竞业限制时用人单位给劳动约定劳动解除后的竞业限制时用人单位给劳动者劳动收入损失的补偿。者劳动收入损失的补偿。赔偿金：过错赔偿金：过错 违约事实违约事实 财产损失财产损失 因果关系因果关系经济补偿金、违约金与赔偿经济补偿金、违约金与赔偿金金违约金：主观要件违约金：主观要件过错过错 客观要件客观要件违约事实违约事实 违约金，亦称违约罚款，是指合同当事人约定违约金，亦称违约罚款，是指合同当事人约定在一方不履行合同时向另一方支付一定数额的在一方不履行合同时向另一方支付一定数额的货币。这种民事责任形式只有在合同当事人有货币。这种民事责任形式只有在合同当事人有约定或法律有直接规定时才能适用，当事人

42、一约定或法律有直接规定时才能适用，当事人一方不能自行规定所谓违约金。违约金可分为赔方不能自行规定所谓违约金。违约金可分为赔偿性违约金和惩罚性违约金。偿性违约金和惩罚性违约金。约定违约金事宜约定违约金事宜违约金，亦称违约罚款，是指合同当事人约定违约金，亦称违约罚款，是指合同当事人约定在一方不履行合同时向另一方支付一定数额的在一方不履行合同时向另一方支付一定数额的货币。这种民事责任形式只有在合同当事人有货币。这种民事责任形式只有在合同当事人有约定或法律有直接规定时才能适用，当事人一约定或法律有直接规定时才能适用，当事人一方不能自行规定所谓违约金。违约金可分为赔方不能自行规定所谓违约金。违约金可分为

43、赔偿性违约金和惩罚性违约金。偿性违约金和惩罚性违约金。 案例案例 企业高管违反竞业禁止企业高管违反竞业禁止义务被判赔偿义务被判赔偿 北京海华公司和上海盛夏公司均为专业电北京海华公司和上海盛夏公司均为专业电视多媒体开发生产企业。李明原为海华公司股视多媒体开发生产企业。李明原为海华公司股东、董事和副总经理，主要负责市场营销、市东、董事和副总经理，主要负责市场营销、市场推广及销售与管理的协调工作。场推广及销售与管理的协调工作。20052005年年1 1月，李明未经海华公司同意，月，李明未经海华公司同意，“跳槽跳槽”到了盛夏公司，任该公司主管市场的到了盛夏公司，任该公司主管市场的副总裁职务，负责产品的

44、市场推广、销售及与副总裁职务，负责产品的市场推广、销售及与其他部门的协调。其他部门的协调。海华公司将盛夏公司和李明告到了法院。海华公司将盛夏公司和李明告到了法院。 海华公司认为，李明多年在海华公司担任高级职务，掌海华公司认为，李明多年在海华公司担任高级职务，掌握公司的技术秘密、价格体系、客户关系、渠道政策等商业握公司的技术秘密、价格体系、客户关系、渠道政策等商业秘密。而且海华公司的章程规定了董事和股东不得在工作期秘密。而且海华公司的章程规定了董事和股东不得在工作期间和离开公司两年内从事与公司竞争的行业或营业。李明亦间和离开公司两年内从事与公司竞争的行业或营业。李明亦做过相应的书面保证。海华公司

45、因业务需要曾派李明出国留做过相应的书面保证。海华公司因业务需要曾派李明出国留学。学。20042004年年6 6月，李明以进修为由提出辞职，并在未经海华月，李明以进修为由提出辞职，并在未经海华公司同意的情况下离开公司，前往海华公司在国内最主要竞公司同意的情况下离开公司，前往海华公司在国内最主要竞争对手之一的盛夏公司工作。李明不履行股东、董事和保证争对手之一的盛夏公司工作。李明不履行股东、董事和保证书约定的竞业禁止义务，给海华公司造成重大的经济和商誉书约定的竞业禁止义务，给海华公司造成重大的经济和商誉损失，应依法承担赔偿责任。盛夏公司为利用李明掌握的海损失，应依法承担赔偿责任。盛夏公司为利用李明掌

46、握的海华公司商业秘密，委任以公司副总裁职务聘任李明，属于不华公司商业秘密，委任以公司副总裁职务聘任李明，属于不正当竞争，与李明共同对海华公司构成侵权，应依法承担连正当竞争，与李明共同对海华公司构成侵权，应依法承担连带责任。海华公司请求法院判令李明与盛夏公司终止劳动关带责任。海华公司请求法院判令李明与盛夏公司终止劳动关系；李明继续履行竞业禁止义务；李明与盛夏公司连带赔偿系；李明继续履行竞业禁止义务；李明与盛夏公司连带赔偿海华公司经济损失海华公司经济损失250250万元。万元。 李明则认为，竞业禁止必须有具体可保护的李明则认为，竞业禁止必须有具体可保护的利益，即商业秘密。海华公司没有证据证明其商利

47、益，即商业秘密。海华公司没有证据证明其商业秘密真实存在，因此，其竞业禁止的基础不存业秘密真实存在，因此，其竞业禁止的基础不存在。另外，海华公司没有给予李明竞业禁止补偿在。另外，海华公司没有给予李明竞业禁止补偿费，竞业禁止条款应属无效。故请求法院驳回海费，竞业禁止条款应属无效。故请求法院驳回海华公司对其的全部诉讼请求。华公司对其的全部诉讼请求。盛夏公司认为，该公司并不知道李明与海华盛夏公司认为，该公司并不知道李明与海华公司订有竞业禁止协议，李明是在从海华公司处公司订有竞业禁止协议，李明是在从海华公司处离职半年多后才到盛夏公司工作的，故盛夏公司离职半年多后才到盛夏公司工作的，故盛夏公司聘用李明的行

48、为无过错。盛夏公司与李明的劳动聘用李明的行为无过错。盛夏公司与李明的劳动合同合法有效，海华公司无权要求解除。盛夏公合同合法有效，海华公司无权要求解除。盛夏公司从未获取或使用海华公司的商业秘密，亦未以司从未获取或使用海华公司的商业秘密，亦未以此获利，不存在任何侵权事实。此获利，不存在任何侵权事实。该案经法院一审、二审，终审判决被告李明该案经法院一审、二审，终审判决被告李明和盛夏公司共同赔偿海华公司和盛夏公司共同赔偿海华公司6060万元经济损失。万元经济损失。 五、如何进行保守商业秘密的五、如何进行保守商业秘密的管理管理（一）建立管理机构，确定管理责任人员（一）建立管理机构，确定管理责任人员（二）

49、明确商业秘密的范围，划分密级（二）明确商业秘密的范围，划分密级（三）健全保密制度（三）健全保密制度（四）与涉密人员签订保密合同（四）与涉密人员签订保密合同（五）开展全员职业道德和保密义务教育（五）开展全员职业道德和保密义务教育培训培训（六）强化日常管理，贯彻落实保密制度（六）强化日常管理，贯彻落实保密制度和措施和措施 （一）建立管理机构，确定管（一）建立管理机构，确定管理责任人员理责任人员建立企业的保密领导小组。由高层建立企业的保密领导小组。由高层( (老板老板/ /总经理总经理/ /副总副总) )领领导担任组长，挑选懂技术、通业务的中高层管理人员担任导担任组长，挑选懂技术、通业务的中高层管理

50、人员担任常务副组长常务副组长, , 负责商业秘密保密管理的具体事务负责商业秘密保密管理的具体事务, ,同时吸收同时吸收总经办总经办/ /厂办厂办/ /管理部、人事、档案、技术、销售、财务以管理部、人事、档案、技术、销售、财务以及其它相关的业务部门的负责人、专家及其它相关的业务部门的负责人、专家/ /骨干为小组成员；骨干为小组成员；并明确保密领导小组的日常管理职能。并明确保密领导小组的日常管理职能。 虽然商业秘密与国家秘密的层次不同，但对保护的要求、虽然商业秘密与国家秘密的层次不同，但对保护的要求、制度措施、防范手段、宣传教育等大体相似，因此，原来制度措施、防范手段、宣传教育等大体相似，因此，原

51、来已有管理国家保密部门的，可由其担任已有管理国家保密部门的，可由其担任/ /兼任常务副组长，兼任常务副组长，或聘用有保密管理经验的退休人员担任或聘用有保密管理经验的退休人员担任/ /兼任常务副组长兼任常务副组长。 （一）建立管理机构，确定管理（一）建立管理机构，确定管理责任人员责任人员在建立企业保密领导小组的基础上，要进一步明在建立企业保密领导小组的基础上，要进一步明确保密领导小组成员的职责分工。按业务归口实确保密领导小组成员的职责分工。按业务归口实行行“条块条块”管理，使有关部门负责人不仅管理好管理，使有关部门负责人不仅管理好业务工作，还要管好相关的保密工作，克服业务业务工作，还要管好相关的

52、保密工作，克服业务工作和保密工作工作和保密工作“两张皮两张皮”的脱节现象。可以明的脱节现象。可以明确提出把经贸确提出把经贸/ /营销、科技营销、科技/ /技术研发、涉外技术研发、涉外/ /公关、公关、宣传报道宣传报道/ /文化建设、通信文化建设、通信/ /资讯的保密任务划归资讯的保密任务划归到相关部门归口管理，保密小组常务副组长督导到相关部门归口管理，保密小组常务副组长督导其保密工作，使他们成为保密小组其保密工作，使他们成为保密小组/ /部门的得力助部门的得力助手手。 （二）（二）及时明确商业秘密的范及时明确商业秘密的范围，并划分等级围，并划分等级 （四环节（四环节）1 1、确定商业秘密的具体

53、范围。、确定商业秘密的具体范围。 商业秘密具体分两个方面：一是技术秘密，包括商业秘密具体分两个方面：一是技术秘密，包括技术发明、新工艺、技术诀窍、新技术前景预测、技术发明、新工艺、技术诀窍、新技术前景预测、替代技术的预测等；二是经营秘密，包括新产品替代技术的预测等；二是经营秘密，包括新产品的市场占有情况、开拓新市场的计划措施，营销的市场占有情况、开拓新市场的计划措施，营销策略、渠道，客户关系及生产成本、利润、调价策略、渠道，客户关系及生产成本、利润、调价方案、对外谈判意图及标底等。企业要根据实际方案、对外谈判意图及标底等。企业要根据实际情况，准确地、具体地把本企业的商业秘密划定情况，准确地、具

54、体地把本企业的商业秘密划定。 （二）（二）及时明确商业秘密的范及时明确商业秘密的范围，并划分等级围，并划分等级 （四环节（四环节）2 2、对各项商业秘密划分等级，使商业秘密能够有、对各项商业秘密划分等级，使商业秘密能够有重点地加以保护，确保安全。重点地加以保护，确保安全。 商业秘密的等级可参照国家秘密等级分为三个等商业秘密的等级可参照国家秘密等级分为三个等级：核心秘密、重要秘密、一般秘密。判定标准级：核心秘密、重要秘密、一般秘密。判定标准是：核心秘密泄露后会影响企业的盛衰存亡；重是：核心秘密泄露后会影响企业的盛衰存亡；重要秘密泄露后会带来巨大的经济损失；一般秘密要秘密泄露后会带来巨大的经济损失

55、；一般秘密泄露后会带来一般的经济损失泄露后会带来一般的经济损失。 （二）（二）及时明确商业秘密的范及时明确商业秘密的范围，并划分等级围，并划分等级 （四环节）（四环节）3 3、明确各项商业秘密的保密期限。、明确各项商业秘密的保密期限。 因为经济活动是在不断进行之中，随着时间的推因为经济活动是在不断进行之中，随着时间的推移和情况变化，大多数商业秘密保密价值会变化。移和情况变化，大多数商业秘密保密价值会变化。失去了保密价值的信息如果继续保护，企业的商失去了保密价值的信息如果继续保护，企业的商业秘密容易成为内容越来越多、密与非密界限越业秘密容易成为内容越来越多、密与非密界限越来越难以分清的来越难以分

56、清的“糊涂帐糊涂帐”，并在保护过程中造，并在保护过程中造成人力物力资源的浪费。故此，商业秘密事项在成人力物力资源的浪费。故此，商业秘密事项在产生时就应预算一个保密期限，到期让其自行解产生时就应预算一个保密期限，到期让其自行解密。密。 （二）（二）及时明确商业秘密的范及时明确商业秘密的范围，并划分等级围，并划分等级 （四环节（四环节）4 4、对商业秘密事项做好标志工作，以便一、对商业秘密事项做好标志工作，以便一目了然知道是哪一级秘密、保密期限多长，目了然知道是哪一级秘密、保密期限多长，有利于管理和使用。商业秘密的标志应区别有利于管理和使用。商业秘密的标志应区别于国家秘密标志，怎样标志由权利人决定

57、于国家秘密标志，怎样标志由权利人决定。 （三）（三）健全保守商业秘密的健全保守商业秘密的制度制度 可参照国家保密部门已经颁布的一系列保守国家可参照国家保密部门已经颁布的一系列保守国家秘密的制度，结合商业秘密的不同特点，针对各秘密的制度，结合商业秘密的不同特点，针对各种可能的泄密途径，制订出包括公文管理、接待种可能的泄密途径，制订出包括公文管理、接待联络、宣传报道、废旧载体管理、人才流动、技联络、宣传报道、废旧载体管理、人才流动、技术交流、论文发表、申请专利、通信、办公自动术交流、论文发表、申请专利、通信、办公自动化等在内的一整套有关商业秘密保护的制度。与化等在内的一整套有关商业秘密保护的制度。

58、与此同时，要将商业秘密的管理纳入企业内部的考此同时，要将商业秘密的管理纳入企业内部的考核体系，保证各项保密制度在全体员工中得到认核体系，保证各项保密制度在全体员工中得到认真的执行真的执行。 参考参考员工手册的保密规定要员工手册的保密规定要项项目的目的 忠诚义务忠诚义务禁业限制（专有服务）禁业限制（专有服务）保密范围保密范围保密义务保密义务保密期限及适用对象保密期限及适用对象奖励奖励泄密责任泄密责任（四）（四）与涉及商业秘密的人员与涉及商业秘密的人员签定保密合同签定保密合同 反不正当竞争法反不正当竞争法、刑法刑法等对商业秘密的规定等对商业秘密的规定较为笼统，流于一般，所以，若当事双方就某一信息较

59、为笼统，流于一般，所以，若当事双方就某一信息是不是商业秘密，没有明确、具体的约定，劳动合同是不是商业秘密，没有明确、具体的约定，劳动合同法失去用武之地，谁要在诉讼中取胜就要看其举证能法失去用武之地，谁要在诉讼中取胜就要看其举证能否证明自己的主张，并为法院接受。但是，如果权利否证明自己的主张，并为法院接受。但是，如果权利人和侵权人在事前签有保密合同，明确商业秘密的名人和侵权人在事前签有保密合同，明确商业秘密的名称、范围及其他条款，并且这些条款与现行的法律法称、范围及其他条款，并且这些条款与现行的法律法规没有抵触，权利人仅凭合同就能证明特定的信息是规没有抵触，权利人仅凭合同就能证明特定的信息是自己

60、的商业秘密，使自己在诉讼中处于非常有利的地自己的商业秘密，使自己在诉讼中处于非常有利的地位位。 （四）（四）与涉及商业秘密的人员与涉及商业秘密的人员签定保密合同签定保密合同 保密合同的签订是商业秘密保护中的最重要环节。保密合同的签订是商业秘密保护中的最重要环节。在具体实施时，除了考虑企业内部的研究开发人在具体实施时，除了考虑企业内部的研究开发人员、技术人员、市场计划和营销人员、财会人员、员、技术人员、市场计划和营销人员、财会人员、秘书人员、保安人员外，不能忽略工作交往中不秘书人员、保安人员外，不能忽略工作交往中不得不向其提供本企业商业秘密的合作伙伴、谈判得不向其提供本企业商业秘密的合作伙伴、谈