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文档简介
1、法律职业资格考试2023年在线模拟1.A男与B女在离婚协议中约定:为了婚生女小萍的健康成长,B女若再婚也不可再生育子女,该约定违反了哪一项原则?( )A.公序良俗原则B.平等原则C.自愿原则D.公平原则【答案】:A【解析】:A项,公序,即公共秩序;良俗,指善良风俗。公共秩序,是由法律和社会共同体维护的秩序,这是与家规、校风相对应的;善良风俗,指符合伦理道德的习惯和风俗。约定再婚后不得再生子女,违背人伦道德,违反公序良俗原则。B项,民法中的平等,是指主体的身份平等。平等原则的违法以产生了“特权”“歧视”为特征,本题无对应案情。C项,自愿原则又称意思自治原则,其本意就是给予当事人在民事活动中的自主
2、权,民法上称为意思自治。自愿原则的违法以“意思表示不自由”为前提,本题无对应案情。D项,公平原则是指在民事活动中以利益均衡作为价值判断标准,在民事主体之间发生利益关系摩擦时,以权利和义务是否均衡来平衡双方的利益。公平原则的违法以“一方别无选择、只能就范”为特征,本题无对应案情。2.我国宪法第二条明确规定:“人民行使国家权力的机关是全国人民代表大会和地方各级人民代表大会。”关于全国人大和地方各级人大,下列选项正确的是( )。A.全国人大代表全国人民统一行使国家权力B.全国人大和地方各级人大是领导与被领导的关系C.全国人大在国家机构体系中居于最高地位,不受任何其他国家机关的监督D.地方各级人大设立
3、常务委员会,由主任、副主任若干人和委员若干人组成【答案】:A|C【解析】:A项,我国宪法规定,国家的一切权力属于人民,人民行使国家权力的机关是全国人民代表大会和地方各级人民代表大会,全国人大代表全国人民统一行使国家权力。B项,全国人大是国家最高权力机关,地方各级人大是地方各级国家权力机关,二者是工作上的联系、指导关系,法律上的监督关系,但不是领导与被领导的关系。C项,全国人大是最高国家权力机关,在整个国家体系中居于主导地位,其他国家机关都由人大选举产生,对其负责,受其监督。全国人大由人民产生,对人民负责,受人民监督,但不受其他国家机关监督。D项,只有县以上地方各级人大设立常务委员会,乡级人大不
4、设常委会;此外,省级、地市级人大常委会组成人员还包括秘书长。3.张某驾车与李某发生碰撞,交警赶到现场后用数码相机拍摄了碰撞情况,后李某提起诉讼,要求张某赔偿损失,并向法院提交了一张光盘,内附交警拍摄的照片。该照片属于下列哪一种证据?( )A.书证B.鉴定意见C.勘验笔录D.电子数据【答案】:D【解析】:A项,书证是以文字、符号、图形所反映的思想内容证明案件事实。B项,鉴定意见是具有资质的专业人员运用专业知识与技能对民事诉讼中的专业性问题出具的专业性意见。C项,勘验笔录,是指勘验人员对被勘验的现场或物品所作的客观记录。人民法院认为有必要的,可以根据当事人的申请或者依职权对物证或者现场进行勘验。可
5、见,该证据是在诉讼中取得的。D项,电子数据是指以电子邮件、网上聊天记录、电子签名、网络访问记录等电子形式记载的内容证明案件事实的证据。照片中的内容记载了碰撞的事实,故该照片属于电子数据。4.律师事务所应当建立健全执业管理和各项内部管理制度,履行监管职责,规范本所律师执业行为。根据律师事务所管理办法,某律师事务所下列哪一做法是正确的?( )A.委派钟律师担任该所出资成立的某信息咨询公司的总经理B.合伙人会议决定将年度考核不称职的刘律师除名,报县司法局和律协备案C.对本所律师执业表现和遵守职业道德情况进行考核,报律协批准后给予奖励D.对受到6个月停止执业处罚的祝律师,在其处罚期满1年后,决定恢复其
6、合伙人身份【答案】:B【解析】:A项,根据律师事务所管理办法第44条规定,律师事务所应当在法定业务范围内开展业务活动,不得以独资、与他人合资或者委托持股方式兴办企业,并委派律师担任企业法定代表人、总经理职务,不得从事与法律服务无关的其他经营性活动,无论是出资成立信息咨询公司还是委派律师担任经理都是不合规定的行为。B项,律师事务所管理办法第43条规定,律师事务所应当建立违规律师辞退和除名制度,对违法违规执业、违反本所章程及管理制度或者年度考核不称职的律师,可以将其辞退或者经合伙人会议通过将其除名,有关处理结果报所在地县级司法行政机关和律师协会备案。C项,根据律师事务所管理办法的规定,该办法并未要
7、求律所对本所律师的奖励报律协批准。D项,根据律师事务所管理办法第47条第3款规定,受到6个月以上停止执业处罚的律师,处罚期满未逾3年的,不得担任合伙人。5.2010年,甲饮料厂开始制造并销售“香香”牌果汁并已产生一定影响。甲在外地的经销商乙发现甲尚未注册“香香”商标,就于2014年在果汁和碳酸饮料两类商品上同时注册了“香香”商标,但未实际使用。2015年,乙与丙饮料厂签订商标转让协议,将果汁类“香香”商标转让给了丙。对此,下列哪些选项是正确的?( )A.甲可随时请求宣告乙注册的果汁类“香香”商标无效B.乙应将注册在果汁和碳酸饮料上的“香香”商标一并转让给丙C.乙就果汁和碳酸饮料两类商品注册商标
8、必须分别提出注册申请D.甲可在果汁产品上附加区别标识,并在原有范围内继续使用“香香”商标【答案】:B|D【解析】:A项,商标法第15条第2款规定,就同一种商品或者类似商品申请注册的商标与他人在先使用的未注册商标相同或者近似,申请人与该他人具有前款规定以外的合同、业务往来关系或者其他关系而明知该他人商标存在,该他人提出异议的,不予注册。第45条第1款规定,已经注册的商标,违反本法第13条第2款和第3款、第15条、第16条第1款、第30条、第31条、第32条规定的,自商标注册之日起5年内,在先权利人或者利害关系人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。对恶意注册的,驰名商标所有人不受5年的时间限
9、制。本题中,虽然甲的“香香”牌果汁已产生一定影响,但还不属于驰名商标,因此甲应自商标注册之日起5年内请求宣告乙注册的果汁类“香香”商标无效,而不是随时。B项,商标法第42条第2款规定,转让注册商标的,商标注册人对其在同一种商品上注册的近似的商标,或者在类似商品上注册的相同或者近似的商标,应当一并转让。C项,商标法第22条规定,商标注册申请人应当按规定的商品分类表填报使用商标的商品类别和商品名称,提出注册申请。商标注册申请人可以通过一份申请就多个类别的商品申请注册同一商标。D项,商标法第59条第3款规定,商标注册人申请商标注册前,他人已经在同一种商品或者类似商品上先于商标注册人使用与注册商标相同
10、或者近似并有一定影响的商标的,注册商标专用权人无权禁止该使用人在原使用范围内继续使用该商标,但可以要求其附加适当区别标识。6.关于宪法规范,下列哪一说法是不正确的?( )A.具有最高法律效力B.在我国的表现形式主要有宪法典、宪法性法律、宪法惯例和宪法判例C.是国家制定或认可的、宪法主体参与国家和社会生活最基本社会关系的行为规范D.权利性规范与义务性规范相互结合为一体,是我国宪法规范的鲜明特色【答案】:B【解析】:B项,宪法规范主要有以下表现形式:成文宪法典;宪法性法律;宪法惯例;宪法判例;国际条约。其中宪法判例是指宪法条文无明确规定,而由司法机关在审判实践中逐渐形成并具有实质性宪法效力的判例,
11、常见于普通法系国家。在我国,宪法判例不具有法律明文规定的法律效力。A项,宪法第5条第3款规定,一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触。据此,宪法具有最高的法律效力。C项,宪法作为国家的根本大法,是一切组织和个人的最高行为准则,其调整的是最基本的社会关系。因此,可以将宪法规范定义为:宪法规范是由国家制定或认可的、宪法主体参与国家和社会生活最基本社会关系的行为规范。D项,宪法第42条第1款规定,中华人民共和国公民有劳动的权利和义务。第46条第1款规定,中华人民共和国公民有受教育的权利和义务。权利与义务统一于这类规范中,这是我国宪法规范的鲜明特色。7.冯某绘制了具有新颖性的熊猫图案,德乐公
12、司未经冯某许可将该熊猫图案印在垃圾桶上,并申请取得了外观设计专利。伯恩公司未经许可制造了一批相同的垃圾桶,喜登公司对此不知情,从伯恩公司购买垃圾桶若干用于旗下的餐厅,下列说法正确的有( )。A.德乐公司侵犯了冯某的著作权,冯某有权申请德乐公司的专利无效B.如果伯恩公司对德乐公司取得专利权不知情,则不承担赔偿责任C.喜登公司没有侵犯德乐公司专利权,可以不停止使用且不支付费用D.喜登公司侵犯了德乐公司的专利权,但可以不停止使用且不支付费用【答案】:A|C【解析】:A项,专利法第23条第3款规定,授予专利权的外观设计不得与他人在申请日以前已经取得的合法权利相冲突。冯某对其绘制的熊猫图案享有著作权,德
13、乐公司的外观设计专利侵犯了冯某的著作权,与此在先权利相冲突,冯某有权申请其专利无效。B项,专利法第70条规定,为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品,能证明该产品合法来源的,不承担赔偿责任。专利的善意侵权者包括善意的使用或销售者,不包括制造者,伯恩公司未经许可制造了专利产品,无论是否知情都应当认定侵权且承担赔偿责任。CD两项,专利法第11条第2款规定,外观设计专利权被授予后,任何单位或者个人未经专利权人许可,都不得实施其专利,即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。外观设计专利权人控制的范围是“制造、销售、许诺销售、进口
14、”的行为,不控制使用行为,喜登公司属于“使用”行为,不属于权利人控制范围,不侵权。8.鹿某为引起政府对其利益诉求的重视,以生产、生活和科研需要为由,在两年内向十几个行政机关提起近百次与其实际利益诉求无关的政府信息公开申请,在接到公开答复后又反复提起行政复议和行政诉讼,向相关部门施加压力。对此,下列哪些说法是正确的?( )A.鹿某为向相关部门施压而恶意提起政府信息公开申请的做法不符合法治精神B.滥用知情权和诉权造成了行政和司法资源的浪费C.法治国家以权利为本位,公民行使权利时不受任何限制D.诉求即使合理合法,也应按照法律规定和程序寻求解决【答案】:A|B|D【解析】:AB两项,公民享有知情权和诉
15、权,但权利不得滥用。鹿某做法是典型的权利滥用,不符合法治精神,同时造成了行政和司法资源的浪费。C项,法治国家依法保障公民权利,公民行使权利也必须受到法律法规的限制,而不是不受任何限制。D项,法律既是保障自身权利的有力武器,也是必须遵守的行为规范,诉求即使合理合法,也应按照法律规定和程序寻求解决。9.U15 下列哪些行为违反了相关法律职业规范规定?( )A.某律师事务所明知李律师的伯父是甲市中院领导,仍指派其到该院代理诉讼B.检察官高某在办理一起盗车并杀害车内行动不便的老人案件时,发现网上民愤极大,即以公诉人身份跟帖向法院建议判处被告死刑立即执行C.在法庭上,公诉人车某发现李律师发微博,当庭予以
16、训诫,审判长怀法官未表明态度D.公证员张某根据甲公司董事长申请,办理了公司章程公证,张某与该董事长系大学同学【答案】:B|C【解析】:B项,检察官职业道德基本准则第39条规定,在公共场合及新闻媒体上,不发表有损法律严肃性、权威性,有损检察机关形象的言论。未经批准,不对正在办理的案件发表个人意见或者进行评论。C项,法官行为规范第34条规定,诉讼各方发生争执或者进行人身攻击:(一)及时制止,并对各方进行批评教育,不得偏袒一方;(二)告诫各方必须围绕案件依序陈述;(三)对不听劝阻的,依照有关规定作出适当处置。审判长怀法官在庭审过程中,应当明确表明态度。A项,关于加强法官和律师在诉讼活动中双向监督的实
17、施意见第8条规定,承办法官的近亲属是律师并且担任案件的诉讼代理人或辩护人的,该承办法官应当回避;律师事务所在指派案件代理人或辩护人时,应尽可能使在案件受理法庭有近亲属的律师回避。李律师的伯父是甲市中院领导并不影响其接受律师事务所的指派,只要其伯父不是案件承办法官。该项并不属于律师执业行为规范第50、51条规定的回避事项。D项,公证员职业道德基本准则第4条规定,公证员应当自觉遵守法定回避制度,不得为本人及近亲属办理公证或者办理与本人及近亲属有利害关系的公证。10.某市林业和草原局与规划局正在编制当地林业远期发展规划,下列说法正确的是?( )A.林业发展规划不是建设规划,不需要进行环境影响评价B.
18、林业发展规划属于专门性规划,在规划草案上报审批前应进行环境影响评价,并出具环境影响报告书C.为了促进林业发展规划审批,明确环境保护林的对外转让价,并征求公众意见D.应在林业发展规划编制过程中组织环境影响评价,编写有关环境影响的编著或说明【答案】:B【解析】:AB两项,环境影响评价法第8条第1款规定,国务院有关部门、设区的市级以上地方人民政府及其有关部门,对其组织编制的工业、农业、畜牧业、林业、能源、水利、交通、城市建设、旅游、自然资源开发的有关专项规划(以下简称专项规划),应当在该专项规划草案上报审批前,组织进行环境影响评价,并向审批该专项规划的机关提出环境影响报告书。因此,林业发展规划是专门
19、性规划,在该专项规划草案上报审批之前,需进行环境影响评价,并出具环境影响报告书。C项,森林法第15条规定,下列森林、林木、林地使用权可以依法转让,也可以依作价入股或者作为合资、合作造林、经营林木的出资、合作条件,但不得将林地改为非林地:用材林、经济林、薪炭林;用材林、经济林、薪炭林的林地使用权;用材林、经济林、薪炭林的采伐迹地、火烧迹地的林地使用权;国务院规定的其他森林、林木和其他林地使用权。依照前款规定转让、作价入股或者作为合资、合作造林、经营林木的出资、合作条件的,己经取得的林木采伐许可证可以同时转让,同时转让双方都必须遵守本法关于森林、林木采伐和更新造林的规定。除本条第一款规定的情形外,
20、其他森林、林木和其他林地使用权不得转让。因此,环境保护林属于特种用途林,不得转让。D项,环境影响评价法第7条第1款规定,国务院有关部门、设区的市级以上地方人民政府及其有关部门,对其组织编制的土地利用的有关规划,区域、流域、海域的建设、开发利用规划,应当在规划编制过程中组织进行环境影响评价,编写该规划有关环境影响的篇章或者说明。因此,此处是编写该规划有关环境影响的篇章,而不是编写有关环境影响的编著。11.李立与陈山就财产权属发生争议提起确权诉讼。案外人王强得知此事,提起诉讼主张该财产的部分产权,法院同意王强参加诉讼。诉讼中,李立经法院同意撤回起诉。关于该案,下列哪些选项是正确的?( )A.王强是
21、有独立请求权的第三人B.王强是必要的共同诉讼人C.李立撤回起诉后,法院应裁定终结诉讼D.李立撤回起诉后,法院应以王强为原告、李立和陈山为被告另案处理,诉讼继续进行【答案】:A|D【解析】:A项,民事诉讼法第56条第1款规定,对当事人双方的诉讼标的,第三人认为有独立请求权的,有权提起诉讼。本案中王强主张对该财产的部分产权,可以作为有独立请求权第三人提起诉讼。B项,必要共同诉讼指当事人一方或者双方为两人以上,诉讼标的同一,法院必须合并审理并且在裁判中对诉讼标的合一确定的共同诉讼。王强既非共同原告,也非共同被告,而是反对李立和陈山两个人,所以不是必要共同诉讼人。CD两项,民诉解释第237条规定,有独
22、立请求权的第三人参加诉讼后,原告申请撤诉,人民法院在准许原告撤诉后,有独立请求权的第三人作为另案原告,原案原告、被告作为另案被告,诉讼继续进行。所以,李立经法院同意撤回起诉后,法院应以王强为原告、李立和陈山为被告另案处理,诉讼继续进行。12.2018年12月,胜利房地产开发公司为开发东方家园小区,向建设银行贷款2000万元,约定两年后清偿。全友公司对此贷款提供连带责任担保。2019年5月,胜利房地产公司开发的楼盘销售不利导致资金链断裂,不能清偿到期债务,被法院受理破产。2个月后,全友公司业务不景气也被法院受理破产,下列说法正确的有( )。A.当胜利公司被受理破产时,全友公司应向建设银行清偿债务
23、后再向胜利公司追偿B.当胜利公司被受理破产时,金友公司可用其将来求偿权申报债权C.当全友公司被受理破产后,建设银行可分别向胜利公司和全友公司申报金额债权D.当全友公司对建设银行进行破产分配后,不可向胜利公司追偿【答案】:B|C|D【解析】:AB两项,破产法第51条第2款规定,债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的,以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是,债权人已经向管理人申报全部债权的除外。胜利公司被受理破产后,全友公司尚未承担保证责任清偿建设银行贷款时,也可以用将来求偿权申报债权。CD两项,破产法司法解释(三)第5条规定,债务人、保证人均被裁定进入破产程序的,债权人有权向债
24、务人、保证人分别申报债权。债权人向债务人、保证人均申报全部债权的,从一方破产程序中获得清偿后,其对另一方的债权额不作调整,但债权人的受偿额不得超出其债权总额。保证人履行保证责任后不再享有求偿权。建设银行对胜利公司享有债权,可向其申报破产债权。建设银行对全友公司享有保证债权,可向其申报破产债权。胜利公司和全友公司分别对建设银行进行破产分配彼此不干扰。因为二者均破产,所以保证人承担保证责任后,不追偿。13.德国彩虹公司与中国杭州的晓晨公司在杭州签署了一个中外合作经营企业合同,后在中国履行协议期间发生纠纷。关于该纠纷的相关判断,以下说法正确的有( )。A.双方可以选择德国的法律作为该合同的准据法B.
25、双方可以在合同中约定该合同纠纷由德国法院进行管辖C.双方可以约定该案件在瑞典的斯德哥尔摩仲裁院进行仲裁D.双方可以约定该案件在荷兰海牙的国际仲裁院进行仲裁【答案】:C【解析】:A项,合同法第126条第2款规定,在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同,适用中华人民共和国法律。并且,这三类合同要同时满足至少两个条件,才应该适用中国法:主体是一中一外,都是外方当事人则不是必须适用中国法;合同在中国境内履行,如果合同在境外履行,则不是必须适用中国法。本案满足以上两个条件,因此该合同纠纷应适用中国法。B项,民事诉讼法第266条规定,因在中华人民
26、共和国境内履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生的纠纷提起的诉讼,由中华人民共和国人民法院管辖。据此,本案双方若采取诉讼方式解决纠纷,我国法院有专属管辖权,只能向我国法院起诉。同时,我国民事诉讼法明确承认协议管辖,即合同或其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的法院管辖,但不得违反我国民事诉讼法对级别管辖和专属管辖的规定。根据以上关于专属管辖的规定,如果当事人选择以诉讼的方式解决争议,则当事人不得以书面协议排除我国法院的专属管辖权。C项,如果当事人选择以仲裁的方式解决
27、争议,则其仲裁协议具有排除我国法院专属管辖权的法律效力。即专属管辖排除外国法院的管辖,并不排除仲裁的管辖。D项,海牙常设仲裁法院,接受来自国家间的申请,同时也接受国家与私人团体或者个人之间的冲突解决申请,但不处理私人团体或者个人之间的商事争议。14.法律格言云:“不确定性在法律中受到非难,但极度的确定性反而有损确定性”。对此,下列哪些说法是正确的?( )A.在法律中允许有内容本身不确定,而是可以援引其他相关内容规定的规范B.借助法律推理和法律解释,可提高法律的确定性C.通过法律原则、概括条款,可增强法律的适应性D.凡规定义务的,即属于极度确定的;凡规定权利的,即属于不确定的【答案】:A|B|C
28、【解析】:A项,任何法律都旨在设定某种行为规范,因此必然具有一定的确定性。正是这种确定性,使法律调整机制获得了客观性和稳定性。但完全确定的法律也会阻碍社会的发展,所以这就要求法律内容本身具有一定的不确定性,而当法律内容本身不确定的时候,则可以援引其他相关内容的规定来补充法律。B项,法律推理是指法律在从一定的前提推导出法律决定的过程中所必须遵循的推论规则。法律解释是指一定的人、组织以及国家机关在法律运用或实施过程中对表达法律的语言的意义的揭示、说明和选择。法律的不确定性源于语言的不确定性和社会生活的变化等因素,而法律推理和法律解释能够将这种不确定的因素进行推导、解释和说明,所以能够提高法律的确定
29、性。C项,法律原则相对于法律规则,概括条款相对于确定条款,具有较大的灵活性和伸缩度,通过法律原则、概括条款,可增强法律的适应性。D项,法律的确定性跟义务性规则和权利性规则没有必然联系。义务性规则可能是确定的,也可能是不确定的,权利性规则同样如此。15.2017年甲与乙出资设立了格罗姆公司,甲的持股比例是75%,担任公司的法定代表人。公司章程约定两股东应于2039年前缴足出资,后格罗姆公司欲吸纳丙入股,并与丙签订入股协议,约定:甲和乙应于2019年前缴足出资,此条件是丙入股格罗姆公司的必要条件。双方签字盖章,丙履行了出资义务,但格罗姆公司未修改公司章程。甲、乙应于什么时间缴足出资?( )A.甲、
30、乙应于2039年前缴足出资B.甲应于2019年前缴足出资,乙于2039年前缴足出资C.甲应于2039年前缴足出资,乙于2019年前缴足出资D.甲、乙应于2019年前缴足出资【答案】:B【解析】:丙和格罗姆公司签署的入股协议为甲和乙附加了提前履行出资的义务,根据合同相对性原则,未经甲乙同意,该负担的义务对甲和乙不能生效。但是,甲作为格罗姆公司的控股股东和法定代表人,如果对提前履行出资的事宜不同意,他不会违心的代表公司签署此协议,所以甲代表格罗姆公司签署此协议应认定甲对此义务的设定是知情且同意的,所以甲应按此约定于2019年前完成出资。公司法第28条第1款规定,股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的
31、各自所认缴的出资额。格罗姆公司未经法定程序修订公司章程,没有改变股东依据原章程履行出资的责任,所以乙应按原公司章程中约定的2039年完成出资。16.叶某将自有房屋卖给沈某,在交房和过户之前,沈某擅自撬门装修,施工导致邻居赵某经常失眠。下列哪些表述是正确的?( )A.赵某有权要求叶某排除妨碍B.赵某有权要求沈某排除妨碍C.赵某请求排除妨碍不受诉讼时效的限制D.赵某可主张精神损害赔偿【答案】:A|B|C【解析】:A项,妨害人分为行为妨害人和状态妨害人两种。行为妨害人,指具体实施妨害行为之人;状态妨害人,即对造成妨害之物或设施有事实上支配力者。叶某可通过对沈某行使返还原物请求权排除妨害,叶某未行使该
32、除去妨害的行为,叶某属于状态妨害人,赵某可对叶某行使排除妨害请求权。B项,排除妨害请求权的构成要件有四:请求人系物权人;物权遭受不法妨害;被请求人系对妨害的除去具有支配力的人;请求之时,妨害仍在持续中。沈某施工产生的噪音与震动对赵某的房屋所有权构成妨害,赵某有权对沈某主张排除妨害。C项,排除妨害请求权不适用于诉讼时效,只要提出请求之时,妨害仍在持续中,即可主张排除妨害请求权。D项,最高人民法院关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第8条第1款规定,因侵权致人精神损害,但未造成严重后果,受害人请求赔偿精神损害的,一般不予支持,人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道
33、歉。因侵权致人精神损害,造成严重后果的,人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外,可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。关于是否造成严重后果的判定要综合考量侵害人的过错程度,侵害的手段,侵权行为造成的损害以及侵权人的获利情况等诸多因素。17.王某因全家外出旅游,请邻居戴某代为看管其饲养的宠物狗。戴某看管期间,张某偷狗,被狗咬伤。关于张某被咬伤的损害,下列哪一选项是正确的?( )A.王某应对张某所受损害承担全部责任B.戴某应对张某所受损害承担全部责任C.王某和戴某对张某损害共同承担全部责任D.王某或戴某不应对张某损害承担全部责任【答案】:D【解
34、析】:侵权责任法第78条规定,饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任,但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的,可以不承担或者减轻责任。本题中,在戴某看管宠物狗期间,张某偷狗,被狗咬伤。张某对于自己的损害有重大过失,故而可以减轻饲养人或者管理人的责任。18.营盘市某商标代理机构,发现本市甲公司长期制造销售“实耐”牌汽车轮胎,但一直未注册商标,该机构建议甲公司进行商标注册,甲公司负责人鄢某未置可否。后鄢某辞职新创立了乙公司,鄢某委托该商标代理机构为乙公司进行轮胎类产品的商标注册。关于该商标代理机构的行为,下列哪一选项是正确的?( )A.乙公司委托注册“实耐”商标,
35、该商标代理机构不得接受委托B.乙公司委托注册“营盘轮胎”商标,该商标代理机构不得接受委托C.乙公司委托注册普通的汽车轮胎图形作为商标,该商标代理机构不得接受委托D.该商标代理机构自行注册“捷驰”商标,用于转让给经营汽车轮胎的企业【答案】:A【解析】:A项,商标法第15条第2款规定,就同一种商品或者类似商品申请注册的商标与他人在先使用的未注册商标相同或者近似,申请人与该他人具有前款规定以外的合同、业务往来关系或者其他关系而明知该他人商标存在,该他人提出异议的,不予注册。第32条规定,申请商标注册不得损害他人现有的在先权利,也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。第19条第3款规
36、定,商标代理机构知道或者应当知道委托人申请注册的商标属于本法第4条、第15条和第32条规定情形的,不得接受其委托。乙公司委托注册“实耐”商标属于以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标,该商标代理机构已经知道该不得注册情形,因此不得接受委托。BC两项,商标法第10条第2款规定,县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名,不得作为商标。但是,地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外;已经注册的使用地名的商标继续有效。第11条第1款规定,下列标志不得作为商标注册:仅有本商品的通用名称、图形、型号的;仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的;其他
37、缺乏显著特征的。第12条规定,以三维标志申请注册商标的,仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状,不得注册。第19条第2款规定,委托人申请注册的商标可能存在本法规定不得注册情形的,商标代理机构应当明确告知委托人。BC两项均属于委托人申请注册的商标可能存在商标法规定的不得注册情形的,商标代理机构应当明确告知委托人,而非“商标代理机构不得接受委托”。D项,商标法第19条第4款规定,商标代理机构除对其代理服务申请商标注册外,不得申请注册其他商标,因此题中商标代理机构不得申请自行注册的“捷驰”商标。19.根据税收征收管理法规,关于税务登记,下列哪一说法
38、是错误的?( )A.从事生产、经营的纳税人,应在领取营业执照后,在规定时间内办理税务登记,领取税务登记证件B.从事生产、经营的纳税人在银行开立账户,应出具税务登记证件,其账号应当向税务机关报告C.纳税人税务登记内容发生变化,不需到工商行政管理机关或其他机关办理变更登记的,可不向原税务登记机关申报办理变更税务登记D.从事生产、经营的纳税人外出经营,在同一地累计超过180天的,应在营业地办理税务登记手续【答案】:C【解析】:A项,税收征收管理法第15条第1款规定,企业,企业在外地设立的分支机构和从事生产、经营的场所,个体工商户和从事生产、经营的事业单位自领取营业执照之日起30日内,持有关证件,向税
39、务机关申报办理税务登记。税务机关应当自收到申报之日起30日内审核并发给税务登记证件。B项,税收征收管理法第17条第1款规定,从事生产、经营的纳税人应当按照国家有关规定,持税务登记证件,在银行或者其他金融机构开立基本存款账户和其他存款账户,并将其全部账号向税务机关报告。C项,税收征收管理法实施细则第14条规定,纳税人税务登记内容发生变化的,应当自工商行政管理机关或者其他机关办理变更登记之日起30日内,持有关证件向原税务登记机关申报办理变更税务登记。纳税人税务登记内容发生变化,不需要到工商行政管理机关或者其他机关办理变更登记的,应当自发生变化之日起30日内,持有关证件向原税务登记机关申报办理变更税
40、务登记。即不管税务登记内容的变更是否需要到工商机关或者其他机关办理,一律都需要在原税务登记机关办理变更。D项,税收征收管理法实施细则第21条第2款规定,从事生产、经营的纳税人外出经营,在同一地累计超过180天的,应当在营业地办理税务登记手续。20.耀亚公司未经依法批准经营危险化学品,2003年7月14日被区工商分局依据危险化学品安全管理条例罚款40万元。耀亚公司以处罚违法为由诉至法院。法院查明,安全生产法规定对该种行为的罚款不得超过10万元。关于该案,下列哪些说法是正确的?( )A.危险化学品安全管理条例与安全生产法的效力位阶相同B.安全生产法中有关行政处罚的法律规范属于公法C.应适用安全生产
41、法判断行政处罚的合法性D.法院可在判决中撤销危险化学品安全管理条例中与上位法相抵触的条款【答案】:B|C【解析】:A项,危险化学品安全管理条例属于行政法规,安全生产法属于法律(狭义),后者效力位阶高于前者。B项,通常认为,公法是配置和调整公权力的法律规范的总和,以保护国家(公共)利益为目的。公法的一方主体是国家或公权力,与另一方主体一般是不平等的隶属或服从关系。安全生产法中的行政处罚是国家公权力对公民、法人及其他组织的行为进行评价、调整的行为,故该法律规范属于公法。C项,根据上位法优于下位法的原则,当法律与行政法规的规定冲突时,应适用法律即安全生产法的规定。D项,根据立法法第97条的规定,全国
42、人民代表大会常务委员会有权撤销同宪法和法律相抵触的行政法规。法院无权撤销危险化学品安全管理条例中与上位法相抵触的条款。21.甲、乙两公司签订协议,约定甲公司向乙公司采购面包券。双方交割完毕,面包券上载明“不记名、不挂失,凭券提货”。甲公司将面包券转让给张某,后张某因未付款等原因被判处合同诈骗罪。面包券全部流入市场。关于协议和面包券的法律性质,下列哪一表述是正确的?( )A.面包券是一种物权凭证B.甲公司有权解除与乙公司的协议C.如甲公司通知乙公司停止兑付面包券,乙公司应停止兑付D.如某顾客以合理价格从张某处受让面包券,该顾客有权请求乙公司兑付【答案】:D【解析】:A项,本题中,持有面包券并不等
43、于对特定的面包享有支配权,只是享有请求义务人乙依面包券给付面包的权利,所以面包券不是物权凭证,而是债权凭证。BCD三项,甲公司将面包券转让给张某的行为实质是债权转让,在甲公司将面包券转让给张某后,甲公司已经退出原甲乙之间的法律关系,张某成为乙公司的债权人;在张某将面包券进一步流入市场后,取得面包券的新的受让人成为乙公司的债权人,有权要求乙公司依面包券兑付。因此,甲既不能以张某未付款而解除与乙公司的协议,也不能要求乙公司停止兑付面包券;而受让面包券的顾客成为新的债权人,有权要求乙公司兑付。【说明】原则上,债权转让需要通知债务人才可产生债权转让的效力。但是,证券化的债权转让,不经通知,依旧产生债权
44、转让的效力。22.甲、乙是联合国会员国。甲作出了接受联合国国际法院强制管辖的声明,乙未作出接受联合国国际法院强制管辖的声明。甲、乙也是联合国海洋法公约的当事国,现对相邻海域中某岛屿归属产生争议。关于该争议的处理,下列哪一选项是不符合国际法的?( )A.甲、乙可达成协议将争议提交联合国国际法院B.甲、乙可自愿选择将争议提交联合国国际法院或国际海洋法庭C.甲可单方将争议提交联合国国际法院D.甲、乙可自行协商解决争议【答案】:C【解析】:国际法院的诉讼管辖分为对人管辖和对事管辖两个方面。国际法院的对人管辖是指谁可以作为国际法院的诉讼当事方。根据国际法院规约的规定,国际法院只受理主权国家之间的争端。国
45、际法院的对事管辖包括自愿管辖、协定管辖、任择强制管辖三种方式。A项,甲、乙达成协议将争议提交联合国国际法院,属于协定管辖。B项,国际海洋法庭是专门受理海洋权益纠纷的专门法庭,其诉讼主体包括但不限于主权国家,本案是两国海洋权益纠纷,甲、乙两国可以将争端提交国际法院也可将争端提交国际海洋法庭,此种情形属于自愿管辖。C项,根据国际法院规约的规定,只有双方当事国均同意将争端提交国际法院解决方可由国际法院受理。D项,对于国际争端,当事国当然可以通过谈判、磋商等方式自行解决。23.备案审查是宪法监督的重要内容和环节。根据中国特色社会主义法治理论有关要求和立法法规定,对该项制度的理解,下列哪些表述是正确的?
46、( )A.建立规范性文件备案审查机制,要把所有规范性文件纳入审查范围B.地方性法规和地方政府规章应纳入全国人大常委会的备案审查范围C.全国人大常委会有权依法撤销和纠正违宪违法的规范性文件D.提升备案审查能力,有助于提高备案审查的制度执行力和约束力【答案】:A|C|D【解析】:A项,中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定提出,加强备案审查制度和能力建设,把所有规范性文件纳入备案审查范围,依法撤销和纠正违宪违法的规范性文件,禁止地方制发带有立法性质的文件。B项,立法法第98条规定了规范性文件的备案制度:省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规,报全国人民代表大会常务委
47、员会和国务院备案;设区的市、自治州的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规,由省、自治区的人民代表大会常务委员会报全国人民代表大会常务委员会和国务院备案。部门规章和地方政府规章报国务院备案;地方政府规章应当同时报本级人民代表大会常务委员会备案;设区的市、自治州的人民政府制定的规章应当同时报省、自治区的人民代表大会常务委员会和人民政府备案。据此,地方性法规已纳入全国人大常委会的备案审查范围,而地方政府规章不在全国人大常委会的备案审查范围内。C项,立法法第97条第2项规定,全国人民代表大会常务委员会有权撤销同宪法和法律相抵触的行政法规,有权撤销同宪法、法律和行政法规相抵触的地方性法规,有权撤销
48、省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会批准的违背宪法和立法法规定的自治条例和单行条例。D项,中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定提出,完善全国人大及其常委会宪法监督制度,健全宪法解释程序机制,加强备案审查制度和能力建设。能力的提高必然促进制度的完善,细化到审查制度,备案审查能力的提升有助于备案审查制度的执行力与约束力的提高。24.张某拾得王某的一只小羊拒不归还,李某将小羊从张某羊圈中抱走交给王某。下列哪一表述是正确的?( )A.张某拾得小羊后因占有而取得所有权B.张某有权要求王某返还占有C.张某有权要求李某返还占有D.李某侵犯了张某的占有【答案】:D【解析】:D项,物权法第245
49、条第1款规定,占有的不动产或者动产被侵占的,占有人有权请求返还原物;对妨害占有的行为,占有人有权请求排除妨害或者消除危险;因侵占或者妨害造成损害的,占有人有权请求损害赔偿。此条款中的“占有”并未作出有权占有还是无权占有的区分,尽管张某是无权占有,李某以“法律禁止的私人力量”侵夺张某对小羊的占有,为法所禁止,侵犯了张某的占有。A项,物权法第109条规定,拾得遗失物,应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取,或者送交公安等有关部门。王某是小羊的所有权人,张某不因拾得小羊后因占有而取得所有权。遗失物不是无主动产。拾得人不可能通过拾得遗失物成为所有权人。B项,物权法第243条规定,不动产或者动产被
50、占有人占有的,权利人可以请求返还原物及其孳息,但应当支付善意占有人因维护该不动产或者动产支出的必要费用。王某系侵夺人李某的占有继受人,一方面张某被侵夺的占有为无权占有,另一方面王某系小羊的所有权人,则最终仍应维持法律上应有的状态,故张某对王某不再享有物权法第245条的占有返还请求权。C项,李某侵夺占有后,将小羊交给王某,李某不再为占有人(既非直接占有人,亦非间接占有人),故已无从返还占有。25.甲公司与乙公司达成还款计划书,约定在2012年7月30日归还100万元,8月30日归还200万元,9月30日归还300万元。丙公司对三笔还款提供保证,未约定保证方式和保证期间。后甲公司同意乙公司将三笔还
51、款均顺延3个月,丙公司对此不知情。乙公司一直未还款,甲公司仅于2013年3月15日要求丙公司承担保证责任。关于丙公司保证责任,下列哪一表述是正确的?( )A.丙公司保证担保的主债权为300万元B.丙公司保证担保的主债权为500万元C.丙公司保证担保的主债权为600万元D.因延长还款期限未经保证人同意,丙公司不再承担保证责任【答案】:A【解析】:关于保证方式,担保法第19条规定,当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。本题中,丙公司对乙公司的3笔还款提供保证,但未约定保证方式,因此,丙公司的保证方式应当为连带责任保证方式。ABC三项,担保法第26条规定,连带责任保
52、证的保证人与债权人未约定保证期间的,债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间,债权人未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任。担保法解释第30条第2款规定,债权人与债务人对主合同履行期限作了变动,未经保证人书面同意的,保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。在本题中,甲公司于2013年3月15日要求丙公司承担保证责任,此时,只有9月30日的300万元债权尚在保证期间内,因此,丙公司保证担保的主债权为300万元。D项,担保法解释第30条第2款规定,债权人与债务人对主合同履行期限作了变动,未经保证人书面同意的,保证期间为原合
53、同约定的或者法律规定的期间。也即保证责任不因主合同履行期限的变动未经保证人书面同意而免除,丙公司仍要承担保证原合同约定期间的担保责任。26.方某为送汤某生日礼物,特向余某定做一件玉器。订货单上,方某指示余某将玉器交给汤某,并将订货情况告知汤某。玉器制好后,余某委托朱某将玉器交给汤某,朱某不慎将玉器碰坏。下列哪一表述是正确的?( )A.汤某有权要求余某承担违约责任B.汤某有权要求朱某承担侵权责任C.方某有权要求朱某承担侵权责任D.方某有权要求余某承担违约责任【答案】:D【解析】:AD两项,合同法第65条规定,当事人约定由第三人向债权人履行债务的,第三人不履行债务或者履行债务不符合约定,债务人应当
54、向债权人承担违约责任。因此汤某无权要求余某承担违约责任,但方某有权要求余某承担违约责任,即合同责任的相对性。BC两项,根据民法的基本理论,方某未提供工作基底,由余某提供原材料加工制作玉器。玉器制作完成后,余某对其享有所有权,余某向汤某交付时,汤某才取得该玉器的所有权。因玉器尚未交付,所以余某仍享有对该玉器的所有权,汤某和方某均无权请求朱某承担侵权责任。27.U10 某外国公民阮某因合同纠纷在中国法院起诉中国公民张某。关于该民事诉讼,下列哪一选项是正确的?( )A.阮某可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼代理人B.受阮某委托,某该国驻华使馆官员可以以个人名义担任诉讼代理人,并在诉讼中享有外交特权
55、和豁免权C.阮某和张某可用明示方式选择与争议有实际联系的地点的法院管辖D.中国法院和外国法院对该案都有管辖权的,如张某向外国法院起诉,阮某向中国法院起诉,中国法院不能受理【答案】:A【解析】:AB两项,民事诉讼法第263条规定,外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉,需要委托律师代理诉讼的,必须委托中华人民共和国的律师。最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释第528条规定,涉外民事诉讼中的外籍当事人,可以委托本国人为诉讼代理人,也可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼代理人;外国驻华使领馆官员,受本国公民的委托,可以以个人名义担任诉讼代理人,但在诉讼中不享有外交或者领事
56、特权和豁免。C项,民事诉讼法第34条规定,合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。本题中,双方可以协议选择管辖法院,但明示选择包括书面选择和口头选择,阮某和张某若协议选择管辖法院必须采取书面形式,此项表述不准确。D项,平行管辖原则是指一个国家在主张自己对某些案件有管辖权的同时,并不否认其他国家法院对这些案件行使管辖权。因此,当中国法院和外国法院内对一案件都有管辖权时,外国法院和中国法院均可受理。28.有学者这样解释法的产生:最初的纠纷解决方式可能
57、是双方找到一位共同信赖的长者,向他讲述事情的原委并由他作出裁决;但是当纠纷多到需要占用一百位长者的全部时间时,一种制度化的纠纷解决机制就成为必要了,这就是最初的法律。对此,下列哪一说法是正确的?( )A.反映了社会调整从个别调整到规范性调整的规律B.说明法律始终是社会调整的首要工具C.看到了经济因素和政治因素在法产生过程中的作用D.强调了法律与其他社会规范的区别【答案】:A【解析】:A项,纠纷双方找到一位长者进行裁决是个别调整,制度化的纠纷解决机制是普遍适用,反复适用的规范性调整,法的产生就是从个别调整到规范性调整的过程。B项,法律是社会调整的工具,但并不是说法律始终是社会调整的首要工具,在特
58、定条件下宗教、道德等有可能会成为社会调整的首要工具。CD两项,该种解释反映的是法产生的过程,并没有说明经济因素和政治因素在法产生过程中的作用,也没有强调法与其他社会规范的区别。29.李根诉刘江借款纠纷一案在法院审理,李根申请财产保全,要求法院扣押刘江向某小额贷款公司贷款时质押给该公司的两块名表。法院批准了该申请,并在没有征得该公司同意的情况下采取保全措施。对此,下列哪些选项是错误的?( )A.一般情况下,某小额贷款公司保管的两块名表应交由法院保管B.某小额贷款公司因法院采取保全措施而丧失了对两块名表的质权C.某小额贷款公司因法院采取保全措施而丧失了对两块名表的优先受偿权D.法院可以不经某小额贷
59、款公司同意对其保管的两块名表采取保全措施【答案】:A|B|C【解析】:A项,民诉解释第154条第2款规定,查封、扣押、冻结担保物权人占有的担保财产,一般由担保物权人保管。因此,在本题中,一般情况下,某小额贷款公司保管的两块名表应继续由小额贷款公司保管。BCD三项,民诉解释第157条规定,人民法院对抵押物、质押物、留置物可以采取财产保全措施,但不影响抵押权人、质权人、留置权人的优先受偿权。因此,某小额贷款公司并不会因法院采取了保全措施而丧失对两块名表的质权和优先受偿权。法院对抵押物、质押物、留置物采取保全措施无须经抵押权人、质权人、留置权人的同意。30.林某和吴某签订协议约定将吴某所有的一辆汽车
60、卖给林某,约定林某向吴某支付一半车款后吴某将汽车交付给林某,但在林某付清全部车款前车辆仍然归吴某所有。林某向吴某支付一半车款后吴某将汽车交付林某。邓某因为借款纠纷起诉吴某,诉讼中,邓某申请法院采取保全措施,申请法院扣押吴某的该辆汽车。关于本案表述正确的有( )。A.法院可以扣押该辆汽车B.法院不能扣押该辆汽车C.林某向吴某交付余款后,法院应当裁定解除对汽车的扣押D.林某向法院交付余款后,法院应当裁定解除对汽车的扣押【答案】:A|D【解析】:查封、扣押、冻结若干问题规定第16条规定,被执行人将其财产出卖给第三人,第三人已经支付部分价款并实际占有该财产,但根据合同约定被执行人保留所有权的,人民法院
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