第八章_违约责任

1、第八章第八章 违约责任违约责任第一节第一节 违约责任概述违约责任概述第二节第二节 违约形态违约形态第三节第三节 承担违约责任的方式承担违约责任的方式第四节第四节 违约责任承担中的特殊问题违约责任承担中的特殊问题一、概念和法律特征一、概念和法律特征 二、违约责任的归责原则二、违约责任的归责原则一、概念和法律特征一、概念和法律特征v （一）概念（一）概念v 违约责任，违约责任，违约责任是违反违约责任是违反合同合同的民事责任的简称，是指的民事责任的简称，是指合同当合同当事人事人一方不履行一方不履行合同义务合同义务或履行合同义务不符合合同约定所应承或履行合同义务不符合合同约定所应承担的民事责任。民法通

2、则第担的民事责任。民法通则第111条、条、合同法合同法第第107条对违约责条对违约责任均做了概括性规定。任均做了概括性规定。 v 违约责任应区分于合同责任。违约责任应区分于合同责任。合同法中存在两大基本民事责任制合同法中存在两大基本民事责任制度，即缔约过失责任和违约责任。缔约过失责任是在合同订立过度，即缔约过失责任和违约责任。缔约过失责任是在合同订立过程中，因合同未成立、无效或被撤销，当事人违背诚实信用原则程中，因合同未成立、无效或被撤销，当事人违背诚实信用原则而给另一方当事人造成损失所应承担的民事赔偿责任。而违约责而给另一方当事人造成损失所应承担的民事赔偿责任。而违约责任是在合同生效后，一方

3、当事人未履行合同义务或者履行合同义任是在合同生效后，一方当事人未履行合同义务或者履行合同义务不符合合同约定所应承担的法律责任。两大民事责任制度使得务不符合合同约定所应承担的法律责任。两大民事责任制度使得合同订立及履行过程中，无过错的受害方的合法权益能够得到周合同订立及履行过程中，无过错的受害方的合法权益能够得到周全地保护。该两种责任通称合同责任。全地保护。该两种责任通称合同责任。 违约责任制度以当事人间存在有效的合同为基本前提，是保违约责任制度以当事人间存在有效的合同为基本前提，是保障债权实现及债务履行的重要措施。因此，当事人间若不存在合障债权实现及债务履行的重要措施。因此，当事人间若不存在合

4、同关系，或者所订立的合同未生效、无效或者依法被撤销，将不同关系，或者所订立的合同未生效、无效或者依法被撤销，将不发生违约责任。发生违约责任。 （二）法律特征（二）法律特征v1违约责任是违约方对相对方承担的责任 v合同关系的相对性决定了违约责任的相对性，即违约责任是合同当事人之间的民事责任，合同当事人以外的第三人对当事人之间的合同不承担违约责任。具体而言：（1）违约责任是合同当事人的责任，不是合同当事人的辅助人（如代理人)的责任；（2）合同当事人对于因第三人的原因导致的违约承担责任。合同法第121条规定：当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依

5、照法律规定或者按照约定解决。 案例v甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务500元，期限元，期限2年。丙履行年。丙履行5个月后，以自己并不个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理？诉，要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理？A判决乙承担违约责任判决乙承担违约责任B判决丙承担违约责任判决丙承担违约责任C判决乙、丙连带承担违约责任判决乙、丙连带承担违约责任D判决乙、丙分担违约责任判决乙、丙分担违约责任v2、违约责任是履行合同不完全或不履行合同义务而承担的

6、责任 v首先，违约责任是违反有效合同的责任。合同有效是承担违约责任的前提。这一特征使违约责任与合同法上的其他民事责任（如缔约过失责任、无效合同的责任)区别开来。 v其次，违约责任以当事人不履行或不完全履行合同为条件。能够产生违约责任的违约行为有两种情形：一是一方不履行合同义务，即未按合同约定提供给付；二是履行合同义务不符合约定条件，即其履行存在瑕疵。 案例v 甲请甲请A搬家公司搬家，搬家公司搬家，A公司派出公司派出B、C、D三人前往。在三人前往。在搬家过程中，搬家过程中，B发现甲的掌上电脑遗落在一角，便偷偷藏发现甲的掌上电脑遗落在一角，便偷偷藏入自己腰包；入自己腰包；C与与D在搬运甲最珍贵的一

7、盆兰花时不慎将其在搬运甲最珍贵的一盆兰花时不慎将其折断，为此甲与折断，为此甲与C、D二人争吵起来，争吵之时不知是准又二人争吵起来，争吵之时不知是准又将甲阳台上的另一盆鲜花碰下，砸伤路人将甲阳台上的另一盆鲜花碰下，砸伤路人E。B、C、D见见事已至此便溜之大吉。请问下面哪些说法是正确的事已至此便溜之大吉。请问下面哪些说法是正确的?v A、甲可以要求、甲可以要求A公司赔偿名贵兰花被折断造成的损失公司赔偿名贵兰花被折断造成的损失v B、甲可以要求、甲可以要求A公司承担没有履行搬运任务的违约责任公司承担没有履行搬运任务的违约责任v C、路人、路人E可以要求甲、可以要求甲、C以及以及D承担连带赔偿责任承担

8、连带赔偿责任v D、甲可以就丢失掌上电脑的损失要求、甲可以就丢失掌上电脑的损失要求A公司承担赔偿责任公司承担赔偿责任v 3、违约责任具有补偿性和惩罚性并具有一定的任意性违约责任具有补偿性和惩罚性并具有一定的任意性 v 其一，违约责任以补偿守约方因违约行为所受损失为主要其一，违约责任以补偿守约方因违约行为所受损失为主要目的，以目的，以损害赔偿损害赔偿为主要责任形式，故具有补偿性质。为主要责任形式，故具有补偿性质。 v 其二，违约责任可以由当事人在法律规定的范围内约定，其二，违约责任可以由当事人在法律规定的范围内约定，具有一定的任意性。合同法第具有一定的任意性。合同法第114条第条第1款规定：当事

9、人款规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的额的违约金违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。方法。v 其三违约责任同时具有一定的制裁性。为了促使当事人恪违约责任同时具有一定的制裁性。为了促使当事人恪守信用，依约履行合同义务，维护交易安全，法律赋予违守信用，依约履行合同义务，维护交易安全，法律赋予违约责任一定的制裁性。如，守约方无经济损失的情况下，约责任一定的制裁性。如，守约方无经济损失的情况下，违约方所支付的违约金、定金制裁等。违约方所支付的违约金、定金制裁等。 v

10、 消费者权益保护法消费者权益保护法：v 第四十九条经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增第四十九条经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。的费用的一倍。v 最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释v 第八条第八条 具有下列情形之一，导致商品房买卖合同目的不能实现的，无法取得具有下列情形之一，导致商品房买卖合同目的不能实现的

11、，无法取得房屋的买受人可以请求解除合同、返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以房屋的买受人可以请求解除合同、返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：（一）商品房买卖合同订立后，出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人；（一）商品房买卖合同订立后，出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人；（二）商品房买卖合同订立后，出卖人又将该房屋出卖给第三人。（二）商品房买卖合同订立后，出卖人又将该房屋出卖给第三人。v 第九条第九条 出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或出卖人订立商品房买卖合同时，

12、具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：（一）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售（一）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；许可证明；（二）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；（二）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；（三）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。（三）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三

13、人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。v 4、违约责任是财产责任，不是人身责任。违约责任是财产责任，不是人身责任。 v 违约责任可以约定（如约定违约金、约定定金），也可以违约责任可以约定（如约定违约金、约定定金），也可以直接适用法律的规定（如支付赔偿金、强制实际履行等）。直接适用法律的规定（如支付赔偿金、强制实际履行等）。v 甲将摄录自己婚礼庆典活动的仅有的一盘录像带交给个体甲将摄录自己婚礼庆典活动的仅有的一盘录像带交给个体户乙制作成户乙制作成VCD保存，乙的店铺因丙抽烟不慎失火烧毁，保存，乙的店铺因丙抽烟不慎失火烧毁，导致录像带灭失。下列说法哪一个是正确的？导致录像带灭失。下列说法哪一个是正确的？

14、A甲可对乙提起违约之诉，并请求精神损害赔偿甲可对乙提起违约之诉，并请求精神损害赔偿B甲可对乙提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿甲可对乙提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿C甲只能对丙提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿甲只能对丙提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿D甲可对乙提起违约之诉或侵权之诉，不能请求精神损甲可对乙提起违约之诉或侵权之诉，不能请求精神损害赔偿害赔偿 v5、违约责任有一定的选择性。 v违约相对人可以选择违约人承担违约责任的方式，比如说违约人违反约定没有完成合同义务，相对人可以在损害赔偿和违约金中选择一项要求违约人承担责任。不过这种选择是一种形成权，因此违约相对人一旦选择就不能改变，不然将会

15、对违约人造成很多负担，不利于法律关系的稳定。 （三）违约责任与相关责任的比较（三）违约责任与相关责任的比较二、违约责任的归责原则二、违约责任的归责原则v（一）归责原则的概念（一）归责原则的概念v 民事责任的认定必须依循一定的归责原则。归责原则乃是归民事责任的认定必须依循一定的归责原则。归责原则乃是归责规则，它是确定行为人是否承担民事责任的根据和标准。责规则，它是确定行为人是否承担民事责任的根据和标准。v 违约责任的归责原则违约责任的归责原则，就是指确定违约当事人的民事责任的，就是指确定违约当事人的民事责任的法律原则，归责原则的确定，对违约责任制度的内容起着决定性法律原则，归责原则的确定，对违约

16、责任制度的内容起着决定性的作用。的作用。v（二）归责原则的法律特征（二）归责原则的法律特征v 1.归责原则直接决定着违约责任的构成要件。归责原则直接决定着违约责任的构成要件。v 2.归责原则决定着举证责任的内容。归责原则决定着举证责任的内容。 v 3.归责原则决定着免责事由。归责原则决定着免责事由。 v 4.归责原则决定着损害赔偿的范围。归责原则决定着损害赔偿的范围。 v归责原则：归责原则：v（一）大陆法系：过错责任原则；（一）大陆法系：过错责任原则；v（二）英美法系：严格责任原则；（二）英美法系：严格责任原则；v（三）我国：严格责任为基础，过错责任为补充。（三）我国：严格责任为基础，过错责任

17、为补充。合同法中适用过错责任原则的情形v 第第189189条：条：因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的，赠与因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的，赠与人应当承担损害赔偿责任。人应当承担损害赔偿责任。v 第第222222条：条：承租人应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭失承租人应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。的，应当承担损害赔偿责任。v 第第265265条：条：承揽人应当妥善保管定作人提供的材料以及完成的工作成果，因承揽人应当妥善保管定作人提供的材料以及完成的工作成果，因保管不善造成毁损、灭失的，应当承担损害赔偿

18、责任。保管不善造成毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。v 第第303303条：条：在运输过程中旅客自带物品毁损、灭失，承运人有过错的，应当在运输过程中旅客自带物品毁损、灭失，承运人有过错的，应当承担损害赔偿责任。承担损害赔偿责任。v 第第320320条：条：因托运人托运货物时的过错造成多式联运经营人损失的，即使托因托运人托运货物时的过错造成多式联运经营人损失的，即使托运人已经转让多式联运单据，托运人仍然应当承担损害赔偿责任。运人已经转让多式联运单据，托运人仍然应当承担损害赔偿责任。v 第第374374条：条：保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人保管期间，因保管人保管不善造成

19、保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的，应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任。不承担损害赔偿责任。v 第第406406条：条：有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。v 第第425425条：条：间人故意隐瞒与订立合同

20、有关的重要事实或者提供虚假情况，损间人故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，损害委托人利益的，不得要求支付报酬并应当承担损害赔偿责任。害委托人利益的，不得要求支付报酬并应当承担损害赔偿责任。违约责任的构成要件v违约责任的构成要件如下：v（1）有违约行为；v（2）有损害事实；v（3）违约行为与损害事实之间存在因果关系；v（4）无免责事由。第二节第二节 违约形态违约形态v 一、违约行为，是指当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的行为。这一定义表明：v （1）违约行为的主体是合同当事人。合同具有相对性，违反合同的行为只能是合同当事人的行为。如果由于第三人的行为导致当事人

21、一方违反合同，对于合同对方来说只能是违反合同的当事人实施了违约行为，第三人的行为不构成违约。v （2）违约行为是一种客观的违反合同的行为。违约行为的认定以当事人的行为是否在客观上与约定的行为或者合同义务相符合为标准，而不管行为人的主观状态如何。v （3）违约行为侵害的客体是合同对方的债权。因违约行为的发生，使债权人的债权无法实现，从而侵害了债权。 v 违约形态，违约形态，即违约行为形态的简称，是根据违约行为违反义务的即违约行为形态的简称，是根据违约行为违反义务的性质、特点和表现形式而对违约行为所作的分类性质、特点和表现形式而对违约行为所作的分类. . 包括：包括：v 一、单方违约，一、单方违约

22、，是指合同一方当事人的违约。我国具体违约形态是指合同一方当事人的违约。我国具体违约形态可分为预期违约和实际违约两大类。其中，预期违约包括可分为预期违约和实际违约两大类。其中，预期违约包括明示预明示预期违约期违约和和默认预期违约默认预期违约；实际违约包括不履行和不完全履行；不；实际违约包括不履行和不完全履行；不履行又包括履行不能和拒绝履行；不完全履行又包括迟延履行，履行又包括履行不能和拒绝履行；不完全履行又包括迟延履行，不当履行和其他不完全履行。不当履行和其他不完全履行。 v 二、双方违约，二、双方违约，是指合同双方当事人分别违反了各自合同义务的是指合同双方当事人分别违反了各自合同义务的行为。合

23、同法第行为。合同法第120120条规定：当事人双方都违反合同的，应当各条规定：当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。可见，在双方违约情况下，双方的违约责任自承担相应的责任。可见，在双方违约情况下，双方的违约责任不能相互抵销。不能相互抵销。预期违约v1、概念v预期违约也称先期违约，是指在合同履行期限到来之前，一方无正当理由但明确表示其在履行期到来后将不履行合同，或者其行为表明其在履行期到来后将不可能履行合同。v2、特点v（1）当事人在合同履行期到来之前的违约； v（2）侵害的是对方当事人期待的债权而不是现实的债权；v（3）与实际违约后果不同（主要造成对方信赖利益的损害)。 预期违约v

24、3、分类v 即明示预期违约（明示毁约)和默示预期违约（默示毁约)。 v 明示毁约，是指一方当事人无正当理由，明确地向对方表示将在履行期届至时不履行合同。其要件为： （1）是在是在合同履行期到来之前的违约合同履行期到来之前的违约（2）一方当事人明确肯定地向对方作出毁约的表示；（3）须表明将不履行合同的主要义务；（4）无正当理由。 v 默示毁约，是指在履行期到来之前，一方以自己的行为表明其将在履行期届至后不履行合同。其要件为：（1）是在）是在合同履行期到来之前的违约（合同履行期到来之前的违约（2）必须是一方存在可能不）必须是一方存在可能不履行合同的情况；（履行合同的情况；（3）另一方有确切的证据证

25、明对方有）另一方有确切的证据证明对方有上述情形；（上述情形；（4）一方不愿意提供适当的履约担保。）一方不愿意提供适当的履约担保。例如特定物买卖合同的出卖人在合同履行期届至前将标的物转卖给第三人，或买受人在付款期到来之前转移财产和存款以逃避债务。 预期违约v明示违约的补救措施：明示违约的补救措施：v（1）解除合同，并要求损害赔偿；）解除合同，并要求损害赔偿；v（2）期前要求对方承担违约责任；）期前要求对方承担违约责任；v（3）履行期到来后要求对方承担违约责任）履行期到来后要求对方承担违约责任v默示违约的补救措施默示违约的补救措施v（1）暂时中止履行合同；）暂时中止履行合同；v（2）解除合同；）解

26、除合同；v（3）履行期到来前要求对方承担违约责任；）履行期到来前要求对方承担违约责任；v（4）履行期到来后要求对方承担违约责任。）履行期到来后要求对方承担违约责任。案例v 甲公司与乙公司签订服装加工合同，约定乙公司支付预付甲公司与乙公司签订服装加工合同，约定乙公司支付预付款一万元，甲公司加工服装款一万元，甲公司加工服装1,000套，套，3月月10日交货，乙日交货，乙公司公司3月月15日支付余款九万元。日支付余款九万元。3月月10日，甲公司仅加工日，甲公司仅加工服装服装900套，乙公司此时因濒临破产致函甲公司表示无力套，乙公司此时因濒临破产致函甲公司表示无力履行合同。下列哪一说法是正确的？履行合

27、同。下列哪一说法是正确的？ v A因乙公司已支付预付款，甲公司无权中止履行合同因乙公司已支付预付款，甲公司无权中止履行合同 v B乙公司有权以甲公司仅交付乙公司有权以甲公司仅交付900套服装为由，拒绝支套服装为由，拒绝支付任何货款付任何货款 v C甲公司有权以乙公司已不可能履行合同为由，请求乙甲公司有权以乙公司已不可能履行合同为由，请求乙公司承担违约责任公司承担违约责任 v D因乙公司丧失履行能力，甲公司可行使顺序履行抗辩因乙公司丧失履行能力，甲公司可行使顺序履行抗辩权权实际违约v 1、拒绝履行。是债务人对债权人表示不履行合同。这种表示一般为明示的，也可以是默示的。例如，债务人将应付标的物处分

28、给第三人，即可视为拒绝履行。v 合同法第108条关于当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的规定，即指此类违约行为。v 其构成要件为：存在有效的债务；有不履行的意思表示（明示的和默示的）；应有履行的能力；违法的（即不属于正当权利的形式，如抗辩权）v 非违约方的补救方式非违约方的补救方式v 要求对方继续履行，支付违约金，适用定金，损害赔偿；要求对方继续履行，支付违约金，适用定金，损害赔偿；实际违约实际违约v 2、迟延履行、迟延履行v 债务人的给付迟延债务人的给付迟延v 又称债务人延迟或者逾期履行，指债务人能够履行，但在履行期限届满时却未又称债务人延迟或者逾期履行，指债务人能够履行，

29、但在履行期限届满时却未履行债务的现象。履行债务的现象。v 其构成要件为：存在有效的债务；能够履行；债务履行期徒过而债务人未履行；其构成要件为：存在有效的债务；能够履行；债务履行期徒过而债务人未履行；债务人未履行不具有正当事由。债务人未履行不具有正当事由。v 是否构成延迟履行，履行期限具有重要意义。是否构成延迟履行，履行期限具有重要意义。v 其一，合同明确规定有履行期限，采其一，合同明确规定有履行期限，采“期限带人催告期限带人催告”原则，如期限已过，债原则，如期限已过，债务人便当然陷于履行迟延。如果约定的是一段时间，则期间的末尾具有确定期务人便当然陷于履行迟延。如果约定的是一段时间，则期间的末尾

30、具有确定期限的意义。上述原则，存在例外。首先，关于往取债务，即由债权人到债务人限的意义。上述原则，存在例外。首先，关于往取债务，即由债权人到债务人的住所请求债务履行的债务债权人不去催收，债务人并不因履行期限的经过而的住所请求债务履行的债务债权人不去催收，债务人并不因履行期限的经过而陷于迟延。其次，其他以债权人的协助为必要的债务，比如债务人交付标的物陷于迟延。其次，其他以债权人的协助为必要的债务，比如债务人交付标的物需要债权人受领的情形。最后，票据债权人行使票据债权只有一种法定的方式，需要债权人受领的情形。最后，票据债权人行使票据债权只有一种法定的方式，即向债务人即向债务人“提示提示”票据。票据

31、。v 其二、不确定期限的合同：原则上自债权人通知或者债务人知道履行期限届至其二、不确定期限的合同：原则上自债权人通知或者债务人知道履行期限届至时，发生履行迟延，但依据诚实信用原则，债务人履行其债务需要一段合理时时，发生履行迟延，但依据诚实信用原则，债务人履行其债务需要一段合理时间。间。v 其三合同履行期限不明确：合同未约定履行期限或者约定不明，而且无法根据其三合同履行期限不明确：合同未约定履行期限或者约定不明，而且无法根据法律规定、债务的性质、交易习惯等情事中确定履行期限的，法律规定、债务的性质、交易习惯等情事中确定履行期限的，“债务人可以随债务人可以随时向债权人履行义务，债权人也可以随时要求

32、债务人履行义务，但应给予对方时向债权人履行义务，债权人也可以随时要求债务人履行义务，但应给予对方必要的准备时间必要的准备时间”。在此情形下，催告成为债务人负延迟履行责任的必要条件。在此情形下，催告成为债务人负延迟履行责任的必要条件。 实际违约实际违约v 债权人延迟。或者称受领延迟，是指债权人对于以提供的给付，未为受领或者未为其他给付完成所必须的协助的事实。 v 债权人迟延的构成，需具备以下要件：（1）债务内容的实现以债权人的受领或者其他协助为必要；（2）债务人依债务本旨提供了履行；（3）债权人受领拒绝或者受领不能。所谓拒绝受领，是指对于已提供的给付，债权人无理由地拒绝受领。所谓受领不能，是指债

33、权人不能为给付完成所必需的协助的事实，包括受领行为不能及受领行为以外的协助行为不能，系属债权人于给付提出时不在家或者出外旅行或者患病，无行为能力人因缺法定代理人不能受领，纵令债权人于其他时刻或者在其他条件下得受领该给付，仍为不能受领。 实际违约实际违约v3、不完全履行。是指债务人虽然履行了债务，但其履行不符合债务的本旨，包括标的物的品种、规格、型号、数量、质量、运输的方法、包装方法等不符合合同约定等。v不完全履行与否，以何时为确定标准？应以履行期限届满仍未消除缺陷或者另行给付时为准。如果债权人同意给债务人一定的宽限期消除缺陷或者另行给付，那么在该宽限期届满时仍未消除或者令行为给付，则构成不完全

34、履行。 实际违约实际违约v不适当履行（质量不符）不适当履行（质量不符） 标的物质量不符或加害给付行为标的物质量不符或加害给付行为 非违约方的补救方式（非违约方的补救方式（合同法合同法第第111111条）条） 有约定按约定有约定按约定 无约定无约定v其他不完全履行其他不完全履行 部分履行（数量不符）部分履行（数量不符） 履行方法不适当履行方法不适当 履行地点不适当履行地点不适当 其他违反附随义务的行为其他违反附随义务的行为 非违约方的补救方式非违约方的补救方式l协议补充或有关合同条款和交易习惯确定协议补充或有关合同条款和交易习惯确定l合理选择要求对方承担修理、更换、重作、合理选择要求对方承担修理

35、、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任退货、减少价款或者报酬等违约责任 l有权要求对方依约继续履行有权要求对方依约继续履行l约定违约金的有权要求支付违约金约定违约金的有权要求支付违约金l造成损失的，可要求赔偿损失造成损失的，可要求赔偿损失l依情况可解除合同依情况可解除合同实际违约实际违约v 加害给付：债务人的不适当履行行为造成债权人的履行利加害给付：债务人的不适当履行行为造成债权人的履行利益以外的其它损失。益以外的其它损失。v 构成要件：构成要件：v （1）债务人的履行行为不符合合同约定；）债务人的履行行为不符合合同约定；v （2）债务人的不适当履行造成债权人履行利益以外的损）债务人的

36、不适当履行造成债权人履行利益以外的损失；失；v （3）加害给付是同时侵害债权人相对权和绝对权的行为。）加害给付是同时侵害债权人相对权和绝对权的行为。v 发生的原因发生的原因v （1）合同当事人的违约行为同时侵害了法定的强制性义）合同当事人的违约行为同时侵害了法定的强制性义务；务；v （2）侵权行为是造成违约的直接原因；）侵权行为是造成违约的直接原因；v （3）不法行为人故意侵害他人权利并造成损害的侵权行）不法行为人故意侵害他人权利并造成损害的侵权行为时，如二者之间存在合同关系；为时，如二者之间存在合同关系；v 加害给付是责任竞合产生的主要原因加害给付是责任竞合产生的主要原因实际违约实际违约v某

37、商场家电部一员工在布置展台时，一通电的取某商场家电部一员工在布置展台时，一通电的取暖器石英管突然爆裂，致其受伤。后查明事故原暖器石英管突然爆裂，致其受伤。后查明事故原因是由于厂家不慎将几台质检不合格商品包装出因是由于厂家不慎将几台质检不合格商品包装出厂。该员工欲通过诉讼向商家索赔，但不知应以厂。该员工欲通过诉讼向商家索赔，但不知应以产品责任还是以产品质量瑕疵担保为由诉讼。下产品责任还是以产品质量瑕疵担保为由诉讼。下列关于二者区别的表述中哪些是正确的列关于二者区别的表述中哪些是正确的?vA前者需要有现实损害，后者不需要前者需要有现实损害，后者不需要vB前者属于侵权行为，后者属于违约行为前者属于侵

38、权行为，后者属于违约行为vC前者的责任承担形式主要是损害赔偿，后者前者的责任承担形式主要是损害赔偿，后者则主要为修理、更换则主要为修理、更换vD前者可以直接向法院起诉，后者一般先向合前者可以直接向法院起诉，后者一般先向合同相对人要求补救或赔偿同相对人要求补救或赔偿实际违约实际违约v 4、不能履行。又叫给付不能，是指债务人在客观上已经没有履行能力，或者法律禁止债务的履行。在以提供劳务为标的的合同中，债务人丧失工作能力，为不能履行。在以特定物为标的物的合同中，该特定物毁损灭失，构成不能履行。v 不能履行以订立合同时为标准，可分为自始不能履行和嗣后不能履行。前者可构成合同无效；后者是违约的类型。v

39、不能履行还可分为永久不能履行和一时不能履行。前者是指在合同履行期限或者可以为履行期限届满时不能履行；后者指在履行期限届满时因暂时的障碍而不能履行。永久不能履行若属于嗣后不能履行，则可为违约责任的构成要件。一时不能履行在继续性合同的场合便成为部分不能履行，可构成违约责任要件；一时不能履行因债务人在不能履行的暂时障碍消除后仍不履行，可以成为迟延履行，可以构成违约责任的要件。 v 不能履行还可分为全部不能履行和部分不能履行。全部不能履行若属嗣后不能履行的，可构成违约责任的要件。部分不能履行若属嗣后不能履行时，当然构成违约责任的要件；若属于自始不能，在能履行部分而不为履行时，构成违约责任。 第三节第三

40、节 承担违约责任的方式承担违约责任的方式v一、实际履行一、实际履行（一）概念和特征（一）概念和特征在民法上称强制实际履行或特定履行、依约履行，合同法中在民法上称强制实际履行或特定履行、依约履行，合同法中也称继续履行，也称继续履行，是指一方在不履行合同时，另一方有权要求法院是指一方在不履行合同时，另一方有权要求法院强制违约方按合同规定的标的履行义务，而不得以支付违约金和强制违约方按合同规定的标的履行义务，而不得以支付违约金和赔偿金的方法代替履行。赔偿金的方法代替履行。v （1 1）继续履行是一种独立的违约责任形式，不同于一般意义上）继续履行是一种独立的违约责任形式，不同于一般意义上的合同履行。具

41、体表现在：继续履行以违约为前提；继续履行体的合同履行。具体表现在：继续履行以违约为前提；继续履行体现了法的强制；继续履行不依附于现了法的强制；继续履行不依附于其他责任其他责任形式。形式。v （2 2）继续履行的内容表现为按合同约定的标的履行义务，这一）继续履行的内容表现为按合同约定的标的履行义务，这一点与一般履行并无不同。点与一般履行并无不同。v （3 3）继续履行以对方当事人（守约方）继续履行以对方当事人（守约方) )请求为条件，请求为条件，法院法院不得径不得径行判决。行判决。 v （4 4）强制实际履行）强制实际履行可以可以与违约金、损害赔偿和定金责任并用，与违约金、损害赔偿和定金责任并用

42、，但但不能不能与解除合同方式并用。与解除合同方式并用。v（二）实际履行的适用条件（二）实际履行的适用条件v继续履行的适用，因债务性质的不同而不同： v金钱债务：无条件适用继续履行。金钱债务只存在迟延履行，不存在履行不能。因此，应无条件适用继续履行的责任形式。 v非金钱债务：有条件适用继续履行。对非金钱债务，原则上可以请求继续履行，但下列情形除外：（1）法律上或者事实上不能履行（履行不能)；（2）债务的标的不适用强制履行或者强制履行费用过高；（3）债权人在合理期限内未请求履行（如季节性物品之供应)。 v继续履行的构成要件:(1)存在违约行为；（2）须有守约方请求违约方继续履行合同债务的行为。守约

43、方的请求一般应当明示地通知违约方，但通过主张抵销等行为，一般也应视为请求违约方继续履行。（3）须违约方能够继续履行合同。如果合同已经不能继续履行，无论是法律上不能履行还是事实上不能履行，都不可以再发生继续履行责任的承担。 v4.继续履行的表现形态：限期履行。在拒绝履行、迟延履行、不完全履行的场合，守约方可以提出一个新的履行期限，称为宽限期或者延展期，要求违约方在该期限内履行合同义务。 （二）实际履行的适用条件（二）实际履行的适用条件v 不适用继续履行的情况 v （1）不能履行。金钱之债不发生不能履行问题。 v （2）债务的标的不适合继续履行或者继续履行的费用过高。一般涉及的法律关系具有人身专属

44、性的，在性质上决定了不适合继续履行；所谓履行费用过高，指对标的物若进行继续履行的话，其代价过高，可能超过合同的牟利等情况。 v （3）债券热在合理期限内未提出履行的要求。以此督促债权人及时行使其权利，以平衡双方的利益。 v （4）法律明文规定不得使用继续履行的，而责令违约方承担违约金责任或者损害赔偿责任的。货运合同中承运人对货物的损毁灭失承担损害赔偿责任。 v （5）因不可归责于当事人双方的原因导致合同履行实在困难的。比如适用情势变更场合，如果继续要求承担继续履行责任则显失公平。 二、采取补救措施二、采取补救措施v 1采取补救措施的含义。采取补救措施作为一种独立的违约责任形式，是采取补救措施的

45、含义。采取补救措施作为一种独立的违约责任形式，是指矫正合同不适当履行（质量不合格指矫正合同不适当履行（质量不合格) )、使履行缺陷得以消除的具体措施。、使履行缺陷得以消除的具体措施。这种责任形式，与继续履行（解决不履行问题这种责任形式，与继续履行（解决不履行问题) )和赔偿损失具有互补性。和赔偿损失具有互补性。v 2 2采取补救措施的类型。关于采取补救措施的具体方式，（采取补救措施的类型。关于采取补救措施的具体方式，（1 1）合同法第）合同法第111111条规定为：修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等；（条规定为：修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等；（2 2）消消费者权益保护法费

46、者权益保护法第第4444条规定为：修理、重作、更换、退货、补足商品数量、条规定为：修理、重作、更换、退货、补足商品数量、退还货款和服务费用、赔偿损失；（退还货款和服务费用、赔偿损失；（3 3）产品质量法第）产品质量法第4040条规定为：修理、条规定为：修理、更换、退货。更换、退货。 v 3采取补救措施的适用采取补救措施的适用 v 一般适用于一般适用于不适当履行（质量不合格）不适当履行（质量不合格）的违约行为。的违约行为。 前提：前提：合同对质量不合格的违约责任没有约定或约定不明确，而依合同合同对质量不合格的违约责任没有约定或约定不明确，而依合同法第法第6161条仍不能确定违约责任。条仍不能确定

47、违约责任。 应以标的物的性质和损失大小为依据，确定与之相适应的补救方式应以标的物的性质和损失大小为依据，确定与之相适应的补救方式。 受害方享有选择权，但应当合理。受害方享有选择权，但应当合理。v（一）赔偿损失的概念和特征（一）赔偿损失的概念和特征v 赔偿损失，在合同法上也称赔偿损失，在合同法上也称违约损害赔偿违约损害赔偿，是指违约方以支付金，是指违约方以支付金钱的方式弥补受害方因违约行为所减少的财产或者所丧失的利益钱的方式弥补受害方因违约行为所减少的财产或者所丧失的利益的责任形式。赔偿损失具有如下特点：的责任形式。赔偿损失具有如下特点： v （1）赔偿损失是最重要的违约责任形式。赔偿损失具有根

48、本救）赔偿损失是最重要的违约责任形式。赔偿损失具有根本救济功能，任何其他责任形式都可以转化为损害赔偿。济功能，任何其他责任形式都可以转化为损害赔偿。 v （2）赔偿损失是以支付金钱的方式弥补损失。金钱为一般等价）赔偿损失是以支付金钱的方式弥补损失。金钱为一般等价物，任何损失一般都可以转化为金钱，因此，赔偿损失主要指金物，任何损失一般都可以转化为金钱，因此，赔偿损失主要指金钱赔偿。但在特殊情况下，也可以以其他物代替金钱作为赔偿。钱赔偿。但在特殊情况下，也可以以其他物代替金钱作为赔偿。 v （3）赔偿损失是由违约方赔偿守约方因违约所遭受的损失。首）赔偿损失是由违约方赔偿守约方因违约所遭受的损失。首

49、先，赔偿损失是对违约行为所造成的损失的赔偿，与违约行为无先，赔偿损失是对违约行为所造成的损失的赔偿，与违约行为无关的损失不在赔偿之列。其次，赔偿损失是对守约方所遭受损失关的损失不在赔偿之列。其次，赔偿损失是对守约方所遭受损失的一种补偿，而不是对违约行为的惩罚。的一种补偿，而不是对违约行为的惩罚。 v （4）赔偿损失责任具有一定的任意性。违约赔偿的范围和数额，）赔偿损失责任具有一定的任意性。违约赔偿的范围和数额，可由当事人约定。当事人既可以约定违约金的数额，也可以可由当事人约定。当事人既可以约定违约金的数额，也可以约定约定损害赔偿损害赔偿的计算方法。的计算方法。 三、赔偿损失三、赔偿损失v 1可

50、预见性规则：可预见性规则： 即损失赔偿额即损失赔偿额“不得超过违反合同一方订立合同时预不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”（第（第 113条）。条）。v 预见的主体是预见的主体是合同法合同法规定的是违约方；规定的是违约方；v 预见的时间为合同订立时；预见的时间为合同订立时；v 预见的内容是因违反合同可能造成的损失；预见的内容是因违反合同可能造成的损失；v 判断可预见性的标准是客观标准，即一个抽象的理性之人的标准。判断可预见性的标准是客观标准，即一个抽象的理性之人的标准。v 2、减轻损失规则：、减轻损失规则：合

51、同法合同法第第 119条：条：“当事人一方违约后，对方当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。理费用，由违约方承担。” v 停止履行；停止履行；v 采取相应的替代措施；采取相应的替代措施；v 其他合理措施。其他合理措施。 v 3、过失相抵规则：、过失相抵规则：过失相抵是指仅发生一个损害，但对于该损害的发生，被害人亦与有过过失相抵是指仅发生一个损害，但对于

52、该损害的发生，被害人亦与有过失或者与有原因。失或者与有原因。 合同法合同法第第 120条：条：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。应的责任。”这是双方违约，而非过失相抵。这是双方违约，而非过失相抵。合同法没有规定过失相抵，构成法律漏洞合同法没有规定过失相抵，构成法律漏洞 。v 4、损益相抵规则、损益相抵规则该规则指违约方赔偿损失时，可以从赔偿额中扣除对该规则指违约方赔偿损失时，可以从赔偿额中扣除对方因损失所获得的利益。我国方因损失所获得的利益。我国合同法合同法未对此规则作任何规定，是未对此规则作任何规定，是一个漏洞。一个漏洞。 v 因物的毁损

53、而产生的利益，如汽车损坏后留下的可用零部件；因物的毁损而产生的利益，如汽车损坏后留下的可用零部件；v 新旧相抵的场合。如以新物替换旧物时，新旧物的差额应从赔偿中新旧相抵的场合。如以新物替换旧物时，新旧物的差额应从赔偿中予以扣除；予以扣除；v 原应支出却因损害发生而免于支出的费用，如税收；原应支出却因损害发生而免于支出的费用，如税收；v 原无法获得，却因损害事故的发生而获得的利益，如保险赔款。原无法获得，却因损害事故的发生而获得的利益，如保险赔款。三、赔偿损失三、赔偿损失（二）赔偿损失的确定方式 v 1法定损害赔偿。v 法定损害赔偿是指由法律规定的，由违约方对守约方因其违约行为而对守约方遭受的损

54、失承担的赔偿责任。根据合同法的规定，法定损害赔偿应遵循以下原则： v （1）完全赔偿原则。违约方对于守约方因违约所遭受的全部损失承担的赔偿责任。具体包括：直接损失与间接损失；积极损失与消极损失（可得利益损失)。合同法第113条规定，损失“包括合同履行后可以获得的利益”，可见其赔偿范围包括现有财产损失和可得利益损失。前者主要表现为标的物灭失、为准备履行合同而支出的费用、停工损失、为减少违约损失而支出的费用、诉讼费用等：后者是指在合同适当履行后可以实现和取得的财产利益。 v （2）合理预见规则。违约损害赔偿的范围以违约方在订立合同时预见到或者应当预见到的损失为限。合理预见规则是限制法定违约损害赔偿

55、范围的一项重要规则，其理论基础是意思自治原则和公平原则。对此应把握以下几点：合理预见规则是限制包括现实财产损失和可得利益损失的损失赔偿总额的规则，不仅用以限制可得利益损失的赔偿；合理预见规则不适用于约定损害赔偿；是否预见到或者应当预见到可能的损失，应当根据订立合同时的事实或者情况加以判断。 v （3）减轻损失规则。一方违约后，另一方应当及时采取合理措施防止损失的扩大，否则，不得就扩大的损失要求赔偿。其特点是：一方违约导致了损失的发生；相对方未采取适当措施防止损失的扩大；造成了损失的扩大。 v2、约定损害赔偿。v约定损害赔偿，是指当事人在订立合同时，预先约定一方违约时应当向对方支付一定数额的赔偿

56、金或约定损害赔偿额的计算方法。v它具有预定型（缔约时确定)、从属性（以主合同的有效成立为前提)、附条件性（以损失的发生为条件)。 v（三）与其他补救方式的关系 v可与实际履行、解除合同、违约金、修可与实际履行、解除合同、违约金、修理、更换、重作并用理、更换、重作并用 非首选的承担违约责任的方式（继续履行或非首选的承担违约责任的方式（继续履行或采取补救措施采取补救措施仍有损失仍有损失赔偿损失）。赔偿损失）。（合同法（合同法112112条）条）四违约金v 1违约金的概念和特征。v 违约金是指当事人一方违反合同时应当向对方支付的一定数量的金钱或财物。 v 依不同标准，违约金可分为：（1）法定违约金和

57、约定违约金；（2）惩罚性违约金和补偿性（赔偿性)违约金。合同法施行之前，中国的违约金制度兼容以上各种形态，合同法则做了全新的规定。 v 根据现行合同法的规定，违约金具有以下法律特征：（1）是在合同中预先约定的（合同条款之一)；免除了受害人免除了受害人就实际损失所负的举证责任就实际损失所负的举证责任（2）是一方违约时向对方支付的一定数额的金钱（定额损害赔偿金)；（3）是对承担赔偿责任的一种约定（不同于一般合同义务)。 v 2.关于违约金的性质，一般认为，现行合同法所确立的违约金制度是不具有惩罚性的违约金制度，而属于赔偿性违约金制度。即使约定的违约金数额高于实际损失，也不能改变这种基本属性。关于当

58、事人是否可以约定单纯的惩罚性违约金，合同法未作明确规定。通说认为此种约定并非无效，但其性质仍属违约的损害赔偿。 v 3违约金的增加或减少。违约金是对损害赔偿额的预先约定，既可能高于实际损失，也可能低于实际损失，畸高和畸低均会导致不公平结果。为此，各国法律规定法官对违约金具有变更权，中国合同法第114条第2款也做了规定。其特点是：（1）以约定违约金“低于造成的损失”或“过分高于造成的损失”为条件；（2）经当事人请求；（3）由法院或仲裁机构裁量；（4）“予以增加”或“予以适当减少”。 违约金与其他违约责任形式的并用违约金与其他违约责任形式的并用v1、违约金与定金：、违约金与定金： v合同法合同法1

59、16：当事人既约定违约金，又约定：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。或者定金条款。v因此，违约金与定金不可并用，但可选择适用。因此，违约金与定金不可并用，但可选择适用。 v 甲与乙订立了一份苹果购销合同，约定甲向乙交付甲与乙订立了一份苹果购销合同，约定甲向乙交付20万公万公斤苹果，货款为斤苹果，货款为40万元，乙向甲支付定金万元，乙向甲支付定金4万元；如任何万元；如任何一方不履行合同应支付违约金一方不履行合同应支付违约金6万元。甲因将苹果卖给丙万元。甲因将苹果卖给丙而无法向乙交付苹果，在乙提出的如下诉讼请

60、求中，既能而无法向乙交付苹果，在乙提出的如下诉讼请求中，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请求最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请求是什么？是什么？ v A.请求甲双倍返还定金请求甲双倍返还定金8万元万元 v B.请求甲双倍返还定金请求甲双倍返还定金8万元，同时请求甲支付违约金万元，同时请求甲支付违约金6万万元元 v C.请求甲支付违约金请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定金万元，同时请求返还支付的定金4万万元元 v D.请求甲支付违约金请求甲支付违约金6万元万元 v 2、违约金与实际履行：、违约金与实际履行： v 根据根据合同法合同法第第 114条第条第3