商主体和商事登记

1、第一节 商主体一、商主体的概念和特征：商主体，又称为商事法律关系的主体，是指依照法律规定参与商事关系，能够以自己名义从事商业行为，享受权利义务的人，包括个人和组织。在传统商法中，有的国家称之为商人。商事主体有不同于一般民事主体的法律特征：第一，法律拟制：表现在产生，经营范围，行为能力等方面第二，营利为目的经营性第三，商主体是商事法律关系中的当事人，在商法上享有权利义务的人。在理论上，商人一般分为商法人，商个人，商合伙，商中间人，商辅助人。将在以下各章节中详述论述，次不赘述。商主体和商事登记二、当代商主体观念之研讨商人与商主体：(一)、目前我国权威教材对商主体和商人的解释： 由范健主编的全国高等

2、学校法学专业核心课程教材商法对商主体做如下解释:“商主体又称商事法律关系的主体,是指依照法律规定参与商事法律关系,能够以自己的名义从事商行为,享受权利和承担义务的人,包括个人和组织。”显然,这是典型的民事主体式的解释。但是问题不在这里。问题是作者对所谓的“个人和组织”的确切含义没有解释。不过,由于他强调了商主体是商事法律关系的主体,那么从其前面对商事法律关系的解释中应该可以找到答案。同样是该书的作者对商事法律关系做如下解释:“商事法律关系是一种经营性关系,即由经营主体所从事的经营性行为而形成的特殊社会关系,是实施了经营行为的经营主体及其之间的对内对外关系。”从“经营主体”、“经营行为”两个名词

3、的使用,应该看出,所谓的“个人和组织”都属于经营性的,机关、事业、团体乃至一般自然人不在其列。可是,考虑到“对内对外”一词的使用以及作者其后在解释商事法律关系的特点时谈到所谓的对外关系其实还包括国家对企业行为监管所形成的关系,又要承认自然人和国家机关并不排除在外。施天涛主编的商法学对商主体的解释是:“商事主体,又称为商人,是指以自己名义实施商行为并能够独立享有和承担民事权利义务的人。”作者进一步解释到,“不能取得商人资格的人,如民事主体、行政主体,不能成为商人。”商主体和商事登记而且,商业辅助人不是商人,因为他们不是以自己名义实施商行为。这样,商主体非但不包括行政机关,还不包括自然人和单纯从事

4、代理行为的组织。可以看出,我国商法学理论界目前对商主体概念的解释还是存在较大差异的。学者们认识相同的一点是,受民法中民事主体概念定义的影响,把商主体概念与商事法律关系概念紧密联系在一起,把商主体概念放在商事法律关系中去定义。至于对商主体是否需要以依法设立为条件,商主体是否一定为营利性质以及商主体是否包含个人和机关等问题,理论界则存在很大争议。不过在回避了争议问题的情况下,商主体的定义可以概括如下:商主体是从事经营活动的个人和经济组织。商主体和商事登记(二)、世界上主要的商法典对商人的解释：法国商法典第1条规定,“以实施商事行为作为其经常职业的人就是商人。”德国商法典第1条规定,“本法典所称的商

5、人是指经营营业的人。”可以看出,这两部法典对商人的解释绝不包括行政机关。 至于自然人,考虑到法国商法典颁布的时代,法人概念还不是很盛行,应该说自然人是商人的主要形态,德国商法典虽然有任意商的规定,但注册商人应是主要形态。在此我们必须注意到,两国现代商法典并不包含商人登记内容,而是专门立法。商人必须注册登记是当前世界各国普遍施行的制度,因而可以说,现代商人不包括自然人。另外,两部法典对商人活动性质的概括都没有使用以营利为目的,仅仅用“从事商行为”和“经营营业”描述。但是应该考虑到两大法典制定的时代,经营营业几乎是营利性活动的代名词。商主体和商事登记 通过上面对商主体和商人的比较分析,可以得出结论

6、,中国商法学中的商主体与国外传统立法意义上的商人并不是同义词。中国商法学中的商主体,强调对商事关系的参与身份和地位,包含了经济活动的各种参与者,并不限于营利组织和个人。广义上的商主体甚至包含国家管理机关。而传统意义上的商人,其内涵侧重于对商人营利性质的界定,以从事营利活动为必要条件。二者属于上下位概念关系。其中,商人是商主体的子集。商主体是商人概念外延和商法调整功能扩大的结果。商主体和商事登记三 商法人(一)、商法人的概念：一般认为，商法人是指按照法律规定而构成要见和程序设立的，拥有法人资格，参与商事法律关系，依法独立享有权利和承担义务的组织。根据以上定义，可以着重理解以下几个方面：1、法定程

7、序2、独立财产3、组织机构4、经营受限(二)、商法人的特征：商主体和商事登记（三）、商法人的分类：商法人在不同的国家有不同的类型，在同一个国家中，根据不同的标准，也可以划分为不同的类型。进行不同的管理。1、国有商法人。2、集体商法人。3、合营或者合资商法人。4、私营商法人。5、外商投资商法人。私人投资设立。可以使私营企业，也可以是公司可以是两个以上法人组织联合。可以是工厂、合作社、合作商店、有限公司股份合作企业等。可以是国有企业，也可以是国有控股公司、国有独资企业商主体和商事登记（四）、商主体与民事主体概念的区分：1、我国民法通则中关于民事主体概念外延上存在的问题：由于受立法时代我国经济成分现

8、状的影响,我国民法通则中民事主体概念的外延将民事主体分为公民(自然人)和法人,将合伙按个人合伙和法人合伙分别纳入公民和法人范畴。2、我国商主体与民事主体概念存在的不同：按照民法通则的规定,我国民事主体的外延无疑大大广于商主体外延的。因此对商主体与民事主体的概念应当做如下区分:商主体的主要成分是企业,其次是个人。而民事主体中法人中的机关法人、事业单位法人和社会团体法人显然不能成为商主体。商主体和商事登记3、商主体是从事商业经营活动的企业：企业有公益、私益和混合目的企业之分。所谓商事经营活动是向社会有偿提供商品或服务,或从事资本运营活动的行为。4、商主体是持续从事商事经营活动的企业除了商主体,有些

9、自然人也偶尔、间或或在一定时期从事商事经营活动,如投资有价证券、为特定目的买卖某些商品或提供特定服务等。商主体和商事登记（五）、商法人与企业：企业是现代世界各国经济活动中的主要角色,虽然人们经常使用这一概念,但很少有人在意它的确切含义,更不要说其与商主体之间的区别了,因此本课堂认为有必要对此加以明确。1、关于企业的概念的确切含义：现代汉语词典对企业的解释是,“从事生产、运输、贸易等经济活动的部门,如工厂、矿山、铁路、公司等。” 中国企业管理百科全书对企业的解释是,“从事生产、流通等经济活动,为满足社会需要并获取盈利,进行自主经营,实行独立核算,具有法人资格的基本单位。”这是对经济学意义上企业的

10、典型解释。中国法律中虽然经常出现企业这一名词,可是只有中华人民共和国全民所有制工业企业法第2条曾经给出明确的定义,“全民所有制工业企业(以下简称企业)是依法自主经营、自负盈亏、独立核算的社会主义商品生产和经营单位。”商主体和商事登记解决企业的定义问题有三个基本问题要先行解决。第一个问题,企业是否必须是单位。第二个问题,企业是否必须具有营利性。第三个问题,企业是否必须是法人。商主体和商事登记事实上无论多少自然人的集合,如果不注册登记,也只能是群体,不能叫做单位,行为后果只能由各个组成人员单独或连带承担。这是国际通例,因而单位至少是依法设立,不同于其组成人员的组织体。可是,依法设立的组织,就一定是

11、单位吗?中国国家统计局和工商总局1998年联合颁布的关于划分企业登记注册类型的规定并没有把个体户纳入企业的一个类型。一般人会望文生义地认为个体户只是一个人的经营体。可是按中华人民共和国个人独资企业法的解释,只有雇工八人以上才能称得上是个人独资企业。这是区分个体户和个人独资企业的一个重要标志。当然我们也不能简单地得出这样的结论:在中国,个人投资的组成人员八人以下的经营体都是个体户。例如一人公司,由一个人投资即可设立,其组成人员当然可以在八人以下,甚至理论上不排除由一个人组成,但却是企业。不过,仍然可以说,企业至少不是自然人的简单集合,而应是依法注册登记,履行设立程序的组织。但是依法设立的组织并不

12、仅限于企业。企业仅是组织的一种,即从事经营活动的经济组织。商主体和商事登记一般理解,似乎只要人们从事经营活动,谋取利润就是营利的行为。可是,公益组织也并不把其资金简单存在银行,或是直接从事谋取利润的经营活动,或是委托其他专门机构为其投资牟利,也并不改变其公益性质。所以,是否营利的标准并不在于行为人是否从事谋取利润的行为,而是在于其对利润的处置。营利活动仅仅是经营活动的一种。公益组织,由于其将所得利润并不直接分配于投资人而是投入到特定的公益事业,因而不被视为营利组织。不过在实践中,几乎是从事同样经营活动的组织,则可能由于其是否将利润直接分配于投资人而被视为不同的组织。比如同是集资并将所得资金投资

13、于国债,社保基金属于公益组织,证券投资基金管理人就是私益组织,但两个组织都是企业因而,企业至少可以分成公益企业和私益企业。企业并非一定就是营利组织,但应当是从事经营活动的经济组织。商主体和商事登记这个问题很好解决,企业不一定要具有法人资格。比如合伙企业、个人独资企业是典型的企业,但没有法人资格。在明确了上述问题之后,企业可以定义如下:企业是依法设立,从事经营活动的经济组织。这样,我们可以看到,企业的定义几乎等同于法国商法典和德国商法典中关于商人的定义。但是要考虑到两大法典制订的时代,几乎还没有公益企业,企业几乎是私益企业的代名词。商主体和商事登记2、商主体与企业的概念区分的具体表现：一方面,商

14、主体包含了企业和个人(公民),而企业并不包含作为自然人的个人;另一方面,在狭义商事法律关系的语境下,商主体与企业是交叉概念关系。其交集是私益企业,而非交叉部分是公益企业。在广义商事法律关系的语境下,商主体与企业是上下位概念关系,企业是商主体的主要成分,商主体的另一成分是个人。在后一种情况下,在做出特别说明的前提下,理论处理上完全可以将企业简单等同于商主体,取消商主体概念,从而消除理论说明上的混乱。商主体和商事登记四、商合伙：（一）、定义：商合伙，是指两个以上的合伙人，为了实现共同的经营目的，依照法律或者合伙合同的约定，共同投资，共同经营，共享收益，共担风险，承担无限连带责任的商事经营主体。（二

15、）、特征：1、二人以上2、合伙合同3、共有财产4、平等执业商主体和商事登记5、商合伙是一种非法人商事组织。通说认为商合伙不具有法人资格,无论普通合伙抑或有限合伙,其中总有普通合伙人需对合伙债务承担无限连带责任。6、商合伙行为之营利性。民事合伙则不具有营利性。商合伙之营利性特征在各国立法中通常有明确规定,如英国合伙法规定:为了营利而从事活动的个人之间所建立的关系。美国统一合伙法则规定:合伙是指两个或更多的人根据第202节或其前身或者另一个法域的相应的法律规定,以共有者的身份经营商务以谋取利润的社团。商主体和商事登记7、商合伙设立与存续之整体性。商合伙由早先的契约共同体发展为组织体,从而表现出经营

16、之持续性、财产之整体性与相对独立性以及合伙企业的商事人格权,这使之与合伙人个人相区别。商事营业的持续性是商人经营的前提,合伙法必须确认合伙营业的持续性,如退伙与除名的条件的法定性,合伙人之一丧失行为能力或死亡,并不当然导致合伙的消亡。8、商合伙依据的商法性。商人是依据商法规定参加商事活动,享有权利并承担义务的人。此商法包括商法典与特别商法,从目前中国的立法状况来看,由于民法与商法没有明晰的分际,所以主要指民法通则关于合伙之一般规定与中华人民共和国合伙企业法。商合伙组织须依照合伙企业法设立,方能获得商事主体资格,参与商事活动。商主体和商事登记五、商个人：（一）定义：享有商事权利能力和商事行为能力

17、，独立从事商事经营活动，依照商法享有权利和承担义务的商事主体。此主体为商法的原初状态，他可以是一个自然人，也可以是一个（商）户，还可以是一个组织体。在我国，商个人的情况有如下三种：1、个体工商户2、农村承包经营户3、个人独资企业商主体和商事登记（二）值得探讨的问题：一人公司的法律地位更要深刻探讨的是，一人公司的归属问题1、组织2、责任3、地位合伙还是法人商主体和商事登记六、商中间人：（一）定义：从事中介活动的商事主体，是辅助其他商人从事商事活动的商人。与其他商人的区别，判断标准是，是否从事直接从事商行为。（二）商主体的分类：按照行为模式的特征，可以将商中间人分为居间商，代理商，行纪商（分类标准

18、和依据）商主体和商事登记1、居间商：1）定义：为获取佣金，从是契约缔结之促成活动的商人。居间，报告信息。本质特征在于居间。在双方当事人之间搭建信息桥梁，居间而不直接作为。2）居间的特征：第一，无成交保证义务，以自己的名义从事商行为。第二，提供信息，帮助联系，能否成约在所不问。第三，主体地位是独立的，不依附其他主体。3）列举：商主体和商事登记2、代理商：1）定义：接受被代理人的委托，在代理权权限范围内，以被代理人的名义实施商行为的商人。2）特征：第一，主动促成交易，以被代理人名义实施。第二，经常持续，而非偶发行为。第三， 独立商事经营者。3、行纪商：1）定义：以自己的名义，为他人购买或者销售货物

19、、有价证券，并以此作为职业性经营的商人。2）特征：第一，以自己的名义第二，直接商行为第三，费用使用权第四，职业性的行纪行为商主体和商事登记六、商辅助人：商事辅助人又称商业使用人或企业主之辅助人员,它是指在商事交易过程中,从属于商主体,受商主体委任或支配,辅助商主体开展商事经营活动的人。（范健.商法.高等教育出版社,2000.34.）1、商事辅助人与商人：商人(商事主体)是指商事法规定参加商事活动,享有权利并承担义务的人,简而言之,他是商事法上的权利义务归属者。商辅助人本身不是商人,本身不是独立对外的法律关系主体,最多只能在商主体的授权范围之内以商主体的名义对企业进行管理以及对外进行经济交往活动

20、,其对外行为的全部后果由商主体直接承受。商主体和商事登记商人与商辅助人二者的区别在于其一,从本质上说,商人是一种法律拟制的主体,它所享有的权利能力和行为能力具有特殊性,这种特殊性首先表现在能力的形成上,即商主体的形成一般须经过国家的特别受权程序,如履行工商登记;与此同时,商人能力的范围是有限的,即以国家授权的经营许可为其权利能力和行为能力之范围界定。而商辅助人是基于商人的委任或雇佣而加入到商事活动当中的,其能力范围是基于商人的授权。其二,商人是从事以营利为目的的经营性活动的主体。进一步讲,商人只能是特定商行为的主体,商主体能力的存在与其所实施的经营性活动密切相联。而商辅助人多是为了获得佣金而为

21、商人提供服务,其行为本身不能视为是经营性活动。其三,商人是商事法律关系中的当事人,即在商法上享有权利并承担义务。而商辅助人只是在其同商人签订的雇佣或委任合同的授权范围内履行义务享受权利,受到的是合同而不是商法的制约。商主体和商事登记2、代理商与商辅助人：第一,代理商为代理行为时既可以代表身份出现(直接代理),也可以其个人名义出现(间接代理)。前者,由商人对第三人负责;后者,由代理商对第三人承担责任。而商辅助人对外代理商人进行活动时只能以代表身份出现,其所为行为的后果直接归属于其雇主即商人。第二,代理商的权限一般都有一定的范围,这与商辅助人中的经理的权限有所差别,这将在下面的内容中进行介绍。第三

22、,代理商是在自己的商号通过营业为商人办理业务,因营业所开支的费用,由自己负担。第四,代理商可同时为几个商人进行代理或介绍业务,并分别领取酬金。第五,在委托代理合同终止后,代理商同被代理人的代理关系即行消灭,但其作为商事主体即商人的身份仍然存在。商主体和商事登记2、种类：代办和经理人3、经理人详解：1）经理人定义：基于商事主体的授权或者委托而产生的特殊行为主体。2）特征：第一，直接性：代表第二，签名副属性第三，代为实施管理事物第四，获得经理权途径有限，权利范围受限第五，经理人多元性第六，完全商人才可以授予被代理人经理权:小商人不可以授予他人经理权,即不可以任用经理人。商主体和商事登记4、代办人详

23、解：1）定义：教科书上云：代办人，是指被商人授予代办权的人。代办人以商人的特别授权为其产生和存在的基础。2）代办权与经理权的关系：代办权源于经理权，但是范围小于经理权。并因此而产生一些列的法律后果。二者关系可以概括为如下几方面的内容。商主体和商事登记第一,经理权的权限范围比代办权广泛。第二,只有商人才可以聘用经理人,授予其经理权,小商人不可以聘用经理人,不可以授予经理权;但小商人可以聘用代办人,可以授予代办权。第三,经理权必须由商人亲自授予;代办权不需要由商人亲自授予,商人的代理人也可以授予代办权。第四,经理权必须通过明示来授予;代办权可以通过默示来授予。因而,在商事代办权中,可以存在容忍代办

24、权和表见代办权。第五,商事交往中,第三人可以相信,经理人对于他所经营的商事拥有除法律另有规定外的所有代理权;第三人则不可以相信代办人也拥有同样权限商主体和商事登记第七,由于经理权的涉及范围相当广泛,它必须履行工商登记;但代办权已经被规定在一定范围以内,一些国家商法规定其不必履行工商登记。第八,经理权与代办权在种类划分上不同。前面已经介绍过,经理权可以被分为共同经理权和分经理权;代办权则可分为全权代办权、种类代办权、特种代办权、总代办权等多种类型。第九,代办权的转让与经理权的转让也不完全一样。第十，第三人在与店员进行业务交往中,只要业务的内容在该商店经营的范围之内,第三人可以认为店员拥有完全代办

25、权。第六,经理人的签字可以附有标明经理权的附加标记;而代办人的签字只能附有标明代理关系的附加标记。商主体和商事登记七、商法知识点扩充商合伙的相关规定：合伙企业法的相关解读（一）合伙的概念和类型（F2、3）：合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。1、普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。2、有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。商主体和商

26、事登记（二）普通合伙企业的设立条件（F14）1、有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力； 2、有书面合伙协议；3、有合伙人认缴或者实际缴付的出资，合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资； 4、有合伙企业的名称和生产经营场所，合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样。商主体和商事登记（三）普通合伙企业的事务1、合伙事务的执行方式（F26）共同；分别；委托一名合伙人；委托数名合伙人。2、合伙事务的决议规则（F30）合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全

27、体合伙人过半数通过的表决办法。商主体和商事登记3、合伙事务的决定（F31）全票决除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（1）改变合伙企业的名称；（2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（3）处分合伙企业的不动产；（4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。 （7）补充和修改合伙协议 （8）新合伙人入伙4、合伙人的义务（F32）合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。商主

28、体和商事登记（四）普通合伙企业与第三人的关系1、合伙人的代表权（F37）合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。2、合伙企业债务的清偿（1）补充责任（F38）：合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。（2）无限与连带（F39、40）：合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。商主体和商事登记3、合伙企业与合伙人的债权人的关系（1）禁止抵销与禁止代位（F41）合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企

29、业中的权利。（2）双重优先原则（F42）合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。商主体和商事登记（五）普通合伙的入伙与退伙1、入伙（1）入伙的条件与程序（F43）新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。（2）入伙的后果（F44）入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。新合伙人对入伙前合伙企业的债务承

30、担无限连带责任。商主体和商事登记2、退伙（1）退伙的形式声明退伙-自愿退伙（F45、F46）：包括协议退伙和通知退伙。法定退伙（F48、F49）：包括当然退伙和除名退伙。合伙人有下列情形之一的，当然退伙：a.作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；b.个人丧失偿债能力； c.作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；d.法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格； e.合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依

31、法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。退伙事由实际发生之日为退伙生效日。商主体和商事登记合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：a.未履行出资义务；b.因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；c.执行合伙事务时有不正当行为；d.发生合伙协议约定的事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起三十日内，向人民法院起诉。（2）退伙的后果（F50、F53）合伙人资格的转承与财产继承（F50）；连带责任（F53）商主体和商

32、事登记（六）特殊的普通合伙企业1、范围（F55、56）以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。2、责任形式暨特征（F57、58）（1）一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。 （2）合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业

33、债务，由全体合伙人承担无限连带责任。（3）合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。商主体和商事登记（七）有限合伙企业1、组成与名称（F61、62）有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。2、有限合伙人的出资（F64、65）有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。商主体和商事登记3、事务执行（F67、68

34、、76）（1）事务执行权的归属有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。（2）表见合伙的后果第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。4、有限合伙人的“特权”（F7073）（1）自我交易与竞业（F7071）（2）对财产份额的出质与转让（F7273）商主体和商事登记第二节 商行为一、商行为的概念：1、国内争论：由于我国没有制定统一的商法典，所以在我国，商行为或者商事法律行为或者商事行为不是一个法律概念，所以在学者之间存在很大争论，形成了狭义和广义的两种观点：大体上，广义的观点认为，商行为包

35、括了商事主体（狭义）以及非商事主体所从事的一切经营行为。狭义的观点认为，商行为是狭义的商主体从事的经营性营利活动。我们的教材采用的就是狭义的商行为观点。关注书上的观点 商行为是导致商法独立性的根本原因。商主体和商事登记2、国外立法（以德国刑法典为例）。在德国在德国法律中，商行为是一个法定概念。德国商法典第343条第1款指出:“商行为是商人从事其商事经营的全部行为。”这个概念包含至少三个层次的涵义：第一，商行为是一种行为，该行为同一定的法律规范相联系、受法律规范调整，其性质由法律所确定.它是法律行为之一种;第二，商行为是商人所为的行为.与商人这一特定身份唇齿相依，非商人为之，则无商行为可言;第三

36、，商行为是商人在商事经营过程中所为的行为.它具有商事经营这一特定行为属性，非商事经营中的行为，即使由商人所为，也非属商行为。据此，“行为”、“商人”、“经营属性”是德国商法中商行为概念的基本要素。商主体和商事登记着重强调一下两个方面1）行为：从广义的角度来理解，“行为”这一概念在法律上的意义.包括每一个与法律相关的，能导致一定法律结果的活动。它不仅包括纯法律行为，即从狭义上理解，具有合法权利能力的行为人所做的、能够产生特定法律后果，或产生法律上可能且允许的后果的意思表示或意愿宣告.从学理上说，商行为首先必须是一种有意识的行为，即行为主体为了一定的目的所采取的有意识的活动;同时.它还必须是商法上

37、所规定的行为，即由国家认可的行为。由此.主体意思表示与商事法律之认可是商行为构成的基本要素。商主体和商事登记2）经营属性：经营属性是商行为概念中较为复杂的一个间题.同时也是商事实践中易于引起争议的问题.德国商法典等一些外国商法典虽然对商事经营属性问题作了一些抽象规定，但在实践中常常需要借助于理论分析来对条文加以适用。解读：营业性也称之为经营性，它表明营利性行为的连续不间断性、反复性，即强调商行为的职业性。因此，一般民事主体从事的偶然的营利性行为不是商行为，不接受商事法律的特殊规范。营业具有双重的含义，主观意义的营业和客观意义的营业。主观意义上的营业又称作为活动的营业，是指营利活动本身；客观意义

38、的营业，又称为组织的营业，指为实现一定的营利目的而存在的具有总体财产的组织体。主观意义的营业和客观意义的营业紧密联系，营业活动离不开以财产为内涵的营业组织，而营业组织则是营业活动的沉淀物，并由于营业活动而不断达到更高的程度。现代社会，经营性行为的典型体现就是通过企业进行有组织有计划的营利行为。因此法律虽不便于通过规定具体的经营期间来确认行为连续性，但法律可以通过对商主体资格的认可来推定该主体营利行为的必然连续性和长期性。这样的目的通过商事登记制度来实现。商主体和商事登记二、商行为的特征：1、商行为的主体是商人。法国和日本则有例外的规定，认为商行为的主体可以不是商主体。导致“全民皆商”。2、商行为的营利性特征。营利性是商行为的本质，这是与民事行为相区别的一个主观性的特征。即商行为与民事行为的本质区别不在于客观表象而在于主观目的。所谓营利性，是说此种行为是以一定的资本经营方式达到资本增值的目的，从而不同于以满足人类基本生活为目的并负载基本伦理要求的民事法律行为制度。商法是以调整商人和商行为为基本内容的法律部门。商人是以营利为目的的人；商行为是以营