第三章公司法

1、第二章第二章 公司法公司法 第一节 概述一、公司的概念与特征（一）公司的概念公司就是以营利为目的而依法设立的具有法人资格的商事组织。公司法：公司是指全部公司法：公司是指全部资本资本由股东出资构成，由股东出资构成，股东股东以其出资额或所持股份为限对公司承担以其出资额或所持股份为限对公司承担责任，责任，公司公司以其全部资产对公司债务承担责以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。任的企业法人。承担责任原则承担责任原则有限责任原则：有限责任原则： 1、股东的有限责任、股东的有限责任 2、公司的有限责任、公司的有限责任 确认股东财产和公司财产分离，使公司具有独立确认股东财产和公司财产分离，使公司具有独

2、立的财产权利。的财产权利。 公司的股东向公司出资后，不再对其所投入的财公司的股东向公司出资后，不再对其所投入的财产享有直接控制权，从而实现了股东财产和公司财产产享有直接控制权，从而实现了股东财产和公司财产的分离。的分离。 公司具有独立的法人资格，具有“三个独立”，包括人格独立、财产独立、责任独立。公司法人人格独立的最大缺陷便是削弱了对公司债权人的保护，无形中把一定的商业风险从股东身上转移到了公司债权人身上。在公司法人的独立人格被滥用的情况下，如何来保护公司债权人的合法利益，成为我们人们愈加关注的一个话题。法人人格否认制度公司法人人格否认，在英美法系中又称为“揭开公司的面纱”，是指为阻止公司独立

3、人格的滥用和保护公司债权人利益及社会公共利益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司与其背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任，责令特定股东(包括自然人法人股东)对公司债务直接负责一种法律措施。 公司法第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。股东滥用权利主要表现形式1、出资不实2、脱壳经

4、营3、人格混同4、过度操纵案例 揭开公司面纱最早的司法判例揭开公司面纱最早的司法判例-1897年英国衡平法院的年英国衡平法院的-萨洛蒙诉萨洛蒙有限公萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案司案皮革商萨洛蒙是从事皮靴制造和销售的个体商人，拥有一个皮靴店。1892年萨洛蒙先生在此基础上成立萨洛蒙有限公司。该公司拥有七名股东，即萨洛蒙本人、其妻子及五个小孩。该公司发行20007股股份，萨洛蒙本人认购20001股，其余每人股，符合发起人至少七人的要求。公司依法成立。公司成立后第一次董事会批准了萨洛蒙将他的皮靴店卖给公司，售价38782英镑,其中20000英镑作为萨洛蒙认缴给公司的股金，计20000股，10000英镑作

5、为公司欠萨洛蒙本人的债务，并以公司资产担保。余下8782英镑以现金支付本人。随后，公司在经营过程中外借债务，未设置抵押。1893年公司处境困难，无力支付到期债务，依法清算。公司全部资产仅为6000英镑，欠萨洛蒙本人7000多英镑，若其本人优先受偿，其他无担保的债权人将无法受清偿。为此，公司的清算人，代表无担保的公司债权人起诉萨洛蒙，诉称萨洛蒙有限公司只是萨洛蒙个人的化身和代理人，两者实质上完全为同一人，其本人债权不应向公司求偿。一审法院和巡回法院支持原告主张，认为公司是萨洛蒙本人的代理人，因此萨洛蒙应代公司承担责任。萨洛蒙不服判决，上诉至衡平法院。经审理，衡平法院驳回原判决，认为公司组建的目的

6、和动机是正常、合法的，手续亦符合公司法的要求。公司一经合法成立，在法律上，公司就是一个独立的法人组织，它有权行使公司的权力，包括对外借债。虽然萨洛蒙是公司股份的绝大部分特有者，但公司债权人不是萨洛蒙个人的债权人，萨洛蒙作为公司有担保的债权人，有权优先于普通债权人得到清偿。因此，萨洛蒙得到了公司所能付出的6000多英镑，其他债权人则分文未得。分析分析 法人独立原则与有限责任原则作为法人独立原则与有限责任原则作为现代企业法人制度中的基本制度，其目现代企业法人制度中的基本制度，其目的是为在的是为在股东与公司债权人之间达成一股东与公司债权人之间达成一种风险与权利的平衡种风险与权利的平衡。当这一平衡被公

7、。当这一平衡被公司法人格与股东有限责任的滥用所打破司法人格与股东有限责任的滥用所打破时，便需要一种衡平的法律制度来纠偏时，便需要一种衡平的法律制度来纠偏、矫正。、矫正。有鉴于此，美国首开公司法人格否认制有鉴于此，美国首开公司法人格否认制度之先河，随后，其他一些英美法系及度之先河，随后，其他一些英美法系及大陆法系国家也相继确认了该制度，将大陆法系国家也相继确认了该制度，将其作为法人独立人格制度和股东有限责其作为法人独立人格制度和股东有限责任原则的补充和例外，以维护法律的公任原则的补充和例外，以维护法律的公平与正义。平与正义。法律特征法律特征 1、公司必须从事经营活动，以营、公司必须从事经营活动，

8、以营利为目的；利为目的； 连续性、目的性。不同于事业单位、福利机构等。例如金融学院不是公司。公司的社会责任： 银行信用卡发放问题：卡奴：无力偿还银行最低还款额，且连续3个月未能还款的人 王石因地震捐款遭炮轰（评）(2008-05-22 00:13:09) 一方有难、八方支援。自一方有难、八方支援。自“5.12”震灾发生后，不少企震灾发生后，不少企业纷纷解囊，捐赠数额一笔高过一笔：台塑集团为灾区捐款业纷纷解囊，捐赠数额一笔高过一笔：台塑集团为灾区捐款1亿元人民币、邵逸夫夫妇捐款亿元人民币、邵逸夫夫妇捐款1亿港币、富士康捐款亿港币、富士康捐款6千万千万元元与此同时，人们关注到，社会公益形象一向颇佳

9、的万与此同时，人们关注到，社会公益形象一向颇佳的万科，捐款数额为科，捐款数额为200万元人民币，还要求公司每个员工捐款万元人民币，还要求公司每个员工捐款不要超过不要超过10元。王石和万科捐款为何遭炮轰？企业家应如何元。王石和万科捐款为何遭炮轰？企业家应如何捐助社会公益活动？捐助社会公益活动？ 万科的市值规模以及行业地位（万科的市值规模以及行业地位（2007年，万科销售额排名内地第一，超过年，万科销售额排名内地第一，超过523亿元，净利超过亿元，净利超过48亿元），有部分人通过网络和媒体对万科捐赠额亿元），有部分人通过网络和媒体对万科捐赠额“表示愤表示愤慨慨”，一时间万科和王石成众矢之的。，一时

10、间万科和王石成众矢之的。 解释：解释： 王石还是很关心员工的确实有不少国有企王石还是很关心员工的确实有不少国有企事业单位领导为了完成上级的指标强行进行捐款的做法给员事业单位领导为了完成上级的指标强行进行捐款的做法给员工带来了许多的反感慈善应当出自每个员工的心愿当然，工带来了许多的反感慈善应当出自每个员工的心愿当然，这次灾害太重了，对万科这样企业的中高层来说，个人捐款这次灾害太重了，对万科这样企业的中高层来说，个人捐款上限为千元比较合适其他的小灾难每个员工捐个元也上限为千元比较合适其他的小灾难每个员工捐个元也就够了王董事长在地震发生的当天就决定万科捐出就够了王董事长在地震发生的当天就决定万科捐出

11、万应当说是有带头作用的大家不应当过分地指责！当时大万应当说是有带头作用的大家不应当过分地指责！当时大家都并不清楚灾难到底有多严重家都并不清楚灾难到底有多严重 两天后，王石开始在个人博客上做出连续回应，两天后，王石开始在个人博客上做出连续回应，“对捐出的对捐出的款项超过款项超过1000万的企业，我当然表示敬佩。但作为董事长，万的企业，我当然表示敬佩。但作为董事长，我认为：万科捐出的我认为：万科捐出的200万是合适的。这不仅是董事会授权万是合适的。这不仅是董事会授权的最大单项捐款数额，即使授权大过这个金额，我仍认为的最大单项捐款数额，即使授权大过这个金额，我仍认为200万是个适当的数额。中国是个灾

12、害频发的国家，赈灾慈万是个适当的数额。中国是个灾害频发的国家，赈灾慈善活动是个常态，企业的捐赠活动应该可持续，而不该成为善活动是个常态，企业的捐赠活动应该可持续，而不该成为负担。对于他所理解的负担。对于他所理解的“可持续的捐赠活动可持续的捐赠活动”，王石进一步，王石进一步解释说，解释说，“中国的沪深两地股市约中国的沪深两地股市约2000家上市公司，如果家上市公司，如果一家捐一家捐20万，虽每家捐赠数额有限，加起来就是四个亿，很万，虽每家捐赠数额有限，加起来就是四个亿，很可观的一笔款项。但上市公司捐款的数量又是多少呢？所以可观的一笔款项。但上市公司捐款的数量又是多少呢？所以号召更多的企业参与更有

13、社会积极意义。号召更多的企业参与更有社会积极意义。”王石在博客里还王石在博客里还特别写到，万科虽然没有增加捐款，却通过社会呼吁增加了特别写到，万科虽然没有增加捐款，却通过社会呼吁增加了不少善款。表示其通过阿拉善生态保护协会，联络中城联盟、不少善款。表示其通过阿拉善生态保护协会，联络中城联盟、中国企业家俱乐部、欧美同学会、数字中国等中国企业家俱乐部、欧美同学会、数字中国等6家企业家家企业家NGO组织开秘书长联席会议募集。王石本人则强调他的主组织开秘书长联席会议募集。王石本人则强调他的主要关注点在地震波及严重的成都万科小区的住宅耐震情况。要关注点在地震波及严重的成都万科小区的住宅耐震情况。希望万科

14、积极研究改进今后住宅建筑的抗震能力，保障小区希望万科积极研究改进今后住宅建筑的抗震能力，保障小区业主的生命安全。业主的生命安全。法律特征法律特征2、公司具有法人资格；、公司具有法人资格；法人的特征 依法成立； 有独立的财产 有自己的名称、组织机构、场所. 独立承担法律责任法律特征法律特征 3 3、公司是依据公司法设立的企业。、公司是依据公司法设立的企业。 其成立的条件和程序必须依据公司法的规定，否则不予登记，不能取得法人资格。 4 4、以股东投资行为为基础设立。、以股东投资行为为基础设立。 公司是以股东投资为基础设立的股权式企业：传统所有权股权（新的财产权利，与公司法人权利相互独立、相互依存）

15、。股东对公司享有股权（内），公司对外享有法人资格。二、公司的类型二、公司的类型 1.有限责任公司、股份有限公有限责任公司、股份有限公司司 以是否划分为等额股份以及股份以是否划分为等额股份以及股份是否通过发行股票方式募集为划是否通过发行股票方式募集为划分标准分标准. .以信用基础划分：以信用基础划分：公司的类型公司的类型 2.2.母公司、子公司（控股公司与被控股公司）母公司、子公司（控股公司与被控股公司） 3 3、总公司、分公司、总公司、分公司 区分二者的重要之处在于责任承担问题。如果是子公司，只是在一定比例上的股份被母公司所控制，仍然应独立承担有限责任，破产为止。如果是分公司，那就要其总公司承

16、担责任，分公司只是总公司的分支机构，不能独立对外承担责任。如：平安保险集团：如：平安保险集团：http:/ 4 4、本国公司、外国公司、本国公司、外国公司跨国公司：跨国公司：跨国公司就是指具有全球性经营动机跨国公司就是指具有全球性经营动机和一体化的经营战略，在多个国家拥有从事生产经和一体化的经营战略，在多个国家拥有从事生产经营活动的分支机构，并将它们置于统一的全球性经营活动的分支机构，并将它们置于统一的全球性经营计划之下的大型企业。营计划之下的大型企业。如：沃尔玛、惠普、索尼、东芝、英特尔、GOOGLE、家乐福、花旗银行、汇丰银行、通用、福特、三菱、西门子等 国籍的确定5 5、1 1人公司。人

17、公司。 三三 、公司法概述、公司法概述 （一）概念（一）概念 公司法是规定各种公司的设立、组织活动和公司法是规定各种公司的设立、组织活动和解散以及与公司组织有关的对内对外关系的解散以及与公司组织有关的对内对外关系的法律规范的总称。法律规范的总称。公司法有广义和狭义之分公司法有广义和狭义之分广义的公司法是调整公司在设立、变更和终广义的公司法是调整公司在设立、变更和终止过程中所发生的组织管理关系以及调整股止过程中所发生的组织管理关系以及调整股东和公司在出资、集资和转资过程中所发生东和公司在出资、集资和转资过程中所发生的资本运营关系的法律、法规和规则的总称。的资本运营关系的法律、法规和规则的总称。狭

18、义的公司法仅指狭义的公司法仅指公司法公司法。公司法立法状况公司法立法状况 1993年12月29日通过的中华人民共和国公司法，自1994年7月1日起施行 。 1999年12月进行了第一次修正。 2004年8月进行了第二次修正。 2005年10月27日进行了第三次修正。 现行的公司法共13章，219条。（二）公司的名称和住所（二）公司的名称和住所1、公司的名称公司的名称 公司名称是公司的称谓。公司名称是公司的称谓。公司名称必须标明公司的种类：有限责任公公司名称必须标明公司的种类：有限责任公司或股份有限公司。司或股份有限公司。经国家工商局注册的公司，其名称可以冠以经国家工商局注册的公司，其名称可以冠

19、以“中国中国”、“中华中华”、“国际国际”字样。字样。案例“长鸿食物进出口有限责任公司在海淀区工商治理局登记后，于2002年4月1日，新张剪彩开业。2002年6月1日，位于马路对面的“长鸿饮食进出口有限责任公司”也新张开业。他是在西城区工商局登记。 企业名称不得含有下列内容和文字企业名称不得含有下列内容和文字1、有损于国家、社会公共利益的；、有损于国家、社会公共利益的；2、可能对公众造成欺骗或者误解的；、可能对公众造成欺骗或者误解的；3、外国国家（地区）名称、国际组织名称；、外国国家（地区）名称、国际组织名称；4、政党名称、党政军机关名称、群众组织名、政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社

20、会团体名称及部队番号；称、社会团体名称及部队番号；5、汉语拼音字母（外文名称中使用的除外）、汉语拼音字母（外文名称中使用的除外）、数字；数字；6、其他法律、行政法规规定禁止的。、其他法律、行政法规规定禁止的。 公司名称可以转让。公司名称可以转让。2、公司住所、公司住所主要办事机构所在地。主要办事机构所在地。如果公司有位于不同地方的两个以上的办事如果公司有位于不同地方的两个以上的办事机构，则应确定其中一个为主要办事机构。机构，则应确定其中一个为主要办事机构。 （三）公司的权利能力和行为能力（三）公司的权利能力和行为能力1.公司的权利能力公司的权利能力 公司取得法人资格，即具有民事权利能力和公司取

21、得法人资格，即具有民事权利能力和民事行为能力。民事行为能力。 回顾知识点：自然人的权利能力和行为能力与回顾知识点：自然人的权利能力和行为能力与法人的不同法人的不同公司的权利能力的法律限制：公司的权利能力的法律限制：1)公司经营范围的限制公司经营范围的限制 公司的经营范围由公司章程规定，并依法登公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司的经营范围中属于法律、行政法规记。公司的经营范围中属于法律、行政法规限制的项目，应当依法经过批准。限制的项目，应当依法经过批准。 审批行业：审批行业：从事烟草专卖品的生产、经营（烟草专卖局）从事烟草专卖品的生产、经营（烟草专卖局）旅行社（市旅游局）旅行社（市旅

22、游局） 药品生产、经营（卫生局）药品生产、经营（卫生局） 广告经营（工商局广告处）广告经营（工商局广告处）娱乐场所（文化局）娱乐场所（文化局）职业介绍所（劳动局）职业介绍所（劳动局）图书报刊和录音录像制品的出版、发行销售图书报刊和录音录像制品的出版、发行销售（广播电视局）（广播电视局）2)公司转投资的限定公司转投资的限定 第第15条规定，公司可以向其他企业投资，但条规定，公司可以向其他企业投资，但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担企业的债务承担连带责任连带责任的出资人。的出资人。 案例：公司对外投资云衣服装有限责任公司系由张、李、吴3人共

23、同出资人民币200万元设立，该公司近年来经营情况良好，为拓展业务，扩大经营，3人决定采取以下措施：（1）向某合伙企业投资100万元。（2）与宏达有限责任公司共同投资设立另一有限责任公司实地有限责任公司，专门生产运动鞋。实地公司注册资本400万元，为达到控股目的，云衣公司决定出资210万元。请根据你所学的公司法相关知识，对该两项投资作一判断，并说明理由。分析：（1）我国公司法第15条规定，公司可以向其他企业投资，但不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。我国合伙企业法规定，合伙企业应由具有完全行为能力的自然人组成，且合伙人承担连带责任。据此，云衣公司投资某合伙企业，不符合公司法与合伙企业

24、法的有关规定，为法律所禁止。（2）公司向其他企业投资，依照公司章程的规定，由董事会或股东会、股东大会决议，章程对投资数额有限定的，不得超过规定的限额（第16条）。云衣公司章程中未对投资数额作出限定，三位股东协商决定与宏达公司一起投资设立实地公司，并出资210万以达到控股目的，并不违反公司法的规定，可以。第二节 有限责任公司一、概念及特征一、概念及特征有限责任公司是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。有限责任公司的特征：有限责任公司的特征：第一，股份不公开发行；第二，股份转让受到一定限制；第三，股东人数受一定限制，但内部凝聚力较强。二、公司立法

25、体例二、公司立法体例自由设立主义（放任主义）特许主义（立法许可）核准主义（行政许可）准则主义（登记主义） 第六条 设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司。 法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。 我国公司的立法体例采用了准则主义（一般）和核准主义（特殊情形）。三、有限责任公司的设立三、有限责任公司的设立（一）设立条件1、 股东符合法定人数。 有限责任公司由50个以下股东出资设立。上限：一人公司：2、股东出资符合法律规定、股东出资符合法律规定出资最低限额：最低限额为人民币3

26、万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。证券公司：综合类：5亿 经纪类：5000万原公司法：有限责任公司 (一一)以生产经营为主的公司人民币五十万元；以生产经营为主的公司人民币五十万元； (二二)以商品批发为主的公司人民币五十万元；以商品批发为主的公司人民币五十万元； (三三)以商业零售为主的公司人民币三十万元；以商业零售为主的公司人民币三十万元； (四四)科技开发、咨询、服务性公司人民币十万元科技开发、咨询、服务性公司人民币十万元。 特定行业的有限责任公司注册资本最低限额需特定行业的有限责任公司注册资本最低限额需高于前款所定限额的，由法律、行政法规另行规定

27、高于前款所定限额的，由法律、行政法规另行规定。首次出资：公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额。出资期限：首次出资后，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。 误读公司法公司法 注册公司最低首付注册公司最低首付60006000元元来源：每日经济新闻来源：每日经济新闻 时间：时间：2006-3-162006-3-16专家解读专家解读 三、有限责任公司最低注册资本三、有限责任公司最低注册资本3 3万元。现行万元。现行公司法公司法规定，有限责任公司的注册资本不少于规定，有限责任公司的注册资本不少于人民币人民币1010万元，

28、且依据经营内容划分为最低注册资万元，且依据经营内容划分为最低注册资本人民币本人民币5050万元、万元、3030万元不等。这限制了投资者设万元不等。这限制了投资者设立公司的积极性，也容易造成资金闲置。草案一旦立公司的积极性，也容易造成资金闲置。草案一旦获通过，股东最少以获通过，股东最少以3 3万元就可注册有限责任公司万元就可注册有限责任公司，加上首付，加上首付20%20%的规定，今后只需的规定，今后只需60006000元首付便可元首付便可成立有限责任公司。成立有限责任公司。案例： 江苏省甲公司与乙公司各出资江苏省甲公司与乙公司各出资3030万元组建万元组建丙公司。丙公司成立后，主要经营建材批发业

29、丙公司。丙公司成立后，主要经营建材批发业务。为扩大经营规模丙公司向南昌市某建设银务。为扩大经营规模丙公司向南昌市某建设银行行( (以下简称建行以下简称建行) )贷款贷款5656万元，期限万元，期限1 1年半，年半，丙公司最晚于丙公司最晚于20002000年年8 8月月1 1日还本付息。至日还本付息。至20002000年，丙公司无力清偿建行贷款。建行在追债过年，丙公司无力清偿建行贷款。建行在追债过程中查明丙公司在成立之后甲公司只向其实际程中查明丙公司在成立之后甲公司只向其实际投入注册资本投入注册资本1818万元，其余的万元，其余的1212万元一直未汇万元一直未汇入丙公司账户。入丙公司账户。案例：

30、 建行于建行于20002000年年1212月月2525日向人民法日向人民法院起诉，诉称原公司法第院起诉，诉称原公司法第2323条规定以条规定以商品批发为主的公司注册资本不得少商品批发为主的公司注册资本不得少于人民币于人民币5050万元，丙公司实际注册资万元，丙公司实际注册资本只有本只有4848万元，因此不具备法人资格万元，因此不具备法人资格，作为股东的甲乙两公司应当对建行，作为股东的甲乙两公司应当对建行的债务承担无限连带责任。的债务承担无限连带责任。分析： 旧公司法的严格法定资本制存在诸多弊旧公司法的严格法定资本制存在诸多弊端，注册资本的最低限额太高并要求在公司端，注册资本的最低限额太高并要求

31、在公司设立时一次缴足，这导致公司的设立门槛太设立时一次缴足，这导致公司的设立门槛太高，降低了投资者开办公司的可能性。高，降低了投资者开办公司的可能性。 同时，由于未达到法定资本额，已成立同时，由于未达到法定资本额，已成立的公司也可能会被撤销，因此不利于市场的的公司也可能会被撤销，因此不利于市场的稳定。稳定。 像本案中，丙公司仅由于注册资金额与像本案中，丙公司仅由于注册资金额与法定资本额相差法定资本额相差2 2万元而被认定为不具备法人万元而被认定为不具备法人资格，无论对于丙公司，还是其两个股东，资格，无论对于丙公司，还是其两个股东，都不是很公平的结果。都不是很公平的结果。立法： 为此，新公司法第

32、为此，新公司法第2626条对原来的规定进行了条对原来的规定进行了大幅度的修改大幅度的修改: : 第一，降低了公司的最低注册资本。由第一，降低了公司的最低注册资本。由原来的法定最低原来的法定最低1010万元，降至现在的万元，降至现在的3 3万万元；并不再区分不同行业。元；并不再区分不同行业。 第二，注册资金可以分步到位。有限公第二，注册资金可以分步到位。有限公司的注册资本在不低于法定最低限额的前司的注册资本在不低于法定最低限额的前提下，首次出资额可以在提下，首次出资额可以在2020以上，其余以上，其余两年内缴足，投资公司可以在五年内缴足两年内缴足，投资公司可以在五年内缴足。 出资方式：货币、实物

33、、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。货币出资的限制：全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。出资方式：非专利技术？非专利技术？ 原公司法第原公司法第24规定：股东可以用货规定：股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。技术、土地使用权作价出资。 新公司法第新公司法第27条第条第1款规定：股东可款规定：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转

34、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。政法规规定不得作为出资的财产除外。 分析 比较新旧公司法的规定可知，列举方式发生了比较新旧公司法的规定可知，列举方式发生了改变。改变。 具体而言，新公司法对非货币出资形式的要求具体而言，新公司法对非货币出资形式的要求是是“可以用货币估价并可以依法转让可以用货币估价并可以依法转让”，符合这一，符合这一条件的都可以用于出资。条件的都可以用于出资。 另外，本条也进一步规定，法律、行政法规规另外，本条也进一步规定，法律、行政法规规定不得作为出资的财产，即使

35、符合前述条件也不能定不得作为出资的财产，即使符合前述条件也不能作为出资。作为出资。 改变对无形资产占注册资本的比例限改变对无形资产占注册资本的比例限制。制。 原：用工业产权原：用工业产权, ,非专利技术作价出非专利技术作价出资的资的, ,作价金额不得超过公司注册资本总作价金额不得超过公司注册资本总额的额的20%.20%. 新：全体股东的货币出资金额不得新：全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三低于有限责任公司注册资本的百分之三十。十。 案例：出资形式A、B、C三人经协商，准备成立一家有限责任公司甲，主要从事家具的生产，其中：A为公司提供厂房和设备，经评估作价25万元，B从

36、银行借款20万元现金作为出资，C原为一家私营企业的家具厂厂长，具有丰富的管理经验，提出以管理能力出资，作价15万元。A、B、C签订协议后，向工商局申请注册。请问： （1）本案包括哪几种出资形式？ 请分析A、B、C的出资效力。 （2）甲公司能否成立？为什么？分析：（1）本案例中有三种出资形式：即实物，现金，无形资产。其中A的出资为实物出资，符合我国公司法的规定； B虽然是从银行借的资金，当并不影响其出资能力，故属货币出资，符合我国公司法的规定； C的出资是无形资产，但我国公司法第27条只规定知识产权等可以用货币估价并可依法转让的非货币财产作价出资，以管理能力作为出资我国公司法上没有规定。（2）甲

37、公司可以成立。因为作为有限责任公司的最低注册资金必须在3万元以上（26条），C的出资虽然不符合公司法要求，A、B出资相加超过3万元，达到法定最低资本额。股东人数也符合规定（24条：50个以下）在我国，有限责任公司的股东出资方式可以在我国，有限责任公司的股东出资方式可以有（）。有（）。A实物、工业产权、土地使用权、非专利实物、工业产权、土地使用权、非专利技术技术B货币、工业产权、名誉权、土地使用权货币、工业产权、名誉权、土地使用权C货币、实物、土地所有权、工业产权货币、实物、土地所有权、工业产权D土地使用权、荣誉权、实物、非专利技土地使用权、荣誉权、实物、非专利技术术非货币出资：应当评估作价。

38、财产权利的转移：货币出资足额存入公司账户；以非货币财产出资的办理财产权的转移手续。股东的违约责任：向公司足额缴纳，向股东承担违约责任。其他股东承担连带责任。 甲、乙、丙共同出资组建一家有限责任甲、乙、丙共同出资组建一家有限责任公司公司,注册资本为注册资本为40万元。其中甲认缴万元。其中甲认缴20万元万元,首期缴纳了首期缴纳了3万元万元:乙以自己的一乙以自己的一部小说的著作权出资部小说的著作权出资,作价作价10万元万元:丙以丙以一辆汽车出资一辆汽车出资,作价作价10万元万元,根据以上条根据以上条件件.下列说法正确的是（下列说法正确的是（ ） A、该公司不能成立该公司不能成立,因为首次缴纳的出资货

39、因为首次缴纳的出资货币部分未达到注册资本的币部分未达到注册资本的30% B、甲不可以分期缴纳出资甲不可以分期缴纳出资 C、如公司成立后发现丙出资的汽车作价如公司成立后发现丙出资的汽车作价高于实际价值高于实际价值5万元万元,就这就这5万元差额丙应当负万元差额丙应当负责补足责补足,甲、乙承担连带责任甲、乙承担连带责任 D、乙不能以著作权出资乙不能以著作权出资3、股东共同制定公司章程、股东共同制定公司章程有限责任公司的章程由全体股东制定。有限责任公司章程应当载明下列事项：（1）公司名称和住所；（2）公司经营范围； （3）公司注册资本；（4）股东的姓名或者名称；（5）股东的出资方式、出资额和出资时间；

40、（6）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（7）公司法定代表人；（8）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。关于公司章程的法律效力关于公司章程的法律效力 是关于公司组织活动的具有法律效力的基本规则: 是规范股东之间及公司内部关系的准绳. 是规范公司与第三人关系,政府对公司进行监督管理的依据.案例: 某市有色金属总公司的法人章程中规定某市有色金属总公司的法人章程中规定: :董董事会是总公司的最高权力机关事会是总公司的最高权力机关, ,其下属分公司经其下属分公司经理等高级管理人员的任免必须经过董事会讨论理等高级管理人员的任免必须经过董事会讨论决定决定, ,由董事长签

41、字才能生效由董事长签字才能生效. .该公司总经理王某该公司总经理王某未经董事会未经董事会, ,擅自以总公司名义任命李某为其下擅自以总公司名义任命李某为其下属分公司经理属分公司经理. . 后来李某持分公司营业执照向该市工行申请后来李某持分公司营业执照向该市工行申请了贷款了贷款1212万元万元. .由于经营不善由于经营不善, ,分公司无力偿还分公司无力偿还. .市市工行找到总公司工行找到总公司, ,要求其承担分公司的贷款要求其承担分公司的贷款. .总公总公司以李某的任免不符合公司章程为由司以李某的任免不符合公司章程为由, ,拒绝其请拒绝其请求求. .问题:1) 1)市工行能否要求总公司承担该项市工

42、行能否要求总公司承担该项贷款贷款? ?2) 2)总公司的理由是否成立总公司的理由是否成立? ?4、有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构案例: 陆先生大学毕业后在上海创业，打算为公司取名为“上海资本家竞争力顾问有限公司”。他备齐申请注册的材料，来到上海浦东新区工商局办理注册登记，被拒绝，到上海市工商局，其以“字号、行业表述不当”的“通知”驳回了申请。后来申请市政府行政复议，维持。又提起行政诉讼。被告根据辞海、现代汉语词典，认为“资本家”有消极政治影响，法院认为词义已约定俗成，易误导公众认识，驳回诉讼请求。公司的组织机构：股东会、董事会（执行董事）和监事会（监事）。5 5、有公司住所、有

43、公司住所 有固定的生产经营场所和必要的生有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件产经营条件. .（二）公司设立程序（二）公司设立程序P1816个步骤：个步骤：发起人发起-草拟章程-必要的行政审批-缴纳出资和验资-申请设立登记-登记并颁发营业执照发起人在公司未成立前，应对他人承担连带无限责任。有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。公司营业执照签发日期为公司成立日期。四、有限公司的组织结构四、有限公司的组织结构（一）股东会1、股东会的组成和职权。 有限责任公司股东会由全体股东组成

44、。股东会是公司的权力机构，依照公司法行使职权：（1）决定公司的经营方针和投资计划；（2）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（3）审议批准董事会的报告；（4）审议批准监事会或者监事的报告；（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（8）对发行公司债券作出决议；（9）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（10）修改公司章程；（11）公司章程规定的其他职权。 上述事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文

45、件上签名、盖章。 2、临时股东会议定期会议应当按照公司章程的规定定期会议应当按照公司章程的规定按时召开按时召开. .代表代表1 11010以上表决权的以上表决权的股东，股东，l l3 3以上的董事，监事会或以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议开临时会议的，应当召开临时会议。3、股东会的表决程序股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。由公司章程规定。15日之前通知全体股东重大事项的表决：股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通

46、过。 某有限责任公司董事长李某认为该公司的章程已经不符合公司发展的需要，因此决定召开临时股东会议，修改公司章程。2006年12月5日，股东张某等9人收到了仅由李某署名，没有董事会署名的会议通知，并于12月7日参加了股东会。在12月7日的股东会上，李某宣读了公司章程修改草案，该草案引起了激烈的争论，李某等代表35股权的5名股东投票同意，张某等代表2/5股权的4名股东则投了反对票。最后，会议主持人李某宣布，按照少数服从多数的原则，公司章程修改案通过。（二）董事会及经理（二）董事会及经理1、董事会的组成和职权。董事会成员为3人至13人，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1名执行董事，不设

47、董事会。董事会职权（1）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（2）执行股东会的决议；（3）决定公司的经营计划和投资方案；（4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案； （5）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（6）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案（7）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程规定的其他职权。2、董事会会议召集和主持：董事长-副董事长-半数以上董事共同推举1名董

48、事董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。3、经理有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：（1）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（2）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（3）拟订公司内部管理机构设置方案；（4）拟订公司的基本管理制度；（5）制定公司的具体规章；（6）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（7）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；（8）董事会授予的其他职权。（三）监事会1、监事会的组成和职权。监事会成员：监事会成员不得少于3人。股东人数较少或者规模较小的有

49、限责任公司，可以设1至2名监事，不设监事会。 监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。职工代表通过民主形式选举产生。 监事会、不设监事会公司的监事行使下列职权：（1）检查公司财务；（2）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（3）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正； （4）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（5）向股东会会议提出提案；（6）

50、董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事有权向人民法院提起诉讼；（7）公司章程规定的其他职权。五、有限责任公司的股权转让五、有限责任公司的股权转让（一）股权转让的一般规定股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东半数以上不同意转让的，应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 股东有优先购买权。 2个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定购买比例；协商不成的，按照转让时的出资比例行使优先购买权。甲、乙、丙于2006年3月出资设立A有限责任公司。20

51、07年4月，该公司又吸收丁入股。2008年10月，该公司因经营不善造成严重亏损，拖欠巨额债务，被依法宣告破产。人民法院在清算中查明：甲在公司设立时作为出资的机器设备，其实际价额为120万元，显著低于公司章程所定价额300万元；甲的个人财产仅为20万元。 1）对于股东甲出资不实的行为，在公司内部应承担何种法律责任？ 2）对甲出资不足的问题，股东丁是否应对其承担连带责任？并说明理由 。A、B、C三人拟成立一家注册资金为100万元的有限责任公司。其中A以房屋作价认缴出资60万元、B以货币认缴出资25万元、C以劳务认缴出资15万元，各方按照出资比例享有表决权。首次出资10万，余额于5年内缴足。约定公司

52、成立后不设董事会，由A担任执行董事及法定代表人。问：（1）上述公司成立、运行过程中哪些行为违反公司法的规定？（2）若A欲将其股份转让给好友张某，B、C表示反对。因A所占公司股份达到60%,故A就办理手续将股份转让给了张某。该转让行为是否有效？（3）若公司不久就出现严重亏损，尚有债务100万无法偿还，公司债权人经调查发现A担任法定代表人时曾抽逃出资50万，能否要求A对100万债务承担偿还责任？六、一人公司六、一人公司一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳出资额。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。在公

53、司登记和营业执照中注明自然人独资或者法人独资。一人有限责任公司不设股东会。股东行使职权时应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 第三节 股份有限公司一、股份有限公司的概念及特征一、股份有限公司的概念及特征1、概念、概念股份有限公司，是指其全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。2、特征：、特征：第一，资本证券化，股份有限公司的全部资本分为等额股份，以股票形式公开发行，并允许自由转让；第二，个人财产与公司财产相分离，股东承担有限责任；第

54、三，所有权和经营权相分离。二、股份有限公司的设立二、股份有限公司的设立（一）设立方式和条件（一）设立方式和条件发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。1、发起人符合法定人数发起人：自然人或法人。 应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。发起人协议： 在公司设立阶段，发起人应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。发起人责任：（1）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；（2）公司不能成立时，对认股人已缴纳的

55、股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；（3）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。（4）公司成立后发起人的责任发起人未按照公司章程的规定缴足出资发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。任。 股份有限公司成立后，发现作为股份有限公司成立后，发现作为出资的非货币财产的实际价额显著低于出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。担连带责任。 2

56、、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元；法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。原公司法：最低限额为人民币一千万元。最低限额为人民币一千万元。出资方式同有限责任公司出资方式同有限责任公司采取发起设立方式设立的，公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足，在缴足前，不得向他人募集股份。采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。3、股份发行、筹办事项符合法律规定股份有限公司的股份发行、筹办事项除了依照公司法的相

57、关规定之外，还必须遵守证券法、股票发行与交易管理暂行条例等法律法规。4、发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。公司章程应载明的事项股份有限公司与有公司章程应载明的事项股份有限公司与有限责任公司不同。限责任公司不同。P180P180、1881885、有公司名称和组织机构公司名称必须标明股份有限公司或者股份公司字样。公司应当按照公司法规定，建立公司的组织机构，即股东大会、董事会和监事会 6、有公司住所（二）设立程序发起设立：发起人发起发起设立：发起人发起- -认购股份认购股份- -缴纳缴纳股款股款- -召开创立大会召开创立大会- -申请设立登记申请设立登记募集式：募集式： （1 1

58、）发起人认购股份不得少于公）发起人认购股份不得少于公司股份总数的司股份总数的35%35%。 （2 2）公开募集：公告招股说明书，制作）公开募集：公告招股说明书，制作认股书。应当由依法设立的证券公司承销，认股书。应当由依法设立的证券公司承销，签定承销协议，同银行签定代收股款协议。签定承销协议，同银行签定代收股款协议。 （3 3）创立大会：发起人自股款缴足之日起）创立大会：发起人自股款缴足之日起3030日内主持召开。日内主持召开。 召开召开1515日前将会议日期通知或公告。日前将会议日期通知或公告。 有代表股份总数过半数的发起人、认有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席才可举行。股人出席才可举行

59、。 创立大会的职权创立大会的职权: :P190P190（4 4）返还股款：）返还股款： 发行的股份超过招股说明书规定的发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的。截止期限尚未募足的。 发行股份的股款缴足后，发起人在发行股份的股款缴足后，发起人在3030日内未召开创立大会的。日内未召开创立大会的。 返还：股款返还：股款+ +银行同期存款利息。银行同期存款利息。（5 5）申请：）申请： 董事会于创立大会结束后董事会于创立大会结束后3030日内，向登记机关申请设立登记。日内，向登记机关申请设立登记。三、股份有限公司的组织结构三、股份有限公司的组织结构（一）股东大会1 1、分为年会与临时大会：年

60、会应当每、分为年会与临时大会：年会应当每年召开一次；临时大会在下列情形出现年召开一次；临时大会在下列情形出现的两个月内召开。见教材的两个月内召开。见教材P190P190。 注意区别于有限责任公司股东会注意区别于有限责任公司股东会临时会议的临时会议的召开条件召开条件。股份有限公司（一）董事人数不足本法规定人数或者公司（一）董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；章程所定人数的三分之二时；（二）公司未弥补的亏损达实收股本总（二）公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；额三分之一时；（三）单独或者合计持有公司百分之十（三）单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时；以上股份