国有企业法人治理结构

1、有企业法人治理结构“公司治理”概念在20世纪90年代就 被学者引进中国，当时，它仅仅是一个学术 词汇。1997年亚洲金融危机发生后，公司治 理的概念迅速得到传播，但这个概念真正得 到重视是近两年的事。中国国有企业改革的 难度、证券市场股市的起伏和上市公司的质 量问题，是引起人们重视这个问题的主要外 部和内部因素。在国企改革过程中，中国的 公司治理存在不少问题，诸如股权结构不合 理，政府职能缺位、越位、错位、法律自我 实施机制不健全，投资者诉诸司法救济存在 障碍，公司运作存在内部人控制，以市场为 基础的外部治理机制发育不全、信息披露的 实际质量难以保证，缺乏成熟的受托责任和 企业文化，新闻舆论和

2、社会公众监督不足等， 因此，国有企业要建立现代企业制度，关键 是完善公司法人治理结构。1.完善公司法人治理结构的主要障碍 我国国有企业建立现代企业制度已取 得了明显进展，但仍有不少企业的法人治理 结构不健全、不完善，领导体制、决策过程 依旧，管理制度、管理方法依旧，经营机制、 政企关系依旧，在建立责权统一运转协调， 有效制衡的公司法人治理结构方面存在一 定的缺陷，严重影响了公司的有效运作和经 济效益的提高。国有资产管理体制不完善，出资人职责 不能完全到位。国有企业的出资人职能长期 由多个政府部门分头负责，极易造成两个极 端：一是谁都不对企业经营的成败真正地承 担最终责任，这种无需负责任的权力行

3、为极 易导致“廉价”否决权，导致权力滥用；二 是谁也不对企业行使所有者职能，结果造成 内部人控制，内部人利用所掌握的公司控制 权最大限度地牟取一己私利。公司法人治理的权力制衡机制的难以 形成。在实践中，由于董事长是法定代表人， 成为公司的“一把手”，使经理班子和监事 会都受制于董事会。部分公司的董事长同时 兼任总经理，使经营层的权力失去了有效的 制衡监督。企业董事长、总经理、监事由上 级任命，且董事会与经理人员较多重叠，使 法人治理的权力制衡难以形成。监事会不仅 不能有效发挥监督功能，而且往往被董事会 和经理层控制，工作处于被动状态。“新三会”与“老三会”的关系协调 困难。许多企业党委班子，董

4、事会、经营班 子都是那几个，直接参与企业的决策和经营， 这种公司权力高度重合，不仅有悖于现代企 业制度的要求，而且在具体工作中往往造成 党内监督无法落实，企业监事会难以操作。 特别是“新三会”与“老三会”的交织问 题，成为不易解决的一个大难题，如何协调 好“六会”的关系，是完善法人治理结构的 重要内容。以市场为基础的外部治理机制发育不 全。中国现阶段市场机制的不成熟，使得以 市场为基础的公司外部治理机制发育不全， 难以充分发挥市场的优胜劣汰功能。在资本 市场上，首先，公司控制市场发展严重滞后， 非流通股的协议转让成为公司控制权转移 的主要途径，加剧了公司并购过程中收购者 与公众股东之间的利益差

5、异，收购者往往借 助并购进行市场操纵从而损害公司的利益。 其次，债权人治理机制极不完善。公司的破 产清算通常由作为公司大股东的政府机构 主导，而不是由债权人主导，债权人的约束 被软化，难以有效的发挥作用。此外，一股 独大和大部分股票不流通，使得公众投资者 难以对上市公司的运作与发展决策产生实 质性的影响。在经理人市场上，目前中国上 市公司尚未建立以市场为基础的制度化的 公司管理层筛选机制，从而导致公司管理资 源的配置缺乏效率。发达的外部市场是独立董事发挥作用 的监督力量。英美国家不仅有发达的资本市 场、对证券市场和上市公司的弱势群体的事 前、事中和事后保护机制，同时还有非常发 达的经理人市场以

6、及独立董事市场。它们的 存在对在任的独立董事构成了潜在的威胁， 平庸、消极的董事将会被股东们抛弃，促使 其为实现股东利益最大化而努力。我国的外 部市场极不发达，与英美国家相比：证券 市场不能合理发挥作用。由于不流通股占有 绝对的控制地位，证券市场最重要的功能一 收购和兼并职能不能发挥，控股权市场难以 形成，上市公司的股票价格下跌不会对董事 会和经理层产生太大压力；缺乏统一的经 理市场和独立董事市场，企业管理非职业化 严重，有能力担任董事的人员不多，他们可 能具备足够的知识，但缺乏市场化条件下企 业经营的经验，对公司业务的判断能力不足。特殊的二元化公司治理结构。英美等国 的公司治理模式是一元模式

7、，即只设董事会 而不设监事会，设立独立董事正是要强化对 决策者的监督，其职能类似于监事会。德国 等部分欧洲大陆国家的公司治理模式是二 元模式，即既有董事会又有监事会，监事会 居于董事会之上，全部由类似于英美等国的 非执行董事的监事组成，董事会则是监事会 监督下的企业经营者，不再另设独立董事； 还有部分国家，如日本，则既有监事会又有 独立董事，之所以二者共设，是因为这些国 家的监事会与董事会是平行的，而且监事会 只审查公司活动的合法性，中心职责是财务 监督，对于决策及行动的可行性则不过问， 而近年开始设立的独立董事制度就是为了 弥补这一缺陷。我国的监事会与日本的监事 会有一定的类似性，但又有不同

8、。日本的监 事会成员主要由退休的高层经理担任，独立 性相对高一些；而我国的监事会成员则主要 由股东代表及企业党群组织成员担任，独立 性明显很低，而对于董事会和管理层的依附 性则较强，但公司法赋予的监督职责却 不少。2.完善公司法人治理结构的基本途径从根本上解决国有企业存在的问题，必 须克服企业改制过程中法人治理结构失衡 的现象，建立有效制衡的现代企业制度，为 此必须：大力推进股权多元化。实践证明，国有 企业改制为国有独资公司或国有股“一股 独大”，不利于完善公司法人治理结构。十 六届三中全会决定指出：“大力发展国 有资本、集体资本和非公有资本等参股的混 合所有制经济，实现投资主体多元化，使股

9、份制成为公有制的主要表现形式。”完善公 司法人治理结构，必须以投资主体多元化为 前提，实现投资主体多元化的途径主要有： 在国有资产分级监督、管理的基础上，可以 吸收各地方投资实体形成的国有股东；吸收 战略投资者作为股东，通过债权转股权，贷 改投等方式形成多元化股东；在企业并购、 技改过程中，通过多种方式实现投资主体多 元化；与建立企业高层管理人员的激励约束 机制相结合，实行高层人员持股，通过境内 外上市、法人相互持股，实现投资主体多元 化。实质性推进国有资产管理体制改革。新 国资管理体制的建立，为集中政府所有者职 能，塑造真正国企“老板”，以市场机制代 替行政手段奠定了良好的开端，但下一步的

10、改革任务仍然非常艰巨。在进一步完善国 有资产管理的同时，还要同时完成“国有资 产战略性退出”的任务。政府所有者职能 与其他社会公共管理职能必须分离。新的 国有资产机构必须做到“到位”又不“越 位”。确保国有企业的经营目标单一化、 商业化，重视资本回报。不断改进企业外部治理机制。发展公司控制取市场。证券市场上的公 司控制取竞争，能够促进资本有效地重新配 置，形成对公司董事和经理的外部市场约束。 当前可采取的措施包括：一是在推进上述国 有资产管理体制改革的同时，进一步推动外 资和民间资本通过并购国有股进入上市公 司。二是实质性地改善有关收购兼并的法律 环境，建立和完善有利于公司控制权市场健 全发展

11、的制度规则和法治秩序。三是构建以 价值创造为中心的“微观市场”运作机制 和监管机制，抑制通过市场操纵、内幕交易、 关联交易等途径不择手段地追逐私人收益 的并购活动。健全债权人治理机制，硬化债权约束， 促进上市公司管理层善用债务资本，在改善 公司治理过程中充分发挥债权约束作用，包 括：在制度和实际做法上，具体、完整、合 理地确立债权人在公司治理中的直接参与 权、参与程度和各种的效的参与形式；推进 相关的法律制度建设，建立完善的偿债保障 机制和债权人法律救济机制，强化公司控股 股东和其他内部人的偿债责任；加快作为最 大债权人的银行部门的改革。促进经理人市场迅速成长。这方面改革 的重点建立完全市场化

12、的经理人资源配置 机制，即以市场为基础，以经理人的企业家 才能和综合素质为标准，在操作上完全由公 司董事会根据透明、合进的程序和公司的内 在需求独立地选聘公司经理人。最后是建立动态化、长期化的公司董事 与高管人员报酬机制。与经理人市场发展相 适应，尽快建立和完善市场化、动态性、长 期性和业绩导向的公司董事与高管人员报 酬机制，促进公司董事与高管人员努力按照 公司股东和利益相关者的最终利益行事，最 大限度地创造价值。明确独立董事与监事会的职责。首先， 独立董事与监事会必须有明确的功能定位， 在权责上划定各自的权力边界，充分发挥各 自的功能。现阶段对独立董事的功能和目标 的定位应有别于英、美国家。

13、就其功能而言， 在独立董事数量有限的情况下，独立董事除 了必须履行董事的一般职责外，应该主要定 位于对控股股东及其派入上市公司的董事 和经营管理人员的监督与制衡、对公司关联 交易的审查以及对公司信息披露的监控；就 其目标而言，独立董事应该主要定位于降低 股东与公司管理层之间的代理成本。其次， 要改变目前监事会形同虚设的状态，制定切 实可行的措施使监事会能够有效运行起来， 做到独立董事与监事会在监督方面各有侧 重、功能互补。完善独立董事的选举机制。要使独立董 事更加积极有效地发挥其应有作用，必须对 独立董事的提名选举方式进行改革，从源头 上来保证独立董事的独立性。参照国外经验， 我们应该：建立提名委员会，改变以往由持股股东 提名的办法。在董事会内设立提名委员，提 名委员会的主要成员由独立董事构成，董事 会的董事候选人由提名委员会提名，经股东 大会讨论决定。建立合理的选任程序。上市公司的董事 会选举应普遍实行累积投票制度。同时，为 避免控股股东操纵股东大会表决，实行控股 股东表决回避制度。建立独立董