零基础班4302全26讲讲义

1、第二篇 民商法律制度 第五章公司法律制度【近五年考情】【讲授内容】公司及其种类公司章程公司设立概述公司发起人与股东公司设立条件（公司的组织机构（公司和公司和）一、公司及其种类（一）公司及公司法1.公司是一种企业组织形态，是依照法定条件和程序设立的、以（1）具有法人资格。为目的的商事组织。特征：（2）具有性。（3）具有社团性。2.我国公司法的适用范围：境内设立的（二）公司的种类公司和。标准分类备注1以公司股东的责任范围为标准无限责任公司类似于普通合伙两合公司类似于有限合伙公司我国公司法认可的公司形式有限公司2以一公司对另一公司的控制和依附关系（2007 年多选）母公司母公司和子公司都具有法人资格

2、，依法独立承担民事责任子公司3以公司内部组织机构的地位为标准总公司可作为民事主体，不具有法人的资格4以公司的信用基础为标准人合公司我国没有资合公司如人合兼资合公司限责任公司年份单项选择题多项选择题综合分析题合计题量分值题量分值题量分值题量分值200944488122010666121281081181016【例题单选题】甲公司的在其经营范围内以自己的名义对外签订份货物合同。根据公司法的规定，下列关于该合同的效力及其责任承担的表述中，正确的是（ ）。A.该合同有效，其民事责任由甲公司承担B.该合同有效，其民事责任由 C.该合同有效，其民事责任由D.该合同无效，甲公司和独立承担承担，甲公司负补充责

3、任均不承担民事责任正确A本题考核的法律地位。只是总公司管理的一个分支机构，不具备法人资格，但可以依法独立从事生产经营活动，其民事责任由总公司承担。二、公司章程（2008、2012 年多选）设立公司必须依定公司章程。三、公司设立的概述公司设立是指公司的发起人依照法定的条件和程序，为组建公司而必须采取和完成的法律行为。【公式】公司设立公司成立公司设立（过程）与公司成立（结果）的区别公司设立公司成立发生的阶段不同发生在颁发前发生在被依法核准登发之时行为的性质不同设立以设立人的意思表示行为为要素（民事行为成立行为必须向有关部门办理登记，以主管机关发给为要素（行政行为）法律效力不同设立是一种法律行为。设

4、立阶段，公司不具有法人资格，不能以公司名义实施法律行为，该阶段的债权债务由设立人承担公司成立则是取得公司法人资格的一种事实状态或者公司设立行为的法律 。取得法人资格，债权债务 司承担。1订立方式公司共同订立，即由全体股东或发起人共同起草、协商制定公司章程。有限公司部分订立，由股东或发起人中的部分成员负责起草、制定公司章程，再经其他股东或发起人签字同意2形式必须采面形式3生效经全体股东或发起人同意并在章程上签名盖章后生效4效力公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理具有约束力。5变更公司股东会会议作出决议必须经代表 2/3 以上表决权的股东通过。有限公司股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所

5、持表决权的 2/3 以上通过。【注意】章程变更后，董事会应向工商行政管理机关申请变更登记。5以公司的国籍为标准本国公司外国公司公司四、公司的发起人与股东 发起人即公司的原始股东。 1.股东概念及特征（1）含义：对公司出资并享利、承担义务的人。（2）除国家有或限制的特别规定外，代表国家投资的部门或机构、企业法人、具有法人资格的事业和社会团体、自然人均可以成为公司股东。（3）股东特征：在公司章程上被记载为股东；在章程中承诺投入的资产，实际履行了出资义务;在工商行政机关登记的公司文件中列名为股东；在公司成立后取得公司签发的出资证明书；被载入公司股东名册；在公司中享有资产收益、2.股东资格取得决策和选

6、择管理者等权利。3.隐名股东、显名股东与控股股东隐名股东：为实际出资人。可以是自然人，也可以是公司或其它组织。显名股东：记载于工商登记材料上的股东则为显名股东。隐名股东与显名股东之间的权利义务关系通常以合同约定，且不具有对抗第三人的效力。（4）控股股东：是资额占公司资本总额 50%以上或者其持有的占有限公司股本总额 50%以上的股东；出资额或者持有比例虽然不足 50%，但依其出资额或者持有的所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生影响的股东。4.股东的法律地位（2013 年综合）（1）股东与公司的关系上，股东享有所有者的收益、决策和选择管理者等权利。（2）股东之间的关系上，股东地位一律

7、作其他约定。，原则上同股同权、同股同利，但是公司章程可以原始取得设立取得实际缴纳出资+公司成立增资取得公司股东会经代表 23 以上表决权的股东作出增资协议+缴纳出资股东大会决议+机关批准+出资继受取得转让、继承、赠与、公司合并注意：无论何种类型的公司，股东的出资均可转让，但因公司的性质不同，程序会有所区别。当事人不同当事人是发起人和认股人，可以是自然人也可以是法人当事人是申请人和批准成立的机关解决争议的依据不同以设立协议为解决争议的依据以有关行政为解决争议的依据有限责任公司发起人是公司设立时的股东；公司以发起方式设立的公司设立时的股东以募集方式设立的发起人在公司创立大会通过公司设立决议后，才能

8、成为股东五、公司的设立条件（公司和公司）六、公司的组织机构（一）股东会（股东大会）公司股东会及的股东大会由全体股东组成，是公司的权力机构。1.股东会的组成、职权及表决（2011 年单选）公司股东会由全体股东组成，是公司的权力机构。【注意】对于股东会决议，表决权的股东通过。 2/3）通过。2.股东会会议（含公司股东大会的决议，必须所持表决权的过半数或经代表 2/3 以上股东大会的决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数（或）公司股东会的职权表决（1）决定公司的经营方针和投资计划；注意：上述职权中的（7）（9）（10）为特别决议必须经代表 2/3 以上表决权的股东通过（2）和更换非由职工代表担任

9、的董事、监事，决定有关董事、监事的事项；（3）审议批准董事会的；（4）审议批准监事会或者监事的；（5）审议批准公司年度财务预算方案、决算方案；（6）审议批准公司利润分配方案和弥补亏损方案；（7）对公司增加或者减少资本作出决议（8）对公司债券作出决议；（9）对公司合并、分立、解散、或者变更公司形式作出决议；（2013 年综合）（10）修改公司章程；（11）公司章程规定的其他职权。公司人数50 个以下股东出资设立2 人以上 200 人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人境内有住所。自然人、法人、人组织以及和外国人都可以成为发起人，但是，无民事行为能力人和限制行为能力人、国家公职、受到竞业的人不得

10、成为发起人。资本在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额发起设立的：在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额募集设立的：在公司登记机关登记的实收股本总额。制定章程由股东共同制定采取发起方式设立的，由发起人制定公司章程；采取募集方式设立的，则发起人制订公司章程后需经创立大会通过。公司名称公司名称应当符合国家有关规定。公司只能使用一个名称。组织机构应当设立股东会、董事会和监事会，但在公司规模较小、股东人数较少的情况下，可以不设立董事会或者监事会。只需设立 1 名执行董事或 1-2 名监事一人公司和国有独资公司不设股东会。必须设立股东会、董事会和监事会（二）董事会（执行董事）及经理1.董事会的职

11、权董事会是公司的业务执行和经营活动决定机关，对股东会负责。董事会主要行使下列职权：（2012、2013 年单选）2.董事会的组成公司国有独资公司人数3-13 人519 人职工代表两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设 立：“应当”有职工代表其他公司：“可以有职工代表。董事会成员中应当有公司职工代表由国有资产监督管理机构委派。但是，董事会成员中的职工代表司职工代表大会产生（2011 单选）可以有职工代表董事长董事长、副董事长的产生办法司章程规定董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中“指定”董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数 产生次数1 年 1 次1 年 2

12、次召集和主持董事长副董事长半数以上董事共同推举 1 名董事（1）召集股东会会议，并向股东会工作；注意：（8）（9）（10）为决定权。（3）（4）（5）（6）（7）仅为制订权，制订后还需报股东会批准。（2）执行股东会的决议；（3）决定公司的经营计划和投资方案；（4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（5）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（6）制订公司增加或者减少资本以及公司债券的方案；（7）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式；（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）决定聘任或者解聘公司经理及其事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经务及其事项；（10）制定公司的基本管理制度

13、；（11）公司章程规定的其他职权。定期会议按照公司章程的规定按时召开股东大会应当每年召开一次年会临时会议（2013综合 2 题）代表十分之一以上表决权的股东；三分之一以上的董事 ；监事会或不设监事会的公司的监事提议召开董事人数不足本定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；单独或者合计持有公司 10%以上的股东请求时；董事会认为必要时；监事会提议召开时；公司章程规定的其他情形。3.经理（三）监事会（监事）（2007 年多选）1.组成、限制等2.监事会（不设监事会的监事）的职权（1）检查公司财务；（2）对董事、高级管理执行公司职务的行为进行监督，对法律、行

14、政、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理提出的建议；（3）当董事、高级管理的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理予以纠正；提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本和主持股东会会议；向股东会会议提出提案；定的召集和主持股东会会议职责时召集（6）依照公司法的规定，对董事、高级管理提讼；（7）列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议；发现公司经营情况异常，可以司承担；公司章程规定的其他职权。；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用公司国有独资公司（2008单选）人数不得少于 3 人不得少于 5 人不得少于 3 人代表监事会应当包括职工代表，职工代表的比例不得低于 1/3。全体监事过半数产生监事会由国有资产监督管理机构“指定”全体监事过半数产生次数1 年 1 次6 个月 1 次3 年，连选可以限制董事、高级管理 （经理、副经 务 ）不得兼任监事董事长、副董事长、董事、高级管理 ，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他机构董事、高级管理不得兼任监事会议每年度至少召开一次，监事可以提议召开临时监事会会