金融控股公司防火墙法律制度研究

1、.：.；金融控股公司防火墙法律制度研讨 HYPERLINK searchki/Search.aspx?q=author:%E6%9D%A8%E8%8A%B8%E5%A6%8D t _blank 杨芸妍【关键词】： HYPERLINK /searchentry.aspx?key=%E9%87%91%E8%9E%8D%E6%8E%A7%E8%82%A1%E5%85%AC%E5%8F%B8 t _blank 金融控股公司 HYPERLINK /searchentry.aspx?key=%E9%98%B2%E7%81%AB%E5%A2%99 t _blank 防火墙 HYPERLINK /search

2、entry.aspx?key=%E6%B3%95%E5%BE%8B%E5%88%B6%E5%BA%A6 t _blank 法律制度【学位授予单位】：中国政法大学【学位级别】：硕士【学位授予年份】：2021【分类号】：D922.28;F832.39金融控股公司防火墙法律制度研讨摘要随着金融自在化与金融机构国际化、大型化的开展潮流，金融机构由分业运营向综合运营开展已成为主要趋势。金融控股公司，正是在这种趋势下所产生的重要组织形状，是金融创新的必然产物。但是，金融控股公司在带来规模经济、范围经济及协同效应等优势的同时，由此而产生的利益冲突及风险问题也是不容忽视的。2021年以来，美国和世界遭遇了自大

3、萧条以来最为严重的金融和经济危机，在一定程度上也和金融控股公司宽松的综合运营体制有关。防火墙法律制度的建立可以有效防备利益冲突，控制风险传送，对于金融控股公司的开展具有显著的意义。国外及我国台湾地域都相继经过金融控股公司的相关立法，确立了金融控股公司的防火墙法律制度。在我国，曾经出现了大量的类金融控股公司，但大都风险认识低，内控机制缺失。加上我国立法的不完善，这些金融机构大都处于金融监管的空白。因此，应自创先进的防火墙制度阅历，加快建立与完善我国金融控股公司的防火墙法律制度。全文除前言和结语外，共分为四章：第一章：金融控股公司防火墙法律制度的根本实际。引见了防火墙法律制度的内涵、特征、法律性质

4、，比较了格拉斯斯蒂格尔墙、中国墙与防火墙法律制度，总结了有关防火墙法律制度的主要学术观念及争议，并且讨论了防火墙制度设立的必要性及其功能。第二章：金融控股公司防火墙制度的法律设计。对如何构建金融控股公司的防火墙制度进展了讨论，包括构建的价值目的和详细原那么，防火墙制度的主要内容以及运转机制。第三章：国外及我国台湾地域金融控股公司防火墙制度方式和法律实际。重点引见了美国、德国及我国台湾地域的防火墙制度方式，比较和分析各个地域不同的特点和实际阅历。第四章：我国金融控股公司防火墙法律制度的建立和完善。引见我国金融控股公司及其防火墙制度的开展现状，并对如何建立和完善我国的防火墙法律制度提出了详细的建议

5、。关键词：金融控股公司防火墙法律制度3STUDY ON THE FIREWALL LEGAL SYSTEMOF FINANCIAL HOLDING COMPANYABSTRACTWith the development of financial liberalization and theinternationalization of financial institutions,large financial institutionsoperating in a segregate management to mixed management has become amajor trend.

6、Financial holding company,an important organizational formin this trend,is the inevitable product of financial innovation.The financialholding company is bringing the advantages of scale economy,scopeeconomy and synergistic effect,however,at the same time the resultingconflict of interest and risk c

7、annot be ignored.Since 2021,the UnitedStates and the world suffered the most severe financial and economic crisissince the Great Depression,which has relation to the risk brought byfinancial holding company under the loose operating system to a certainextent.The construction of the firewall legal sy

8、stem can effectively guardagainst conflict of interest,control risk contagion,and has significantmeaning for the development of financial holding companies.Foreign countries and the Taiwan district have successively passed therelevant legislation about the financial holding company,to establish afin

9、ancial holding company firewall legal system.In China,there have beenvarious types of financial holding companies,but the risk awareness is low,lack of internal control mechanisms.In addition,due to the blank of ourlegislation,these financial institutions are at the legal and regulatoryvacuum.Theref

10、ore,we should learn from the advanced firewall system4experience,to speed up the establishment and improvement of Chinasfinancial holding company firewall legal system.Full text expect prefaceand conclusion,is divided into four chapters.Chapter One:Basic theory of the firewall legal system of financ

11、ialholding company.Introduce the connotation,characteristics,and the legalnature of the firewalls legal system,compare the Glass-Steagall wall,Chinese wall and firewall legal system,summarize the main academicpoint and related dispute about the firewall legal system,and discuss thenecessity and func

12、tion of the firewall legal system.Chapter Two:the legal system design of financial holding companyfirewall.Discuss on how to build a financial holding companys firewallsystem,including the building value goals and principles the main contentsof the firewall system and the operational mechanism.Chapt

13、er Three:The mode of firewall system and legal practice inforeign countries and Taiwan region.Focus on the firewall legal system ofthe United States,Germany and Taiwan regionpare and analyze thedifferent characteristics and practical experience about firewall system invarious countries and regions,C

14、hapter Four:The establishment and improvement of Chinas financialholding company firewall legal system.Introduce the development ofChinas financial holding companies,as well as the firewall system,and putforward specific proposals on how to establish and improve Chinasfirewall legal system.KEYWORDS：

15、Financial Holding Company，firewall，legal system1目录引言.1一、选题背景及研讨意义.1二、文献综述与创新之处.2第一章金融控股公司防火墙制度的根本实际.4一、防火墙制度的内涵、特征及法律性质.4一防火墙制度的内涵.4二防火墙制度的特征.5三防火墙制度的法律性质.6二、“格拉斯斯蒂格尔墙制度和“中国墙制度.7一“格拉斯-斯蒂格尔墙制度.7二“中国墙制度.8三、有关防火墙制度的主要学术观念及争议.9一主要学术观念.9二相关争议.10四、防火墙制度的功能.11一防备利益冲突.11二控制风险传送.15第二章金融控股公司防火墙制度的法律设计.18一、设立金

16、融控股公司防火墙制度的价值目的与详细原那么.18一价值目的.18二详细原那么.18二、金融控股公司防火墙法律制度的主要内容.20一法人防火墙.20二业务防火墙.22三资金防火墙.23四信息防火墙.25五人事防火墙.25三、防火墙制度的运转机制.262一完善防火墙的信息披露制度建立，加强公开性及透明度.26二确立穿越防火墙的责任分配制度.26三加强外部金融监管，监视防火墙的有效运转.27第三章国外及台湾地域防火墙制度方式与法律实际.28一、美国金融控股公司的防火墙方式.28一美国防火墙制度的演化.28二现行美国防火墙制度的主要内容.29三评价.32二、德国全能银行的防火墙制度方式.32一德国全能

17、银行的特点.32二德国全能银行的防火墙制度.33三评价.35三、我国台湾地域金融控股公司的防火墙制度方式.35一我国台湾地域金融控股公司的开展及存在的问题.35二我国台湾地域监管法规的修正及防火墙制度的改革.38三评价.38第四章我国金融控股公司防火墙制度的建立与完善.40一、我国金融控股公司及有关防火墙法律制度的开展现状.40一我国金融控股公司的开展现状.40二有关防火墙法律制度的相关规定.41二、建立与完善我国金融控股公司防火墙制度的建议.42一必要性与紧迫性.42二详细建议.42结论.44参考文献.451引言一、选题背景及研讨意义为了顺应金融综合运营开展的潮流趋势，许多国家和地域都结合本

18、身的经济开展特点确立了不同的组织开展方式。美国于1999年公布实施了Financial Services ModernizationAct of 1999，开放银行控股公司可变卦登记为金融控股公司以跨业运营各类金融效力，正式确立了金融控股公司的综合运营制度；英国分别在1986年出台了Financial ServicesAct 1986和1987出台了BankingAct 1987，改动了英国证券市场的构造，促进了投资银行和商业银行的结合，以共同提供综合性的金融效力业务。我国台湾地域在2000年和2001年分别公布了和，确立了金融控股公司制度。综合运营的组织方式主要有以下两种：一种是以德国为代表

19、的全能银行方式，经过在一个法人实体内部设置不同的业务部门，全面交叉运营各项金融业务；另一种是以美国为代表的金融控股公司方式，经过设立多个法人子公司，一致被控制在一个母公司之下运营各类金融业务。虽然各国在组织方式上存在一定的差别，但都具有规模经济、范围经济及协同效应等组织方式的优势，有效地提升了各国的金融机构跨业运营效率及国际竞争力。但另一方面，也存在诸多弊端：1能够存在利益冲突。金融机构兼营不同的金融业务，各个部门的运营目的并不一样，会出现利益矛盾和冲突；2能够导致风险传送。在综合运营的金融组织体内，风险能够会经过内部买卖或关联业务等链条在不同的运营部门之间传送，即使不存在这些链条，也能够由于

20、公众的自信心效应引起风险传染。3能够产生监管空白。不同监管部门在对下属的各金融子公司进展监管时，假设各监管部门间缺乏必要的交流，仅按照各自的行业监管规范和监管方法对各自的监管对象进展监管时20世纪90年代，针对金融业分业运营,我国首创了“混业运营的概念，后来受美、日等国家和地域的影响，特别是我国台湾地域公布的的影响，又逐渐运用了“合业运营“跨业运营等说法。最近，中国金融高层以为“混业运营一词有“混业运营实业之嫌，建议改成“综合运营。参见宋建明：，人民，2007年版，第6-7页。本文采用上述观念。Gramm-Leach-Bliley Act,Pub.L.No.106-1-2,&900,113 S

21、tat.1338(1999)此二法规的主要内容已由英国的金融效力管理局Financial ServicesAuthority于2000年所指定的Financial Services and MarketsAct 2000所取代。金融控股公司又可以分为事业型金融控股公司和纯粹性金融控股公司中国学术期刊光盘版电子杂志社编者注：文中含脚注和参考文献凡台湾的法律称谓均应加引号或去书名号加引号，台湾地域的“行政院“金融监视管理委员会“金管会均应加双引号。2就会产生监管盲点。正是存在上述的种种弊端及问题，许多国家都经过法律规定设置防火墙制度。普通以为，防火墙制度主要是针对金融控股公司设立，本文也主要是以金

22、融控股公司的防火墙法律制度为研讨对象。金融控股公司以“集团混业，法人分业的方式综合运营各类金融业务，又经过在集团内部设立防火墙制度的方式，有效防备利益冲突和控制风险传送。但值得提及的是，德国全能银行实践上也存在类似的防火墙制度，本文在第三章对该方式的防火墙法律制度也进展了详细的引见与评价。目前在我国，各金融机构已开场进展综合运营的各种尝试，经过业务协作和组织构造的调整，曾经产生了大量的类金融控股公司，但是大都风险认识较低，内控机制缺失。加上我国现行相关法律的滞后性，这些金融机构大都处于金融监管的真空，给我国金融控股公司的开展及金融体系的稳定都带来了宏大的挑战。因此，加快对金融控股公司防火墙法律

23、制度的研讨，有效防备利益冲突和控制风险传送，有利于提高金融机构的自我约束才干和专业管理程度，并对培育我国金融资本市场和完善金融监管体系有着重要的作用和现实意义。二、文献综述与创新之处国内有关防火墙法律制度的相关研讨曾经开展了数年之久，很多学者对防火墙制度设立的必要性、实际根据、设置原那么、主要内容等方面提出了很多珍贵的意见。中国人民银行有关部门也曾尝试出台金融控股公司监管条例，但因种种缘由很多建议尚未实现。此外，在撰写此文之时，美国因受2021年次贷危机的重创对金融监管体系进展了自大萧条以来最艰苦的改革，于2021年7月公布了Dodd-Frank Wall Street Reform andC

24、onsumer Protection Act，这其中也涉及到有关防火墙制度的改革。我国台湾地域也针对金融控股公司开展过程中出现的种种问题与弊端，于2021年经过了的修正案，并出台了大量的其他相关法案，对金融监理制度进展了大幅度的梳理与改革。基于上述的研讨背景，本文经过运用历史分析、比较分析、实证案例等研讨方法，主要有以下几点创新之处：第一，总结前人的研讨成果，对金融控股公司防火墙法律制度的相关问题进展全面的梳理与系统性的研讨，并对防火墙制度的王继祖等译：，商务印书馆，1980年版，第398页本文中，防火墙制度与防火墙法律制度是一样的概念3概念、特征、法律性质及功能等实际问题提出了本人的观念。第

25、二，参阅了金融控股公司防火墙制度最新的相关法案措施，对有关实际问题和改革动向进展深化的讨论与研讨。第三，经过比较分析美国、德国和我国台湾地域的防火墙制度，评价和总结了其防火墙制度的方式的不同特点，为我国金融控股公司的开展及防火墙制度的设立提出可行性的意见和建议。第一章金融控股公司防火墙制度的根本实际一、防火墙制度的内涵、特征及法律性质一防火墙制度的内涵“防火墙fire walls其本来意义是指在建筑物的两端或在建筑物内将建筑物分隔成区段，以防止火灾蔓延。金融监管意义上“防火墙的概念普通以为是由美国联邦贮藏委员会主席阿伦格林斯潘Alan Greenspan初次提出的。1987年阿伦格林斯潘第一次

26、在美国官方档中运用了“防火墙的概念，特指“限制银行与证券子公司之间的买卖，特别是信誉买卖的措施，后来这一概念被广泛援用，泛指隔离银行业和证券业的系列措施。从目前各国的金融控股公司的立法规定来看，实践上并无“防火墙一说，所谓防火墙，乃一学理上之名词，乃防止金融机构跨业运营后所能够产生之利益冲突及不当结合行为。根据日本学者高仁木教授的研讨，对防火墙制度的内涵做出过如下解释：“规范金融控股公司与银行、证券子公司的买卖行为，以及业务、人事、信息的流通关系；规范金融控股公司辖下银行子公司、证券子公司及其他类型子公司等之间的关系；应具有防备“利益冲突、滥用位置及有利买卖条件，并且能使第三者不致误认，以及不

27、致产生运营风险的功能；应可维护银行及金融控股公司子公司的健全运营，防止对信誉次序及支付制度有不良影响；防备子公司间发生信息滥用、资金不正当流通、资产买卖、信誉保证、子公司董事职位兼任及交叉营销等情况；各运营或买卖单位之间一部分或全面限制的方式可以灵敏组合以处理问题。上述定义较全面的提示了防火墙制度的特征及功能。防火墙制度有广义狭义之分：广义的防火墙制度包括了“中国墙；狭义的张强、曾宪冬：，2003第9期Statement by Alan Greenspan,Chairman Board of Governors of the Federal Reserve system,Before theC

28、ommittee on Banking，Housing and Urban Affairs，U.S.Senate，Dec.1，1987.74Fed.Res.Bull91(1988).SeeJonathan R.Macey&Geoffrey P.Miller，Bnaking Law and Regulation,Little，Brown and Company，1992,PP.557-565.台施敏雄：，1992年第6期，转引自刘筱琳：，双月刊，1999年第6期王文宇著：，中国政法大学，2003年5月版，第265页康华平著：，中国经济，2006年10月版，第页“中国墙是设置在综合性证券商中的一种

29、信息隔离制度，因被称作“信息长城而得名，本章第二节对该制度有详细的讨论。5防火墙制度仅指法人防火墙和业务防火墙。有学者对防火墙制度与中国墙制度的概念进展了区分，以为二者的规范目的有本质的不同，也有的学者对防火墙与中国墙的本质、法律位置及功能加以区分。笔者以为，随着金融自在化和金融控股公司的不断开展，防火墙制度不再仅仅是为了弥补“中国墙的自律缺陷所产生的风险隔离制度，其内容及功能逐渐包括了规制信息滥用和防止内幕买卖行为，因此从广义的角度去界定防火墙并无不当。“中国墙也被称为信息防火墙，是金融控股公司中防火墙制度建立的一项非常重要的内容，本文所论述的防火墙制度也是从广义上了解的。笔者以为，金融控股

30、公司中的防火墙是泛指这样一种金融制度安排，它是根据法律规定，在金融控股集团内部各法人之间设立的，制止或限制银行、证券、保险等不同金融业务在资本、业务、人员和信息上的不正当联络及流动，防备潜在利益冲突的迸发，有效预警金融风险的产生，并控制风险的传送和外溢。二防火墙制度的特征经过分析金融控股公司防火墙制度的含义，我们可以总结出它有以下特征：第一，它是一种设立于金融控股集团内部的制度安排。简单地说，金融控股集团是由金融控股公司及各个子公司共同构成，虽然彼此之间人格独立但实践上是处于同一控制权下，在资金、业务及人事上都具有一定的关联性，防火墙制度就是在金融控股母公司与子公司及子公司之间设立的隔离预警措

31、施，具有一定的特殊性。第二，防火墙制度属于金融控股公司的内部风险控制制度的内容。所谓内控制度，是相对外部监控制度而言的，是金融机构本身为保证稳健运营而设立的一系列任务程序与制度，包括企业内各层次授权与责任的构造、业务流程中的规章制度与操作规程。各地的金融控股公司法都要求金融控股公司建立起一套完备的内部风险控制体系，如台湾2021第五十一条规定“金融控股公司应建立内部控制及稽核制度；其方法，由主管机关定之。金融控股公司的内控机制还涉及风险管理体系的建立及公司内部治理构造等方面。第三，防火墙制度的设置与运转是一个继续动态的过程。防火墙制度不仅仅经过隔离金融控股公司内部的不正当结合行为以到达控制风险

32、的作用，还承当着风险识别、预防警报warn-in-system的功能。金融控股集团作为各子公司组成刘筱琳：，1999年第6期蔡奕：，中国民商法律网，最后访问时间：2021年3月20日httpcivillaw/article/default.asp?id=15297谢平著：，中信2004年4月版，第86页该观念由台湾高雄大学开创校长、台湾大学法律系声誉教授王仁宏提出6的集合体，内部之间的资金、业务、人员和信息往来在所难免，而且风险的产生与迸发具有偶尔性与传送性，除了要隔离不当联络及流动，还该当经过建立风险识别、风险预警、风险防备与化解一整套机制，相互配合共同运转，在相关风险发生时把损失控制在最小

33、限制内，坚持金融业的高效与平安。第四，防火墙制度是法律强迫性规定和公司自律规范相结合的风险控制制度。它一方面是由国家强迫力保证建立与实施，各国对金融控股公司防火墙制度在法律上都进展了原那么性的规定，必需予以遵守。另一方面防火墙制度也是金融控股公司经过加强本身建立以完善内部风险管理的自治机制与自律规范，在不违背法律的有关规定，结合本身的运营特点及风险程度等要素建立起一套适宜的防火墙制度。三防火墙制度的法律性质前文已提及，防火墙制度属于金融控股公司内部风险控制制度的内容，那防火墙制度是不是仅仅属于公司自律管理的范畴？其法律位置怎样，各国法律是如何对其规定的？这就涉及对防火墙制度法律性质的讨论。笔者

34、以为，防火墙制度在防备利益冲突和控制风险传送上曾经逐渐成为金融控股公司一项重要的法律制度。一方面，防火墙制度不同于普通意义上的公司内部自治，其设立的目的以及关注的重点不仅仅是对金融控股公司本身运营风险的控制。金融控股公司的运营涉及多个利益相关者，如客户、投资者、债务人等，其集团化、多元化的法人运营方式会带来严重的利益冲突与风险传送等问题，进而涉及整个金融行业，危及金融市场的平安与稳定。所以建立和完善金融控股公司防火墙制度既有利于控制金融风险，也有利于维护各相关利益者，实践上属于法律制度问题，也是各国金融监管的重要内容。另一方面，各国立法均从风险隔离、风险控制的角度出发，在法人位置、业务联络、资

35、金往来、人事安排等各方面，确立了一系列制度安排，构成了金融控股公司的防火墙制度。如美国1999年对金融控股公司所能从事金融业务的范围进展了详细的规定，并对集团内部买卖的类型、上限等方面做出了详细的限制性规定。又如日本1998年经过的规定银行与其证券子公司或证券公司与其银行子行在进展买卖时贯彻“无关联原那么，对子公司之间的业务往来设置“防火墙。台湾在2021年经过修正案之后规定，“共同运用客户数据时，除个人根本数据外，其往来事务数据及其他相关资料，应先经客户书面赞同。我国虽然尚未制定金蔡奕：，中国民商法律网，最后访问时间2021年3月15日httpcivillaw/article/default

36、.asp?id=152977融控股公司法，但对于金融机构中所产生的内部关联买卖及利益冲突等问题也有相应的规定。如2004年4月我国银监会公布了、等，对于要求建立金融机构的内部约束机制、防备利益冲突等方面均提供了相应的法律根据。综上所述，金融控股公司的防火墙制度既是公司内部风险控制制度的重要组成部分，也是各国金融监管和法律调整的重要内容，各国均经过相关的立法规定，对金融控股公司防火墙制度的设立提供了原那么性的指点意见和法律上的根据。二、“格拉斯斯蒂格尔墙制度和“中国墙制度在金融体制中，除了防火墙制度外，还有另外“两墙制度，在功能及成效上与防火墙制度有一定的重合，一个是格拉斯-斯蒂格尔墙，一个是中

37、国墙。下文对这两墙制度的相关内容予以论述。一“格拉斯-斯蒂格尔墙制度在1933年，因银行大量参与证券市场投机而引发了1929年经济危机和证券市场的解体，美国国会经过了，即，针对银证兼营的弊端而确立了金融分业体制，旨在限制银行业务范围，分割银行业务和证券业务。因法案规定银证分业运营而被笼统地比喻为“格拉斯斯蒂格尔墙，又简称为GS墙。主要内容包括：1商业银行不得进展证券发行、承销等属于投资银行的业务，而只可以运营指定的政府债券和投资等级较高的证券，并且将该限制限定在银行自有资本和盈余的10%。2制止银行及其子公司与证券业公司构成关联关系。3制止投资银行开展支票存款、存单存款等商业银行业务。4有关商

38、业银行职员和投资银行职员的兼任制止规定。这之后，美国国会针对金融业的开展情势，又先后出台相关法案及修正案。1956年，美国公布了，以限制多头银行控股公司从事非银行业务。美国国会又于1970年经过了，把单一银行控股公司置于美联储的监管之下。1986年12月，美联储重新解释了的第20条即制止商业银行主要从事证券业务，允许商业银行可以有上限至5%的收入来源于投资银行业务。以后，美联储又允许作为商业银行的银行信托公司从事商业票据业务。1987年美联储进一步放松了银行业对证券业的浸透，证券业务收入比重由原先的5%提升到10%。1996年12月美联储又规定，允许银行控股公司设立证券业关联公司，同时将证券业

39、务收入比重放宽至25%。张忠军著：，法律，1998年6月版，第174页8直到1999年美国国会经过，允许组建金融控股公司，银行与证券业务相互浸透，GS墙完全倒塌。与金融控股公司的防火墙制度相比，虽然“格拉斯斯蒂格尔墙也可以有效控制银行业和证券业之间风险传送，但其采取的是一种严厉的分业运营体制，是以牺牲金融效益和金融创新为代价。金融控股公司的防火墙制度不再仅仅是指不同行业间的、外部的隔离措施，而是指设在金融集团内部的，为有效平衡综合运营效应与风险控制之间的矛盾，逐渐泛指对不同金融业务的隔离。二“中国墙制度另外一项与防火墙相关的制度是“中国墙Chinese Wall，又被称为“信息长城或“信息防火

40、墙。“中国墙制度源于1966年的美林证券公司内幕买卖案。1966年，美林公司担任了道格拉斯航空公司可转换公司债的主承销商。在承销期间，美林公司获知该公司赢利程度能够下降，于是承销部门私自将这一信息泄漏给了公司的销售部门，后者又泄漏给部分客户，获取该信息的客户便在该信息公布之前卖出了一切的道格拉斯公司股票并进展该股票的卖空买卖，使得其他投资者蒙受了宏大的经济损失。于是，美国证券买卖委员会SEC以美林公司违反1934年美国反欺诈条款为由对其提起诉讼。最终，美林公司与美国证券买卖委员会达成和解协议。美林公司承诺“制定、实施和保证遵照新的程序规那么，为内幕信息提供更加有效的维护，以免其被泄露。为实施所

41、谓“新的程序规那么，美林公司作了如下声明：“制止承销部任何成员泄露在讨论或谈判某公司证券的公开或私下发行过程中从该公司处获得的、未对宽广投资公众公开的信息，但对下述人员泄漏者例外：注册管理机构的高级管理人员、注册管理机构的法律部、就该拟定发行的证券与承销商直接相关的人士、研讨部人员以及承销团其他共同承销人的包买部门。上述机制确实立要求金融机构内部必需建立起信息隔离墙制度，以防止信息在各部门之间的不当流动。这一制度当时被媒体比喻为“中国长城，这就是“中国墙制度的由来。美林内幕买卖案虽然在美国历史上只是成为了一项司法判例，但其开创了“中国墙制度，并且在1986年，英国正式确立了该项制度。该法案同时

42、授权证券和投资局对建立“中国墙可以采取以下特别规那么：“授权或要求由谢非：，2001年第2期刘巍：，2004年7月第4期Merrill Lynch,Pierce,Frend&SmithIne,Re43 SEC 933(1968)Harry Mcvea,Financial Conglomerates and theChinese Wall,Clarendon Press,Oxford,1993,P124蔡奕：，中国民商法律网，最后访问时间：2021年3月15日httpcivillaw/article/default.asp?id=152979被授权的人将其在从事一部分业务过程中所获取的信息由其保

43、管，防止在从事其他部分业务过程中接触以获得。并且为此目的授权或要求由一部分业务的受雇人保管该信息，防止其他部分业务的受雇人获得。后各国立法相继效仿，对“中国墙的设立都进展了原那么性的规定与要求。与金融控股公司的防火墙制度相比，“中国墙主要是设置在综合性证券商中的一种信息隔离墙制度，属于广义的防火墙制度的内容。三、有关防火墙制度的主要学术观念及争议一主要学术观念有关防火墙制度研讨的相关实际主要包括设置防火墙的目的、方式、内容及运转机制等多个方面。美国Ross Carnsotn在一书中指出：“防火墙是分别银行与其子公司在从事证券活动时的风险的一种制度，其目的在于防止全能银行各业务部门之间的风险传染

44、。美国学者Calomiris2000主张在规范控股公司架构的前提下，银行与证券业务间需求设置“内防火墙Firewall。其主要目的有两个：第一，为防止中第二十条所明确的，金融控股集团子公司的损失，能够会转移给银行控股公司；第二，为防止银行与其他部门之间的利益冲突。在我国台湾地域，台湾大学法学院王文宇教授2001提出，防火墙制度该当就金融控股公司与其子公司及其子公司间的相互业务或买卖行为、结合业务推行行为、担任人及职员之兼任及行为规范、资讯流用或营业设备或也应场所之功用等行为适当规范、限制或制止。台湾大学法学院戴敬哲2007对金融控股公司共同行销行为过程中的场所、人员兼任、资讯互用等问题进展了论

45、证。台湾中正大学教授王志诚2021对金融控股公司防火墙设置的实际根底及主要内容进展了论证。台湾高雄大学开创校长、台湾大学法律系声誉教授王仁宏2021以为，防火墙制度除了应具备风险隔离的作用外，还应该具有预防警报的功能warn-in-system。在我国，刘筱琳1999提出该当设立防火墙制度以监管银行业与证券业兼营下的利益冲突。中国人民银行夏斌2004提出应加快我国金融控股公司防火墙制度的建立，并对设置的意义、详细原那么及主要内容等方面提出了有关建议。湖南大学法学院教授黎四奇2004对防火墙制度设立的实际根据及其挑战进展苏力著：，中国政法大学，1996年8月版，第145页Ross Cransto

46、n，Principles of Banking Law，Claerndon Press，Oxford，1997.14.阮永平著：，上海财经大学2007年11月版，第16页王文宇：，2001年6月第二辑第二期10了论证，提出了防火墙制度适用的例外情形。中南财经政法大学法学院教授雷兴虎2021以为应在易于产生鼓励机制冲突的业务之间建立“防火墙，以严厉规范金融控股公司内部的利益冲突。二相关争议虽然防火墙制度的实际研讨及制度建立获得了一定的成就，但很多人也对防火墙的作用及效能提出了质疑，甚至主张取消防火墙制度。如许多人都以为防火墙只需在集团处于良好运营情况的时候才干起作用，当集团内的某个实体特别是金融

47、机构运营业绩欠佳的时候，这道防火墙能够就形同虚设。由于在危机时期，银行和其他金融机构在援助处于姿态中的非银行子公司方面具有较大“声望利益reputational interest，他们会不顾公司之间的法律分隔而提供援助。“当监管部门设立了防火墙，企图在资产负债目的资产一栏中防止风险的分散时，更大的风险会从资产负债目的另一头负债一栏中冒出来。即使是最有效的资产隔离对负债风险也是无效的。又如1986年SEC诉第一波士顿案SEC v.First Boston也反映了信息防火墙无法有效地防止和控制品德风险和内幕买卖的发生，也暴露了自律性约束机制的先天缺乏。反对防火墙制度的理由主要有以下几点：一是防火墙

48、制度与综合运营体制是相矛盾的，其设置会影响金融综合运营效益的发扬，因此根本就不该当设置，而应彻底采德国“混业方式；二是防火墙制度即使存在，本质上也起不到有效作用，金融机构必然会为追求金融创新和效益绕过防火墙的限制，就算可以阻隔有关风险，也无法重铸自信心防火墙，依然会带来风险传染与外溢；三是代理法中的相关规那么以及金融控股公司法中的“深石原那么对金融股防火墙制度构成了实际上的挑战。虽然存在上述争议，笔者以为，没有任何一种万能的制度设计，防火墙制度亦如此，我们不能由于其固有的内在缺乏就抹杀其存在的制度优势。金融控股公司、在充分发扬其规模经济、范围经济、协同效应及多样化运营等优势的同时，也必然面对着

49、由此而产生的利益冲突、风险蔓延、信息滥用及内线买卖等问题，自应采取适当之防弊机制。实践上，防火墙制度在防备利益冲突和控制风险传送上已逐级成为一项重要的法律控制措施，其存在的价值也不容质疑。Arthur E.Wilmarth,Jr.l,How Should We Respond To The Growing Risks Of Financial Conglomerates？TheGeorgeWashington University Law School,Public Law And Legal Theory Working Paper No.034,2001,P22The Regulation

50、 Of Financial Conglomerates-International Experience，美联储官方网站任务文件。王志诚：，2021年4月，第235页247页11四、防火墙制度的功能普通来说，防火墙制度的功能主要表达在两个方面：防备利益冲突和控制风险传送，下文分别而论之。一防备利益冲突1、金融控股公司中利益冲突的内涵及产生的缘由利益冲突conflict of interest不断是各国公司法调整及公司治理研讨中的重要问题。随着社会利益的多元化，平衡包括股东、债务人、职工等多方利益相关者之间的冲突也越来越遭到人们的关注。在金融控股公司中，由于其内部组织架构及股权关系复杂，业务功能

51、繁多，涉及的利益相关者较多，利益冲突问题那么更加的突出与复杂。所谓利益冲突是指某个人或某些人同时对于不同的某些个人、某些集团或组织以及某种事物在忠实度和利害关系上发生矛盾的景象。台湾学者施敏雄以为呵斥利益冲突的缘由，是由于经济主体上存在两种以上合法的利益，但利益之间有冲突或对立景象，因此呵斥任何买卖主体一方的决议，能够会由于将某一方的利益置于优先位置，而致使另外一方利益受损。换句话说，利益冲突根源在于主体角色的多元化，而由此产生的利益竞争或矛盾。一方面，从金融控股公司内部看，其运营业务范围广泛，各子公司有相应的运营目的，金融控股公司能够会出于整体运营效益的思索为某一金融业务的需求而牺牲其他金融

52、业务利益的情况，甚至各子公司因利益驱动还会产生相互竞争的景象；另一方面，从利益相关者的角度看，金融控股公司因从事两种以及两种以上不同义务，从而会引起和客户、公众投资者和公司之间的利益不协调。综上分析，笔者以为，有关金融控股公司的利益冲突可根据台湾学者王文宇的观念，分为内部利益冲突和外部利益冲突。2、利益冲突的分类及详细表现方式1内部利益冲突金融控股公司内部利益冲突主要是指金融控股公司各个下属子公司之间以及金融控股母公司与子公司之间在利益层面上的摩擦甚或对立，同时亦包括金融控股公司内部因股东构成方面的多元性所导致的利益失衡与僵持等问题。金融控股王继祖译：，商务印书馆，1980年版，第396页杜称

53、华：，暨南大学，硕士学位论文，2002年主要自创了曾罡：中的相关观念，西南政法大学，硕士学位论文，2021年12公司是由多个下属子公司在母公司的一致控制权下组成的一个整体，既需求在宏观上把握整个集团的运营战略，又需求确保各子公司可以经过集团信息和资源的共享，以构成规模效应和范围优势。但是，金融控股公司的各子公司的运营目的是不一样的，很能够从自我利益出发，经过业务往来或关联买卖等方式损害其他子公司甚至是整个集团的长久利益。虽然市场具有自我调理机制，理性的投资者假设在一定程度上可以对这样一种利益驱动构成牵制，但是，即使每个单独的个体是理性的，但经由公共或集体选择后，能够导致集体的非理性，也就是说，

54、相互影响甚至矛盾的个体理性能够导致集体的非理性。此外，由于金融控股公司股东层面上的多元性导致其在利益要求方面也存在着本质上的矛盾和冲突，严重妨碍金融控股公司内部自我调整机制造用的发扬，也使得金融控股公司内部利益冲突问题更加突出。内部利益冲突的表现方式主要有：首先，金融控股公司各子公司之间存在同业竞争关系。虽然各子公司运营不同的金融业务，但由于金融行业运营的特殊性以及金融市场中资源的稀缺性，各子公司会基于本身利益的需求而彼此竞争，并且导致金融控股公司内部利益冲突问题日益锋利，由此严重影响金融控股公司的稳定综合运营。其次，金融控股公司各子公司之间以偏离金融市场基准的价钱转移业务或者资产。在实际当中

55、，金融控股公司各子公司之间可经过内部买卖和关联关系等方式降低买卖本钱，提高经济效益，但某些接受业务或者资产的子公司也很能够未能获得额外利益，实践上只是被承当和转移风险的替代品。这种内部转移定价的方式因公开性和透明度不高也容易引起整个集团公司系统性风险。再次，金融控股母公司的整体战略与子公司运营开展之间的冲突。基于整体业务运营与资产配置战略的思索，母公司很能够利用本身的控制位置，客观地抑制甚至牺牲某些子公司的利益获得，而扶持和协助其它子公司的运营开展。如母公司为了实现集团的战略利益，强行地要求其银行子公司以过低的价钱与他方当事人进展买卖而使该公司蒙受了艰苦损失，这种买卖行为无疑会有损于子公司股东

56、及其债务人的利益。最后，金融控股公司股东之间因各自业务运营领域以及利益要求方面的差别所导致的内部利益冲突。股东构成方面的多元性在扩展金融控股公司业务运营规模，提升其综合竞争才干的同时，亦难以防止的导致了金融控股公司股东之间在自我利益层面上的相互冲突以及股东自我利益与金融控股公司整体利益之间产生王威：，中国政法大学，硕士学位论文，2003年岳彩申：，法律，2005年1月版，第88页陈斌：，2005年第3期黎四奇：，2004年第1期13背叛。2外部利益冲突所谓外部利益冲突，主要指金融集团成员及外部金融业务参与者之间的利益冲突，如金融集团成员与客户、投资人以及监管部门等之间的利益冲突均属于外部利益冲

57、突。外部利益冲突又被某些学者以为是狭义的利益冲突，其本质是利益相关者由于委托代理而引起的忠实度和利害关系的不协调。外部利益冲突与内部利益冲突的构成机理有一定的差别，其产生的主要缘由是市场与信息的不完善，也可以说是在信息不对称情况下，在委托代理关系执行中出现的品德风险，信息优势方会充分利用信息优势对信息优势方呵斥损失。金融控股公司中所涉及的外部利益相关者包括了股东、经理员工、社会公众、债务人等一切的参与成员，详见以下图金融控股公司与相关者的利益相关图利益相关者与金融控股公司的利益相关点股东股票价值最大化员工要求更高的工资，和更多地参与企业的运营管理顾客、投资者希望本人的利益不受金融机构从事多元化

58、金融业务的影响，能否享遭到以顾客为中心的效力，竞争者本公司的优势领域如何表现监管当局防止金融权利过度集中和垄断、防备金融风险，维持金融稳定从上述表格中可以看出金融控股公司涉及的利益相关者非常的多，而且利益取向也更加多元化。综合各方观念，总结出其详细的表现方式主要有：金融控股公司以强行销售及捆绑销售的方式，向客户引荐其集团下属的其他金融产品，也称之为经济锁定。金融控股公司因本身的利益将不会就购买何种产品向顾客提供合理公正的建议，他们会向顾客建议购买本人附属机构的产品而不是其他机构的产品，当该商品不符合客户之利益时，就会产生金融集团及客户之间的利益冲突。金融控股公司经过同时向客户提供贷款和开展承销

59、业务的方式以转嫁破产风险Bankruptcy Risk Shifting。金融控股公司可以对处于财务姿态中的借款人施加压力来迫使其选择集团公司的证券商发行或承销证券，所得资金用以归还贷款。王文宇：，中国政法大学2003年5月版，第234页阮永平：，上海财经大学，2007年11月版，第92页Harold D.Skipper,Jr.：，世界银行“金融效力一体化研讨会论文，2002年9月12日安志达：，机械工业2002年5月版，第76页主要参考了王文宇2003、阮永平2007以及康华平(2006)等学者的相关观念14这样，金融控股集团便将本身的贷款风险转嫁给购买企业证券的外部投资者。为了确保金融控股

60、公司内部证券子公司的证券顺利发行或者保险子公司的保险产品顺利出卖，金融控股公司可要求旗下银行类存款机构以低于市场买卖条件贷款给第三方客户，贷款客户必需把部分或全部贷款用于购买金融控股集团子公司的证券或保险产品，这既损害了贷款客户的利益，也能够损害存款客户的利益。金融控股公司可利用各部门的信息优势，在相关的内幕信息尚未公开前，进展内线买卖或其他不利于市场竞争的行为，从而损害投资者客户的利益，有的学者也称之为盘旋Spinning和抢先行动Front-running。金融控股公司下的银行子公司或贷款部门能够绕过相关监管机构的监管而对集团内部的其他子公司发放贷款，特别是在明知该公司处于运营情况或财务情