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文档简介
1、2015年一级建造师执业资格考试建设工程法规(fgu)及相关知识(第四版教材)成 谦2015-61共五十一页2011-2014年一建(2014二建)法规(fgu)真题分值统计2教材章节2011201220132014均值%2014二2015二1、基本知识2022162816.51082、施工许可10410106.5443、发包承包1512151310.628244.1、建工合同111116109.217174.2、劳动合同56464.07105、环保节能文保455114.8566、建工安全2222291617.111127、建工质量3027241819.0898、纠纷解决1322111812.
2、31010共五十一页2011-2014年一建(2014二建)法规(fgu)真题分值统计3共五十一页第一(dy)部分:建设工程基本法律知识1.1建设工程法律(fl)体系(P1)1.1.1法律体系(部门法体系) (1011P1-3)分类标准根据所调整社会关系性质的不同,建设工程法律以经济法为主,也包括行政法、民法商法等主要类别1宪法及宪法相关法宪法组织法选举法2民法商法民法通则合同法招标投标法3行政法行政许可法行政复议法建筑法4经济法税收管理法土地管理法标准化法5社会法劳动法劳动合同法安全生产法6刑法刑法7诉讼与非诉讼程序法民事诉讼法行政诉讼法仲裁法4共五十一页第一(dy)部分:建设工程基本法律知
3、识1.1建设工程法律体系1.1.2法的形式(xngsh)和效力层级(1012P3-6)法的形式要点概念、含义(四层含义)、主要类型、我国情况(制定法)主要类别法的形式立法机关效力等级及表现形式1、宪法全国人大最高;宪法典2、法律全国人大及常委会仅次于宪法;合同法3、行政法规国务院低于1、2;质量条例4、地方法规包括自治条例单行条例-地方人大及常委会-级别/批准/公布低于1-3;XX省XX条例5、部门规章国务院组成部委低于1-3;建造师管理办法6、地方规章地方政府(级别)低于1-4;XX市XX规定/决定7、国际条约我国政府与他国/地区缔约除缔约时保留意见外有约束力5共五十一页第一部分:建设工程基
4、本(jbn)法律知识1.1建设工程法律体系1.1.2法的形式(xngsh)和效力层级(1012P3-7)效力层级宪法至上其他规范不得与之抵触,否则无效一般原则不同机关制定:上位法优于下位法相同机关制定:新法优于旧法;特别法优于一般法冲突裁决相同机关新一般法和旧特别法冲突,自行裁决不同机关1、规章之间冲突共同上级(国务院)裁决2、国务院提出意见与全国人大常委会裁决3、授权立法全国人大常委会裁决备案制度备案客体行政法规、地方法规、规章备案要求公布30日内,向有关机关备案审查制度主体及客体提起主体(两类:要求&建议)审查主体(全国人大常委会)客体(行政法规、地方法规)程序及后果专门委员会意见、立法机
5、关反馈(2个月)、依程序撤销6共五十一页第一部分:建设工程基本法律(fl)知识1.2建设工程法人(frn)制度(1020P10-12)法人概念具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织法人四要素1依法成立法定程序或经批准、核准2有必要的财产或经费物质基础3有自己的名称、组织机构和场所4能独立承担民事责任是与非法人组织的关键区别法人分类企业法人工商核准、营利为目的非企业法人行政(机关)/事业/社团法人与相关概念法人的法定代表人自然人项目经理不是法人岗位职务,法人担责项目经理部不是法人内部机构,法人担责7共五十一页第一(dy)部分:建设工程基本法律知识1.3 建设工程
6、代理(dil)制度(P12-18)8代理概念代理人以被代理人名义,在代理权限范围内与第三人实施法律行为,行为后果由被代理人承担的法律制度代理特征1权限内、2名义、3法律意义、4法律后果代理种类1委托代理、2法定代理、3指定代理代理设立不得委托代理、具备一定资格方可代理、委托代理授权-不明连带代理终止委托代理终止5种情形;法定及指定代理的终止5情形建设工程代理法律关系委托代理1代理权限内 2被代理人名义 3责任承担转委托复代理,应征得被代理人同意(事先/事后/紧急)特殊代理1无权代理 2表见代理(3要件2后果) 3默示授权不当代理的法律责任连带责任授权不明、恶意串通、第三人故意、明知代理事项/行
7、为违法不反对5连带单独责任代理人失职滥权1单独共五十一页第一部分:建设工程基本法律(fl)知识1.4建设工程物权制度(zhd)(P18-23)9物权特征支配权;绝对权;财产权;排他性物权种类所有权占有、使用、收益、处分-自物权用益物权建设用地使用权、宅基地使用权、地役权等-他物权担保物权抵押权、质权、留置权-他物权与土地有关的物权土地所有权公有制 = 国家/全民-由国务院代表-所有+农民集体所有集体所有土地上的承包经营权:年限-30年;个别调整-2/3通过建设用地使用权概念划拨、出让的各自特点设立出让+划拨两种方式变动流转-书面合同/期限/登记/一并处分-;续期-住宅-;消灭地役权概念当事人合
8、同约定的用益物权设立书面合同;合同生效时设立;未登记不对抗善意第三人变动需役地转移,受让人享有;供役地转移,受让人受约束物权变动动产交付主义/不动产登记主义(地役权除外)/与合同无关/保护共五十一页第一部分(b fen):建设工程基本法律知识1.5建设工程债权(zhiqun)制度(P23-25)10概念根据合同的约定(意定)或者法律的规定(法定),在当事人之间产生的特定的权利和义务关系享有权利的是债权人,承担义务的是债务人内容债=债权+债务;物权绝对权,债权相对权(主体、内容、责任)建设工程债的产生1合同当事人订立合同中的约定;是债权最主要、最普遍的发生依据,意定之债2侵权非法侵害他人人身或者
9、财产权利,法定之债3不当得利没有法律或者合同依据获益,他人因此受到损失4无因管理没有约定或法定义务,为他人利益提供服务或者管理建设工程领域常见情形施工合同建设单位和施工单位买卖合同建设单位或施工单位与建材、设备供货商侵权之债以施工单位的施工活动导致侵权为常见情形共五十一页第一部分(b fen):建设工程基本法律知识1.6建设工程知识产权(zh sh chn qun)制度(P25-35)11概念权利人对其创造的智力成果依法享有权利;分类:著作权+工业产权法律特征1人身权和财产权的双重属性;2专有性;3地域性;4时间性建设工程领域常见种类专利权发明、实用新型、外观设计;授权条件三性;保护期商标权区
10、别目的;商品/服务两类;申请与审批;续展;转让著作权著作权的归属(单位作品/职务作品-一般&特殊/委托作品);保护期限计算机软件系著作权,权利归属;权利限制(用户权利、合法使用)保护专利权保护范围(权利要求书);方式(诉前禁令)商标权提供保护的主体(工商部门)著作权民事责任;损害公共利益的可追究行政、刑事责任法律责任民事责任侵权责任;赔偿额的确定(4种方法自由裁量额度)行政责任侵权行为及处罚(确定假冒专利罚款额度的2种方法)刑事责任犯罪行为及刑罚共五十一页第一(dy)部分:建设工程基本法律知识1.7建设工程担保制度(zhd)(P35-40)1保证12保证的概念保证人(第三人)与债权人约定,债务
11、人不履行债务时,保证人以全部财产承担责任,但债权人没有优先权保证合同书面(要式);主要内容保证人积极条件具有清偿能力的法人、其他组织或者公民消极条件1国家机关,2公益事业单位或社团,3企业分支及部门保证方式一般责任先由债务人清偿,保证人有先诉抗辩权连带责任债权人可要求债务人或保证人承担责任;约定不明连带保证责任担保范围主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权费用;有约定从约定;约定不明全部承担合同变更1债权转让,担保责任不变;有约定从约定2债务转移或者主合同变更,除非保证人书面同意,否则保证人免责保证期间履行期满之日起6个月内;有约从约常见类型投标保证金、履约保证金、支付担保、预付款担保共五
12、十一页第一部分:建设工程基本(jbn)法律知识1.7建设工程担保制度(zhd)2抵押13抵押的概念债务人或第三人不转移对财产的占有,将该财产作为债权的担保,债务人不履约时,债权人折价、变卖、拍卖该财产并优先受偿抵押物可以抵押动产、不动产、经发包方同意的“四荒”地使用权禁止抵押土地所有权、集体所有土地的使用权、公益性事业单位、社会团体的财产、权属不明、查扣财产等抵押合同物权法:1抵押合同自签订生效;2不动产抵押权自登记时设立;3动产抵押权自合同签订时设立,但动产抵押权不登记不得对抗善意第三人抵押效力担保范围主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现费用;有约从约抵押转让通知抵押权人、告知受让人;否则
13、转让无效毁损减值抵押人有错:恢复补足;抵押人无错:物上代位金替代抵押权的实现一般原则多退,退给抵押人;少补,由债务人补足清偿顺序1登记优先于未登记;2登记的按登记顺序;3未登记按合同生效顺序;4顺序相同按比例共五十一页第一部分:建设工程基本(jbn)法律知识1.7建设工程担保制度(zhd)3质权、留置、定金14质押概念债务人或第三人将动产或权利移交债权人占有,将该财产作为债权的担保,债务人不履约时,债权人优先受偿质押分类动产转移占有权利1票据、单据2可转让的股份、股票3可转让的知识产权4其他方式:可以转移的转移占有;不能转移的登记留置概念债权人按照合同占有债务人的动产(合法占有),债务人不履行
14、债务,债权人可以依法折价、变卖、拍卖该财产并优先受偿的担保方式留置特点法定方式;特定合同(保管、运输、承揽合同)中适用定金概念一方当事人向对方提供一定数量的金钱作为履约担保的担保方式定金罚则支付定金一方违约,无权要求返还;收取一方,双倍返还相关规定书面;实践合同交付生效;限额20%;与违约金择一适用共五十一页第一部分:建设工程基本(jbn)法律知识1.8建设工程保险制度(P40-46)15保险概述保险受法律保护的分散风险、消化损失的法律制度;有不确定的危险导致损失是保险的前提保险合同当事人:保险人、投保人利害关系人:被保险人、(人身险中的)受益人种类:财产保险(含责任险)、人身保险两大类保险索
15、赔1有效证明;2及时提出;3计算(注意财险是补偿性)建工领域常见险种建筑工程一切险(及第三者责任险),一般由建设单位/发包人购买,期限:开工之日到竣工验收合格或业主接收承保风险:自然灾害和意外事故附加三责险:被保险人因意外事故造成的第三者损失的赔偿责任安装工程一切险(及第三者责任险),+试车考验期一般3个月建筑法规定建筑职工工伤保险:强制;意外伤害险:鼓励行业从业人员保险经纪人基于投保人的利益,提供保险中介服务保险代理人根据保险人的委托,向保险人收取佣金,推销保险共五十一页第一(dy)部分:建设工程基本法律知识1.9建设工程法律责任(f l z rn)制度(P46-49)16法律责任违宪、刑事
16、、民事、行政、国家赔偿责任特征1违反法定(约定)义务;2承担不利后果;3按程序认定和追究;4由国家强制力保障民事责任种类违约&侵权方式10种:停 排 消 反 恢 修 赔 违约金 消除影响恢复名誉 赔礼责任建工领域常见:返还财产、修理、赔偿损失、支付违约金行政责任处罚警告、罚款、没收、停产停业、吊扣证照、行政拘留等处分警告、记过、记大过、降级、撤职、开除刑事责任刑罚主刑:管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑附加刑:罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境罪名工程重大安全事故罪(豆腐渣)重大责任事故罪(违章);重大劳动安全事故罪(安全设备设施);串通投标罪共五十一页第二部分:建设工程的管理(gunl
17、)规定2.1建设工程领域(ln y)的行政许可2.1.1建设工程施工许可制度(P50-58)17办证范围不需办理限额以下小型、抢险救灾、临时、农民自建低层住宅不必重办开工报告:范围由国务院规定,不必重办;审查4内容;两种3区别另行规定军事建设工程办证条件办理主体办证:建设单位;受理:县级以上建设行政主管部门法定条件用地、规划2、现场、施工、图纸、安全质量、资金、其他其他条件1监理(强制监理范围的规定);2消防设计审核审批15日后期管理延期开工3个月;延期不超过3个月X2核验停工1个月内报备;超过1年重新核验重新批准开工报告批准后,延期开工超过6个月重新办理批准手续违法责任建筑法具备条件:责令改
18、正;不具备:停工+可以罚款质量条例对建设单位罚款工程合同价款1-2%管理办法不符合条件:停工+对建设、施工单位罚款(5K-1W-3W)共五十一页第二部分:建设工程的管理(gunl)规定2.1.2施工企业从业资格(z g)制度(P58-66)2.1.2.1企业资质的法定条件和等级18法定条件1注册资本、2技术人员、3技术装备、4其他条件-已有业绩等级划分序列施工企业:施工总承包、专业承包、劳务分包类别按照工程性质和技术特点划分(12、60、13)等级按照规定的条件划分(3-4、1-3、1-2)资质许可实行分级实施与有关部门相配合的管理模式资质管理申请多项从高,首次、升级、级别核定(首次及增项按照
19、从低)延续5年、60天、5年变更合并(从高)分立(重新核定)改制(不变或重新核定)不批申请资质升级和增项的,申请之日起前1年有过错监管撤回(拿证后过错)撤销(拿证时过错)注销(程序性)外商投资设立审批(各级对外经贸部门)资质审批(各级建设行政部门)合资、合作建筑业企业,中方出资总额不低于注册资本25%共五十一页第二部分:建设工程的管理(gunl)规定2.1.2施工企业从业(cn y)资格制度(2020P66-70)2.1.2.2禁止性规定以及法律责任19禁止无资质承揽工程“挂靠”形式,无资质厂家、运输企业或者个人承揽专业分包或劳务分包,自然人(包工头)承包-即“实际施工人”也保护(26条)禁止
20、越级承揽工程1、联合共同承包的有关法律规定(均有;从低)2、分包的法律规定(不具备资质分包违法)禁止借用资质1、借出借入都禁止资质证书和营业执照2、承包单位与项目经理部5种人没劳动关系的视为出借资质违法责任1、申办资质违法隐瞒造假1年欺骗贿赂3年2、无资质承揽工程 建设-50-100W;施工2-4%3、超越资质等级 施工单位2-4%4、允许他人以本单位名义承揽工程 施工2-4%连带责任5、分包给不具备资质的单位 上家0.5-1%下家1-3W连带责任6、欺骗手段取得资质证书承揽工程 ,罚款2-4%,没收共五十一页第二部分:建设工程的管理(gunl)规定2.1.3建造师注册执业(zh y)制度(P
21、71-81)20考试组织、内容、时间、条件、申请、成绩、资格证书(有效范围)注册管理机构一级(国务院建设行政主管部门或授权机构);二级(省级)注册类型初始、延续(3年30天3年)、增项受理审批一级(省级主管初审;国务院主管审批)二级(省级主管;报备)不予注册5;3;3;2;2;65;行为能力;继续教育;刑罚;单位不适格其他注册变更(单位);续期(多专业);注销(离职)继续教育每个注册有效期内120学时=60必修+60选修;公共、专业各半管理任职资格一级(特、一级企业项目经理);二级(二级以下企业项目经理)执业范围一、二级注册建造师;在全国范围内执业;规模限制岗位管理不兼任;不更换(注意各3种情
22、况下允许兼任、更换的特别规定)权利义务权利可以放弃;义务必须履行监督管理国务院建设行政部门对全国注册、执业统一监管;各级管本辖区法律责任质量事故:停止1年;重大,吊证5年;情节恶劣终身不予注册共五十一页第二部分:建设工程的管理(gunl)规定2.2建设工程领域的工程承揽(chngln)2.2.1建设工程招标投标制度(P82-90)121强制招标项目范围大公二公、国、外资规模标准2、1、5、3例外情况条例:1专有、2自己、3已招标、4原中标人配套、5其他招标方式公开招标不限定投标人,在指定媒体公告重点项目、国资为主邀请招标3个以上,公开转邀标:1复杂特殊环境受限-投标人少/2经济招标步骤总承包招
23、标(暂估价);两阶段招标(1技术标不报价)招标程序落实条件2审批+资金/委托代理-代理机构特点和要求/编制招标文件+标底/发布公告或邀请/资格审查(销售5-异议2-答复3)/开标(应公布标底)/评标(评标委员会组成和保密,否决投标7情形-签章/联合体/资格/多投/低高/未实质响应/违法)/中标和签约/终止招标-保证金+存款利息禁止肢解提倡总承包;禁止肢解,否则罚款0.5-1%合同价款禁止排斥7种限制、排斥行为;不得单独踏勘共五十一页强制(qingzh)招投标及方式的管理规定22法定强制招投标同时(tngsh)满足两条件:1、项目范围 2、规模标准必须公开招投标1、国家重点 2、地方重点3、国资
24、为主法中排除了涉密、抢险救灾、政策性等条例中补充:经批准可直接发包1、专有专利2、自建自产3、已经招标4、配套要求5、其他情形经批准可邀请招标1、技术复杂特殊要求环境限制投标人少2、不经济-招标费用比例过大共五十一页招投标过程(guchng)中的期间管理规定231、投标截止时间(shjin)2、开标时间3、投标有效期起算时间4、投标保证金有效期起算时间投标保证金有效期投标有效期20日5日15日签订合同-30日报备-15日5日10日3日对招标文件异议期及答复期资格预审:提交期限5日异议期限2日答复期限3日中标人确定3公示3异议答复3共五十一页第二部分(b fen):建设工程的管理规定2.2建设工
25、程领域(ln y)的工程承揽2.2.1建设工程招标投标制度(P90-95)224投标人1具备承担能力,2具备资格条件;不受限制和干预但是要1回避2告知投标文件主要内容根据招标文件要求编制,实质响应;10项内容修改撤回投标截止日期前、后规定不同;截止前书面通知招标人可撤送达签收投标人按照要求送达,招标人签收;逾期和未密封应拒收保证金概念、形式-基本户+不得挪用、额度2%以下、没收规则、期限要求-一致、退还5天+存款利息不当行为投标人串通5种+6视为;招标人串通6种-泄露;行贿;低于成本;以他人名义或其他弄虚作假骗取中标联合体投标含义两个以上法人或者其他组织,自愿组成联合体,以一个投标人的身份共同
26、投标;特点临时组织非法人/中标前一个合同/单独投标无效资质均具备,相同专业从低;资格预审前组成;预审后组成成员变动导致投标无效共同协议共同投标协议与投标文件一并提交;各方连带责任共五十一页第二部分:建设工程的管理(gunl)规定2.2建设工程(gngchng)领域的工程(gngchng)承揽2.2.1建设工程招标投标制度(P95-102)325中标要求必须招标项目:确定中标人/公示/异议答复:3+3+3招标人确定:在推荐候选人中选择;1最优;2合格且最低;必须招标要按顺序确定,替补规则客观原因或放弃;重新招标或依次顺延中标通知;15日内备案交纳履约保证金:如招标文件有要求,但不超过10%投诉处
27、理向政府监管部门投诉时限:10日(异议期、答复期不计入)处理时限:3日受理+30日处理法律责任招标人违法:代理机构违法:评标委员会违法:投标人违法:中标人违法:违法分包和转包;中标不签约2-5年取消必招项目投标资格主管部门及工作人员违法:共五十一页第二部分:建设工程的管理(gunl)规定2.2建设工程领域的工程承揽(chngln)2.2.2建设工程承包制度(P103-109)26制度概述承包三制度,发包两方式;资质二禁止,采购一不指定总承包工程总承包与施工总承包;4种EPC DB EP PC;总承包资质要求;总包与工程项目管理;总分包的连带责任共同承包概念和优越性,适用范围,资质要求,责任承担
28、分包范围专业工程分包、劳务分包认可应得到建设单位的认可(不能指定),劳务作业分包除外再分包除了专业工程承包商将劳务分包外不得再分包违法1分包无资质2建设单位未认可3主体结构分包4再分包转包1转包、肢解转包;2分包不管理视为转包(另:五种人无劳动关系视为出借资质)法律责任发包单位发给无资质:50-100万;肢解发包:0.5-1承包单位超越资质承揽:罚款 服务费用1-2倍;施工款2-4%转包违法分包:上家没收违法所得+罚款;下家罚款1-3w其他责任行贿受贿共五十一页第二部分:建设工程的管理(gunl)规定2.2建设工程领域的工程承揽2.2.3建筑市场信用体系(tx)建设(P109-114)27分类
29、良好信息(奖励和表彰);不良信息(查实和行政处罚)认定标准施工单位1资质管理;2承揽业务;3安全;4质量;5欠款从业人员1注册建造师执业管理办法(试行)第22条;2未履行职责导致安全、质量、环境事故;3泄密;4无理由拒绝或拖延签章;5未按要求提供档案信息;6未履行职责造成不良影响;7未履行职责导致未及时交付;8不配合办理交接手续;9不配合监督检查信息公布公布时限良好信息:一般3年不良信息:7日内公布6月至3年;整改得力,最低3个月招投标违法:20日作出,公布6个月,另有限制,从长公告变更申请更正5日核对;行政复议或诉讼期间不停止公告诚信评价政府部门主导社会中介以守法、守信、守德、综合实力为基础
30、进行综合评价行业协会协助政府部门做好诚信行为记录共五十一页第二部分(b fen):建设工程的管理规定2.3建设工程领域(ln y)的施工管理2.3.1环保、节能、文物保护(P182-210)28环保三同时配套环保设施与主体同时设计、施工、投产使用噪声1报备与管理:施工单位/15天/环保部门;设备淘汰;上限70/55;2禁夜间施工及例外:抢险、抢修、工艺要求、特殊需要气水固都要遵循三同时制度节能一般规定产业政策;用能单位法定义务-禁止包费;循环经济建筑节能新建筑:各相关单位执行节能强标;既有建筑:改造要求施工节能四节一环保(节材、节水、节能、节地)文物文物分类不可移动:全国重点、省级、市县级文物
31、保护单位可以移动:珍贵(一级、二级、三级);一般文物施工保护保护范围和建设控制地带;历史文化名城、名镇、名村;文保施工资质;施工活动的管控-批准和同意发现报告时限要求:立即、24小时、7日共五十一页第二部分(b fen):建设工程的管理规定2.3建设工程领域的施工管理(gunl)2.3.2建设工程的安全管理(P211-228)129安全生产许可证主体三特+两爆;直接关系到人身健康、生命财产安全条件12条:规章制度,资金投入,3+1政府考,1年1培考,保险等管理受理机关;有效期3个3/未死亡,变更10日;无证延期;不当1/3施工单位安全责任方针安全第一、预防为主+综合治理责任制主要负责人/专职安
32、全机构和人员/安全组-组成+9职责/专职配备企业负责人带班-25%/重大隐患挂牌督办/群防群治项目负责人-5对项目负责/落实制度/费用使用/安全施工/及时如实/ 带班不少于80%,离开现场须请示建设单位总包负总责:明确责任/统编预案/上报事故/主体自行施工/连带责任分包服从总包管理;否则发生事故承担主要责任施工人员权利义务权利知情建议/防护用品/批检告拒/紧急避险/保险赔偿/民事赔偿义务守法尊章使用防具/接受教育培训/隐患报告培训教育3人3岗政府考/施工特种作业/全员1年1次企业考/2新4新先培训/方式3/2法律责任主体:施工单位、管理人员-5年禁止、作业人员、特种作业人员共五十一页第二部分:
33、建设工程的管理(gunl)规定2.3建设工程领域的施工管理2.3.2建设工程的安全管理(P228-236)230施工现场防护制度编制方案1安全技术措施+临时用电方案-5台/50kw 2专项方案:范围/论证/编制主体总分/内容:7项概况依据计划工艺安保劳力书图/双签字+现场监督技术交底负责项目管理的技术人员向作业班组和人员签字后项目经理部留存备查现场措施警示标志-国标;停工保护;临设安全卫生;周边保护;危险作业-7;设备管理;起重设备管理-资质管理/2种验收要求/定期检验-1月安全费用专款专用;提取管理;比例规定-90-50-30%;安全文明施工费组成:环境保护、文明施工、安全施工、临时设施使用
34、管理:总分责任;总包不及时拨款导致事故主要责任特种设备特种设备:锅炉/压力容器管道/电梯/起重机械/客运索道/游乐/专车安装改造修理:前书面告知特设监管部门/验收后30日交资料;不验不用使用:使用单位前后30日内取得登记证书;技术档案5说明/定自/日常/维保/故障;监督检验:期满前1个月;报废条件:严重隐患/无价值/其它共五十一页第二部分:建设工程的管理规定(gudng)2.3建设工程领域的施工管理2.3.2建设工程的安全管理(P237-258)331施工现场防护制度消防安全防火责任制:企业/项目负责人;一般单位7条;重点单位+4条现场消防管理:保温及节能改造施工及材料使用的要求;通道;水源;
35、明火;分区和集体宿舍自我评估(半年1次)检查(每日);消防设计施工要达技术标准;消防演练半年1次保险工伤:认定7视同3排除3;受理机构:社保行政主管(30天/1年)劳动能力鉴定1-10,自理障碍1-3/工伤待遇意外:建筑法、安全条例,范围/期限/最低保额/投保/索赔/服务法律责任1现场2安全费3特种设备4消防(公安消防机构执行)5食品6工伤险事故救援调查处理事故等级一般、较大、重大、特别重大;划分标准(人身、经济、社会)应急预案施工单位主要负责人;人员物资准备;编制8要求-综合/专项/现场处置-各预案内容和重点有所区别(宏观-具体);预案的评审/签署/备案;培训演练-1年/半年;修订3年1次;
36、总包及分包责任;事故报告报告的责任主体,时限,内容,补报30/7;措施:抢救/保护现场调查处理管辖,调查组的组成职责,调查时限60+60,批复15/30+30,整改违法责任应急预案/事故报告(逃-降撤拘/刑)/调查/责任单位和主要负责人5共五十一页第二部分:建设工程的管理规2.3建设工程领域(ln y)的施工管理2.3.2建设工程的安全管理(P258-268)4建设单位安全责任1办批手续;2提供资料(真准齐);3不提违法要求任意压缩工期;4保障安全费用;5不得要求购买或租赁不合格产品设备;6申领施工许可证时提供安全资料/开工报告+15天;7装修&拆除/设计&备案;8违法责任勘察责任科学勘察贯彻
37、强制标准:1勘察过程的安全责任;2勘察结果的安全责任设计责任1科学(法律法规强标)2提建议(3新1特)3担责任(双责任)监理责任方案审查安全技术措施、专项施工方案-强制标准隐患处理发现隐患、情况严重、拒不整改或不停止施工的报告制度责任承担1未审方案2未要求整改3未及时报告4未执行法律法规强标检验检测特种设备检测检验:资质管理、对结果负责、及时报告(双报告-使用单位+特种设备安全生产监督部门);业务回避;2承担违法责任机械设备1提供单位2出租单位(三证)禁租5-淘禁/超期/不达标/缺档案/没装置/-前3要报废;3起重及自升降设备安装、拆卸单位-资质/定协议,编制方案,2监督1巡查/自检说明验收/
38、另行定期检测检验;法律责任政府监督1监管体系(综合、专业、辖区管理;施工现场委托管理);2发证审查;3安监职权;4组织制定特大预案和重大抢救;5淘汰及受理举报32共五十一页第二部分:建设工程的管理(gunl)规2.3建设工程领域的施工管理2.3.3建设工程的质量管理(P269-295)133工程标准标准分类国家标准-范围类型/制订/审批发布编号/复审修订;行业、地方、企业:综合、安全、卫生、环保为强标推荐、强制:企业标准、行业协会标准为推荐性标准实施要求实施主体;强制条文;特殊情况2;监督管理:批准部门/方式施工单位质量责任质量责任1施工单位对质量负责2总包分包就分包工程连带责任按图施工1按图
39、施工2防止设计文件和图纸出现差错纠错义务和程序检验检测1法定义务2涉及结构安全见证取样30%-或-3送检制度与检测要求:资质/建设单位委托/双签字盖章/复检和备案/双报告/负责质量检验1检验范围和程序-工序;2隐蔽工程检查-和-;3返修制度建设单位质量责任1依法发包;2提供资料;3限制不合理行为;4送审图纸;5委托监理;6委托质监(6材料,否则不发施工许可);7供料合格;8依法装修(设计)勘察设计质量责任勘察1依法承揽;2执行强标;3科学勘察结果真实准确设计123设计依据/深度;4选择材料设备;5技术交底;6质量事故分析监理责任1承揽;2回避;3监理依据(四);4职责权限(总);5监理形式(三
40、)政府监管1法定主体;2委托主体;3禁止滥权;4质量事故报告(24小时)共五十一页第二部分:建设工程的管理规定(gudng)2.3建设工程领域的施工管理2.3.3建设工程的质量管理(7000P295-308)234竣工验收主体建设单位条件1完工;2技术和管理资料-9项;3检验检测;4单项合格;5保修书档案施工单位向建设单位移交;竣工验收后3个月内移档-一般4项内容规划规划部门核实、竣工验收、6个月内报送竣工资料消防公安机关消防机构-20日;两类建设工程(事先/事后)制度环保环保设施与主体竣工验收同时进行-30日,需试生产-3个月内验收节能先于竣工验收;节能为分部工程,划分为分项工程和检验批;验
41、收组织:主持参加各不同;验收程序:自检/监理/分部/整改/结论/归档;注意问题:1看效果2不验收3重验收4不备案竣工结算编制审查/期限,索赔和零星追加,违反时限,结算争议-变更处理,结算管理质量争议承包方责任:扣减;发包方责任:3种过错情况及未验收而使用的后果竣工备案责任主体:建设单位;时限:15天;质监报告5天;问题处理:15天质量保修保修书:范围/期限/责任;不保:使用不当擅改擅动;法定最低保修期限;期满后继续使用:勘察设计单位鉴定,施工单位加固,重新界定使用期费用承担:责任方承担;质保金管理:金额5%、期限-缺陷责任期、返还共五十一页第三部分(b fen):建设工程的合同管理3.1建设工
42、程领域的商务合同(4010,30)3.1.1建设工程合同(P115-121)135合同特征原则特征法律行为;平等自愿达成;民事权利义务;两方以上/意思表示一致原则平等;自愿;公平;诚信;合法分类有名无名/双务单务/诺成实践/要式不要式/有偿无偿/主从建工合同勘查/设计/施工施工合同主要内容:发包人:接受成果支付报酬/承包人:11项合同订立订立进行意思表示直至达成一致意见,包含着缔约的动态过程和静态结果成立合同各方就主要条款达成合意要约1构成要件-内容具体确定/约束力 2要约邀请 3法律效力-生效/撤回/撤销承诺1方式-通知or行为 2生效-到达主义 3内容-一致建工合同形式书面内容一般合同:1
43、当事人信息;2标的;3数量;4质量;5价款或酬金;6履行期限地点方式;7违约责任;8争议解决;其他特别约定施工合同:1工程范围2工期3中间工程开竣工时间4工程质量5工程造价6技术资料交付时间7材料设备供应责任8拨款和结算9竣工验收10保修11协作共五十一页第三部分:建设工程的合同管理3.1建设工程领域(ln y)的商务合同(4010、30)3.1.1建设工程合同(P121-129)236建工施工合同发包1不违法发包2提供必要施工条件3及时检查隐蔽工程4及时验收5支付价款承包1不得转包违法分包2自行完成主体3接受检查4交付合格工程5质量保证工期示范文本(2013版)中的规定:开工日期:计划/实际
44、-监理通知7;暂停施工:类别/84天不复工;指示暂停/紧急暂停-监理24小时;工期顺延:发包人原因导致可顺延;竣工日期:日期确定;验收期限42(司法解释中争议处理1验收合格2拖延验收3擅自使用三种情形)价款1空白条款确定:补充协议/有关条款或交易习惯/合同法62条2支付条件和程序;价款确定-黑白备案;争议解决-逾期认可/工程量争议/欠款利息/垫资/优先受偿赔偿损失1法律性质(系违约责任,特征-4) 2构成要件(四条件),3赔偿范围(全部),4法定及约定(调整原则),5限制规定(合理预见+防止扩大)常见情形发包未及时检查/甲供/停建缓建/图纸/变更/压缩工期/验收违法承包借资质/转包违法分包/偷
45、减/串通监理/不保修/保修不善/潜在质量问题共五十一页第三部分:建设工程的合同管理(gunl)3.1建设工程领域的商务合同(4010、30)3.1.1建设工程合同(P129-136)237合同效力状态无效合同1无效合同:合同法5种2无效免责条款:人身损害以及财产损失免责3建设工程无效施工合同:3资质挂靠招投标+1转包违法分包;4合同无效的后果:不影响争议解决条款;返还+折价+赔偿;无违约责任5无效施工合同的工程款结算:看质量+参照合同待定行为能力、无权代理、无权处分;相关规定-催告权1月/撤销权/转化有效合同履行变更一般要协商一致;法定程序;约定不明推定不变转让债权转让:性质/法定/约定除外;
46、通知债务人;抗辩权;从随主转债务转移:经债权人的同意;一并转:对方同意可撤种类:1重大误解2订立时显失公平;3欺诈胁迫趁人之危撤销权消灭:对撤销权的限制(超过期限1年+明示默示放弃)法律后果:撤销后相当于无效;自始无效,但不影响争议解决条款共五十一页第三部分:建设工程的合同管理3.1建设工程领域(ln y)的商务合同(4010、30)3.1.1建设工程合同(P134-138)338合同终止终止方式1履行(清偿);2解除;3抵消;4提存;5免除;6混同;7其他合同解除合同法-法定解除单方5种;约定解除双方一致;施工合同解除-发包人4/承包人3解除后的法律效果:参照无效违约处理违约责任特征:违约;
47、相对性;补偿性;可约定;民事责任法定3:继续履行、补救措施、赔偿损失约定2:违约金(一定金额或算法)、定金;择一适用责任免除约定&法定:不可抗力(不能预见、避免、克服)示范文本包括:勘察、设计、委托监理、施工、施工专业分包、施工劳务分包等有引导性、参考性,并无法律强制性共五十一页第三部分:建设工程的合同(h tong)管理3.1建设工程领域的商务合同3.1.2建设工程相关合同(P159-181)39承揽合同特点1交付成果;2自行完成+承担责任;3独立完成;双务、有偿规定承揽人5及定作人4权利义务;解除权:定作人的任意解除权+赔偿买卖合同特点1转移财产;2双务;3有偿;4诺成规定出卖人:交付-5
48、种/转移物权/瑕疵担保;买受人:价款/领受/检验风险承担规定;特殊买卖:样品/试用/招投标/拍卖/易货/分期-1/5借款合同机构要式、有偿、诺成;利息规定:人行规定范围个人不要式、从约定、实践;利息规定:未约定不支持、4倍上限租赁合同规定1转移使用收益权2诺成/双务/有偿期限定期(超20年部分无效)不定期(6月以上无书面/超期/不定期)案例:优先购买权和买卖不破租赁融资租赁规定三主体(出租人=买受人/承租人/出卖人)、两合同(买卖/租赁)运输合同规定1双务有偿诺成2提供服务3三主体(托运人/承运人/收货人)权责仓储合同规定1双务有偿诺成2提供仓储4仓单转让规定5提前逾期费用支付规定委托合同规定
49、1法律特征(代为处理/信任基础/可无偿)2各自义务3委托终止共五十一页第三部分(b fen):建设工程的合同管理3.2建设工程领域的劳动合同(4020)3.2.1劳动合同(P138-150)40劳动合同订立原则遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用用人单位不得:1要求提供担保、2收取财物、3扣押证件种类固定期限、完成一定任务为期限、无固定期限(3+1种情形)条款必备:期限/工作内容/地点/时间/休息休假/报酬/社保/劳动条件劳保和职业危害保护/法定其他条件可选:试用期、培训、保密、补充保险和福利待遇等规定形式/订立期限/试用期/生效无效;集体合同:当事人/作用/生效程序履行1支付报酬2限
50、制加班3劳动者拒绝权4单位变动不影响劳动合同+继续履行变更1在合同有效期内进行2自愿、协商一致3不得违法4书面形式解除劳动者:任意解除;预告解除;立即解除单位:立即解除;预告解除;经济裁员;不得解除终止1期满2养老3死亡失踪4破产5吊证责关解散6法定其他涉及工伤的特殊规定经济补偿1、适用情形;2支付金额(月份数/数额确定);3赔偿情况劳务派遣三主体两合同;临辅替岗位;2年以上固定期限/不派保障/不转/同工同酬劳务分包必须有资质;包工头转劳务分包企业;加强教育培训共五十一页第三部分:建设工程的合同(h tong)管理3.2建设工程领域的劳动合同3.2.2劳保、争议、社保、工伤规定(P136-14
51、5)41劳动保护工作时间法定工作时间、特殊工作时间(4种-缩短/不定/综合/计件)休假制度加班限制(1/3/36小时);加班工资(150/200/300%)工资基本规定、最低工资、剔除项(加班工资/岗位津贴/法定福利待遇)安全卫生1劳动安全制度 2三同时 3定期体检 4特种作业持证 5拒避批检告特殊职工女职工-产假98天;未成年工社保五险:基本养老、基本医疗、失业、生育争议解决争议范围劳动者与用人单位因劳动的权利义务分歧引起的争议(9种+排除)解决方式调解-调委会组成2 /仲裁-仲裁委员会组成3,时效1年/ 诉讼15日违法责任订立合同超过1月不足1年未签订书面劳动合同,双倍工资履行合同用人单位
52、违法解除、终止:赔偿金=经济补偿X2劳保违法责令改正,罚款共五十一页第四部分:建设工程的纠纷(jifn)处理4.1建设工程领域的民事纠纷4.1.1民事纠纷及诉讼(P309-314)142民事纠纷概念平等主体之间以民事权利义务为内容的争议,多关财产或人身特点1主体平等性;2内容为对民事权利义务的争议;3有可处分性种类1合同纠纷(工期、质量、造价)2侵权解决途径和解;调解-人民/行政/仲裁/诉讼/行业/专业;仲裁-范围-自愿/专业/独立/保密/快捷/强制性/广泛性/;诉讼-公权性/程序性/强制性行政纠纷概念行政机关之间或与相对人之间由于行政行为引发的纠纷特点1执法行为2一定的裁量性3单方意志性4强
53、制性5无偿为主种类1行政许可2行政处罚3行政奖励4行政裁决解决途径复议要求上级机关对具体行政行为的合法性、适当性进行审查1民提起2对官决定3按程序找上级4复议机关书面审不调解非终局诉讼要求法院(司法机关)对行政机关具体行政行为审查并裁判1民提起2司法监督行政3民告官行政复议、行政诉讼自由选择为原则共五十一页第四部分(b fen):建设工程的纠纷处理4.1建设工程领域的民事纠纷4.1.1民事纠纷及诉讼(P314-325)243管辖级别;地域(一般/合同特殊+协议6/专属3-不动产纠纷);移送管辖&指定管辖;管辖权异议:期限和上诉当事人原告/被告/共同诉讼人/第三人代理人建设工程民事纠纷诉讼中常见
54、的是委托代理人代理人范围:1律师法律服务工作者2近亲属或工作人员3相关机构推荐授权书要求:需要特别授权:承认放弃变更诉请,和解,反诉,上诉证据规定种类一:书证/物证/二:视听资料/三:证人证言/当事人陈述/四:鉴定意见/勘验笔录/五电子数据保全概念:可能灭失或以后难以取得申请固定;程序:举证期满前7日可以要求担保/仲裁-证据所在地基层法院;实施:各种必要方式应用举证时限-30;证据交换;质证-3性;认证-单证审核,全案判断/不能作为证据/可以认定证据证明力,推定/数个证据证明力问题诉讼时效概念-超过一定法定期限未起诉丧失胜诉权,但是实体权利不丧失;除外情形4种;期限种类124/最长保护期20;
55、起算;中止和中断共五十一页第四部分(b fen):建设工程的纠纷处理4.1建设工程领域的民事纠纷4.1.1民事纠纷及诉讼(P310-321)344诉讼程序一审程序一审普通,基本、重要的程序;合议庭组成;审限6+6+-简易3起诉(4条件)/起诉状/受理7日/庭审准备(送达7)/答辩15开庭审理(法庭调查、法庭辩论、庭审笔录、宣判)特殊:一审终审-小额;简易程序-基层法院首次审理二审程序上诉对象;上诉期间;上诉状-书;四种结果;发回重审-一次特别程序确认法律关系/一审终审且30日审结:确认人民调解/担保物权审判监督程序法院提起:上级法院发现下级法院、本院院长发现裁判有误当事人提起:法定条件13、期
56、限6个月、法律后果(不一定再审)检察院提起:上抗下、最高抗各级;条件、后果-应当再审执行程序概念和依据迫使义务人履行给付内容;法院裁判/仲裁/公证/行政机关文书管辖和程序一审或同级财产所在地法院/申请执行2年/移交/再申请6个月特殊问题委托执行;执行异议(行为、标的);执行和解执行措施执行措施:中止和终结中止情形5,暂停执行;终结情形6,不再执行共五十一页第四部分:建设工程的纠纷处理4.1建设工程领域(ln y)的民事纠纷4.1.2商事仲裁(P334-342)445商事仲裁协议根据仲裁协议,自愿将争议提交中立的第三人进行裁判择一仲裁与诉讼择一,选择仲裁排除了法院管辖程序一裁终局仲裁协议内容书面
57、;三要素(仲裁意思表示、仲裁事项、选定一家仲裁机构)效力对当事人、对法院、对仲裁机构;独立性;效力确认规则-中院仲裁受理申请条件-协议/请求事实理由/受理范围;方式;审查5日;受理送达名册保全当事人有权申请财产证据保全-由仲裁委转交或直接向法院申请,30日仲裁审理组成合议庭(首席)、独任庭审理开庭和审理;调解、和解、裁决;少数服从多数、首席意见执行法院执行/期限2年;不予执行和撤销6理由:无协议/超范围/程序/伪证/隐证/枉法;申请撤销收到裁决6个月内;撤销后果:直接起诉或重新协议仲裁涉外类型;机构;涉外仲裁案件的证据、财产保全(中院);执行-中院共五十一页第四部分:建设工程的纠纷处理4.1建
58、设工程领域(ln y)的民事纠纷4.1.3调解、和解、争议评审 P328-334546调解人民调解法律依据;概念原则;组织形式;程序;协议效力;司法确认30天行政调解概念;类别;协议效力无强制执行仲裁调解概念;法律后果(裁决书/调解书);调解效力(签收后强制力)法院调解概念;范围;法律后果(调解书);调解效力(签收后强制力)专业调解概念;调解规则;专业机构;协议效力和解诉前和解可自行和解;和解协议无强制性,但是可要求对方承担违约责任诉讼和解诉讼后,各阶段都可和解;原告申请撤诉,法院裁定准许诉讼终结执行和解执行中也可以和解;达成和解协议履行或者不履行的法律后果仲裁和解仲裁后,可以和解,撤回申请或根据和解协议制作仲裁裁决书和解协议对当事人均有法律约束力,但是没有强制执行的效力争议评审优点:及时;双方当事人对评审结果接受-补充协议;不接受-诉/裁共五十一页第四部分:建设工程的纠纷处理4.1建设工程领域的民事纠纷4.1.4行政
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