09-12经济法阶段测评讲义j

1、第二部分强化阶段【案例 1】系村民，拟在所有的集体土地上兴办乡镇企业。村告知，须先将公司（以土地由国家征归国有，方可兴办乡镇企业。无奈，下简称汝有房公司），主营房地产开发。进城成立了汝有房【问题 1】村的说法是否正确？并说明理由。【】不正确。根据规定，农村集体无权将集体所有的土地用作商业开发，若有开发需求，须由国家先将土地征归国有，然后再由国家以出让国有土地使用权的方式进入市场进行商业开发。但兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的，或者乡（镇）村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外。（P42）2012 年 3 月 3 日，汝有房公司拟

2、开发一批优质商品房，遂向市申请无偿划拨土地，遭拒。房公司有房公司通过竞标，以有偿出让方式取得一块土地的使用权；竞标过程中，汝有曾质疑市未出示国有土地所登记证，存在问题。【问题 2】汝有房公司建造商品房能否以划拨方式取得土地使用权？并说明理由。【】不能。根据规定，用于商业开发的建设用地，不得以划拨方式取得建设用地使用权。（P50）【问题 3】汝有房公司的质疑是否合理？并说明理由。【】不合理。根据规定，国有土地所无需登记。（P40）因汝有房公司口碑好，所建房屋质量高、价格合理，在其取得预售前，即有部分购房者与其签订了商品房预售合同。在汝有房公司取得预售前，无任何购房者提讼要求解除合同、撤销合同等。

3、2013 年 7 月 7 日，该批住宅楼建成；2013 年 7 月 15 日，汝有房公司即向所有购房者交付了房屋；2013 年 7 月 26 日，为所有购房者办理了房屋产权登记手续。【问题 4】汝有房公司取得预售前与购房者签订的合同是否有效？并说明理由。【】有效。根据规定，商品房预售，属于法律规定的特许经营范围，因此人必须申领商品房预售证明人未取得预售而与买受人订立预售合同的，合同无效，但是在 购房者提【问题前取得预售的，合同有效。本题中，在汝有房公司取得预售前，无任何讼要求解除合同、撤销合同等，合同有效。（P95）5】汝有房公司何时取得住宅楼的所？购房者何时取得房屋所？并分别说明理由。【】2

4、013 年 7 月 7 日。根据规定，因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。（P38）2013 年 7 月 26 日。根据规定，依合法建造取得不动产物权之人再处分物权时，依照法律规定需要办理登记的，登记，不发生物权效力；而不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；P40）登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。（P38、其中，有房公司取得商品房预售后，签订了购房合同。其后，因合同未能签订，无力支付购房款，要求解除购房合同。【问题 6】是否要求解除购房合同？并说明理由。【】。根据规定，合同未能订立，导致商品房合同不能履行的，则当事人可以要求解

5、除合同，并分析由该当事人赔偿损失。（P95）【案例 2】合同未能订立的原因，在可归责于一方当事人的情况下，市昌平区的拥有多套房屋，房屋情况如下：（1）市西城区两居室房屋一套，2013 年 6 月 6 日起，出租给一家居住，租期 2年，年付，年为 8 万元，双方签订了市突降大雨，该房屋漏水，租赁合同，但并未对维修义务进行约定。2014 年 7 月，因一直未予维修；2014 年 8 月 8 日，要求维修，因忙于事务一家暂住宾馆。立即主张优先讼要求确认遂委托他人进行维修，维修费 1000 元。维修期间，通知，拟将该房屋卖与自己的孙子，权。但与不顾之间的的主张，仍将该房屋卖与合同无效。遂向提【问题 1

6、】根据（1）所述内容，维修费由谁承担？并说明理由。【】承担。根据规定，出租人应当履行租赁物的维修义务，但当事人另有约定的除外。承租人在租赁物需要维修时可以要求出租人在合理期限内维修。出租人未履行维修义务的，承租人可以自行维修，【问题 2】根据（1）所述内容，由“出租人”负担。（P98）是否要求减少或延长租期？并说明理由。【】。根据规定，因维修租赁物影响承租人使用的，应当相应减少或者延长租期。（P98）【问题 3】根据（1）所述内容，是否主张优先权？并说明理由。【】无权主张优先权。根据规定，具有下列情形之一的，承租人不得主张优先权：房屋共有人行使优先权的；出租人将房屋给近亲属，包括配偶、父母、兄

7、弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙、外孙的；出租人履行通知义务后，承租赁房屋并已经办理登记手续的。租人在 15 日内未明确表示（P99）的；第三人善意【拓展】出租人租赁房屋未在合理期限内通知承租人或者存在其他承租人优先权的情形，承租人请求出租人承担赔偿责任的，应予支持；但请求确认出租人与第三人签订的房屋合同无效的，不予支持。居住，双方于 2014 年 2 月 1 日签订了（2）市大兴区平房一套，出租给租赁合同，租期 2 年，年付，年为 2 万元。合同签订后，即后悔，遂以房屋租赁合同未依法办理登记备案手续为由，请求确认租赁合同无效。期间，同意，将该房屋转租给，遂要求解除合同。【问题 4】根据（2）所述

8、内容，的主张能否得到支持？并说明理由。【】不能。根据规定，当事人以房屋租赁合同未按照法律、行政规定办理登记备案手续为由，请求确认合同无效的，【问题 5】根据（2）所述内容，不予支持。（P99）解除合同？并说明理由。出租人同意转租的，出租人可以解除合是否【】解除合同。根据规定，承租人同。（P98）（3）现居住的昌平区房屋旁边，为建设工程规划建设工程规划，向所建房屋一套，该套房屋已出租给牛某居住，后牛某得知该房屋提讼要求确认该合同无效。直至结束，未能取得相应。认为毕竟牛某已经租住该房屋，应当支付相应的使用费。【问题 6】根据（3）所述内容，房屋租赁合同是否无效？并说明理由。【】无效。根据规定，出租

9、人就未取得建设工程规划证或者未按照建设工程规划证的规定建设的房屋，与承租人订立的租赁合同无效；但在一审辩论终结前取得建设工程规划直至证或者经主管部门批准建设的，应当认定有效。本题中，结束仍未取得相应，合同无效。（P99）【问题 7】根据（3）所述内容，是否要求支付相应的使用费？并说明理由。【】。根据规定 ，房屋租赁合同无效，当事人请求参照合同约定的标准支付房屋占有使用费的，一般应予支持。（P99）【案例 3】甲国有独资公司于 2013 年成立，该公司设立了董事会、监事会，但未设立股东会，由董事会行使股东会的职权。董事会由牛某、等五人组成，该五人均仅担任该公司董事，董事长牛某由董事会过半数董事产

10、生。监事会由、等四人组成，监事产生的唯一职工会由国有资产监督管理指定，其中为职工代表担任的监事。2014 年 3 月 3 日，甲国有独资公司经履行出资人职责的机构同意，与牛某共同出资设立了畅通企业，性质为普通合伙企业。2014 年 6 月 6 日，甲国有独资公司经履行出资人职责的机构同意，赠与一批房屋装修材料。根据上述内容，请不符合规定之处，并说明理由。【】（1）由董事会行使股东会的职权不符合规定。根据规定，国有独资公司不设立股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的事项，但公司的合并、分立、解散、增减资本和发行公司债券等事

11、项，必须由国有资产监督管理机构决定。（P170）（2）董事会成员均仅担任该公司董事，即董事会成员中无职工代表不符合规定。根据规定，国有独资公司、两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他公司职工代表。（P168）公司董事会成员中也可以有（3）董事长牛某由董事会过半数董事产生不符合规定。根据规定，国有独资公司董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。（P170）监事会成员组成及人数不符合规定。根据规定，国有独资公司监事会成员不得少于 5 人，其中职工代表的比例不得低于 1/3。本题中，监事人数 4 人不符合规定，

12、仅有 1 名职工代表亦不符合规定。（P170）与牛某共同设立普通合伙企业不符合规定。根据规定，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业、社会团体不得成为普通；而普通合伙企业的均为普通（6）赠与，故不符合规定。（P117）房屋装修材料不符合规定。根据规定，国有独资公司、国有独资企业、国有资本控股公司不得无偿向关联方提供、商品、服务或者其他资产，不得以的价格与关联方进行交易。关联方指该企业的董事、监事、高级管理及其近亲属，以及这些所有或者实际控制的企业。本题中，也不可无偿赠与。（P379）为监事，即便经履行出资人职责的机构同意，【案例 4】2011 年 6 月，甲、乙、丙、丁四个自然人拟共

13、同出资设立昌运装潢公司（以下简称昌运公司）。在昌运公司筹建阶段，甲被指定为设立，全面负责设立事务。2011 年 6 月 25 日，甲以设立中公司的名义与戊签订长期房屋租赁合同，以戊的房屋作为昌运公司将来的登记住所。公司章程约定的公司资本为 800 万元，其中，甲以一栋厂房作价 300 万元出资，设立前已经依法评估并办理了产权登记、交付等出资手续；乙的出资是一套设备（经评估作价150 万元）与现金 100 万元；丙的出资为一批办公用品（经评估作价 100 万元，公司设立时缴纳一半）与现金 50 万元；自己的劳务作价 100 万元出资；设立时未缴付的出资均应自公司成立之日起 3 年内缴足。2011

14、 年 7 月 7 日，昌运公司登记成立，甲为公司董事长，乙为公司总经理，经营场所即为戊的房屋。【问题 1】劳务出资是否符合规定？并说明理由。【】不符合规定。根据规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币作价出资。股东不得以劳务、信用、自然人、商誉、特许经营权或者设定担保的等作价出资。（P149）【问题 2】昌运公司的出资期限是否符合法律规定？并说明理由。【】符合规定。公司法2013 年修改，取消了对公司最低资本的要求，也取消了对于缴纳出资的法定期限要求。（P165）【问题 3】戊能否要求昌运公司支付房屋？并说明理由。根据规定，发起人以设立中公司名义

15、对外签【】可以要求昌运公司支付房屋订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，应予支持。但是，公司成立后有证据证明发起人是为自己利益而签订该合同，且合同相对人对此是明知的，该合同责任不应当由成立后的公司承担，而应由发起人承担。如果合同相对人不知道发起人是为自己利益而订立合同，即为善意，则仍由公司承担合同责任。（P154）2014 年 3 月 6 日，丙尚未缴纳用于出资的剩余办公用品，即将其在昌运公司的全部股权转让给了第三人庚；庚已知晓丙尚未缴足剩余办公用品，遂以较低的转让价格获得了该股权。对于转让事宜，丙依法通知了甲、乙、丁，甲、乙接到通知后 50 天内未予答复，不同意转让，且主张优先

16、权，但出价低于庚的价格。【问题 4】2014 年 3 月 6 日，“丙”说明理由。转让股权，是否征得了其他股东过半数同意？并【】已征得其他股东过半数同意。根据规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项通知其他股东征求同意，其他股东自接到通知之日起满 30 日未答复的，视为同意转让。不同意的股东应当该转让的股权，不的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，“在同等条件下”，其他股东有优先权。两个以上股东主张行使优先权的，协商确定各自的比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先权。本题中，甲、乙 50 天内均未答复，视为同意转让；出价低无法行使优先权，

17、又不同意转让，视为同意转让。（P171）【问题 5】对于“丙”未缴足的出资，庚是否承担责任？并说明理由。【】承担责任。根据规定，公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，应予支持。公司债权人依照规定对该股东提起承担补充赔偿责任的诉讼，同时请求受让人对此承担连带责任的，应予支持。但是，受让人对外承担连带责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，事人另有约定的除外。（P166）应予支持。但是，当2014 年 8 月查明：第一，甲用作出资的厂房为甲与其妻的共同，但登记于甲名下，甲用作出资时，正与妻子

18、办理离婚手续，其妻对出资事宜并不知情；公司方面亦无人知晓实情。第二，乙出资的设备，在 2011 年 7 月初，时值 150 万元；在 2014 年 8 月，时值 80 万元。第三，公司设立过程中的“丙”并非丙本人，而是丙的三胞胎哥哥“大丙”，丙对出资事宜并不知情。第四，公司章程对上述事项均无特别约定。【问题 6】甲妻能否要求返还厂房？并说明理由。【】不能。根据规定，出资人以不享有处分权的出资，当事人之间对于出资行为的效力产生争议的，应当按照善意取得制度的规定予以认定。善意取得的条件包括：公司受让该不动产或者动产时是善意的、以合理的价格受让、转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不

19、需要登记的已经交付给受让人。本题中，符合善意取得制度的条件，甲妻不能要求返还。（P150）【问题 7】2014 年 8 月，其他股东能否要求乙补足设备差额 70 万元？并说明理由。【】不能。根据规定，出资人以符合法定条件的非货币出资后，因市场变化或者其他客观导致出资贬值，公司、其他股东或者公司债权人无权请求该出资人承担补足出资的责任；当事人另有约定的除外。（P149）【问题 8】其他股东能否要求真正的丙对公司承担责任？并说明理由。【】不能。根据规定，如果冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任；公司、其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由，请求

20、被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的，责任。（P151）不予支持。本题中，为大丙冒用丙的名义出资，丙不承担责任，大丙承担【案例 5】甲公司系交易所的上市公司，为促进产业整合，2013 年 7 月拟通过向控股股东乙公司、实际控制人丙公司及其关联人之外的丁公司，非公开的方式购买丁公司自 2012 年 12 月起购得的戊公司 100%的股权；经依法评估，标的资产的交易价格为 38.32 亿元。本次非公开的定价基准日为甲公司此次非公开资产的董事会决议公告日，价格拟采用甲公司第六届董事会第三次会议决议公告日前 20 个交易日公司交易均价的 90%，即 10.13 元/

21、股。【问题 1】非公开的价格是否符合规定？并说明理由。【】不符合规定。根据规定，上市公司资产的董事会决议公告日前 20 个交易日公司资产的，价格不得低于本次均价，而非 90%。（P245）新股增发后，乙公司持有甲公司 37.73%的，仍为甲公司的控股股东；乙公司仍为丙公司的全资子公司，即甲公司的实际控制人并未发生变化。丁公司出具的锁定承诺函承诺：其所拥益的全部甲公司自本次非公开结束之日起 24 个月不得上市交易或转让。【问题 2】丁公司承诺的锁定期是否符合规定？并说明理由。【】不符合规定。根据规定，上市公司资产的，特定对象以特定资产认购而取得的上市公司，自结束之日起 12 个月内不得转让；属于下列情形之一的，36 个月内不得转让：特定对象为上市公司控股股东、实际控制人或者其控制的关联人；特定对象通过认购本次的取得上市公司的实际控制权；特定对象取得本次的时，对其用于认购的资产持续拥益的时间不足 12 个月。本题中，丁公司持有戊公司股权的时间不足 12 个月，故应当 36 个月内不得转让。（P245）非公开完成后，甲公司董事会成员中独立董事的比例调整为 1/2，其中一名董事为，拟协议收购乙公司持有甲公司 3