法学第五编第三章债务人的财产课件

1、第三章 债务人的财产 （破产财产）第1页，共86页。案情简介：蓝天啤酒公司拥有固定资产原值900万元。该公司隶属于该市轻工业局，属占有国家资产的集体所有制企业。有原价70万美元的原西德进口设备，是该市范围内唯一啤酒生产线。公司占地百亩，其中大部分职工具有一定的生产技能。由于多方面的原因，该公司自建公司以来连年亏损，亏损额高达600万元。及主管部门曾想方设法采取过一系列措施，未果。已累计负债1500万元，仅银行利息每年即需付120万元以上。债权人请求还债不能，企业生存无望，职工生活更无着落。该公司向该市中级人民法院提出破产申请。法院受理后，按民事诉讼法第200条的规定，在规定的期限内通知债权人申

2、报债权。经核定：实际债权人23个，金额1300万元，其中有抵押的债权额为97万元，普通债权额为1203万元。劳动保险费8.1万元。第2页，共86页。该企业的债权为：应收回债权为81万元，其中不能收回的25万元，实际债权额为56万元。破产企业的资产评估结果：依照法律规定，由清算组委托某会计师事务所，对该公司全部实物清理评估，固定资产净值620万元，存货120万元，土地使用值170万元。总计910万元。企业欠职工医药费6.3万元；应该支付的税款为6.1万元。依中华人民共和国民事诉讼法第201条之规定，法院组织有关机关和有关人员成立了该企业的清算组。该市中级人民法院根据中华人民共和国民事诉讼法第19

3、9条、第200条，并参照中华人民共和国企业破产法第37条的规定作出裁定。第3页，共86页。问：1、是否可以宣告申请人蓝天啤酒公司破产还债？ 2、破产财产总额为多少？3、破产财产分配的顺序是什么？4、本案如何清偿？清偿率为多少？第4页，共86页。参考理论分析：1、可以。根据中华人民共和国企业破产法第2条的规定：企业法人的破产原因由三项事实构成 要符合三个要件：第一，债务的清偿期限已经届满；第二，债权人已要求清偿；第三，债务人明显缺乏清偿能力。 该条还规定，债务人停止支付到期债务并呈连续状态，如无相反证据，可推定为“不能清偿到期债务”。第5页，共86页。2、 破产财产总额为966万元。其中该企业的

4、债权为56万元。3、根据中华人民共和国企业破产法的规定，破产财产优先拨付破产费用后，按如下顺序清偿：（1）破产企业所欠职工的工资和劳动保险费用（第一顺位）；（2）破产企业所欠税款（第二顺位）；（3）破产债权（第三顺位）。其中，第一、二顺位的请求权，称为优先请求权。破产法规定分配顺序的意义在于，依据一定的法律政策确定不同类别的请求权人的受偿顺序，使顺序在先的请求权人能够优先于顺序在后的请求权人获得清偿。 第6页，共86页。4、 本案情况具体如下：破产费用为20万元；优先支付的抵押债权为97万元；支付的劳动保险费8.1万元；职工医药费6.3万元；支付的税款为6.1元；供普通债权分配的金额为828.

5、5元，普通债权额为1203万元，清偿率约为69。第7页，共86页。第一节 债务人的财产的概述一、债务人的财产的概念与特征（一）债务人的财产的概念债务人的财产在破产宣告后，又称为破产财产，在大陆法系又称为破产财团，是指破产宣告时及破产程序终结前破产人所有供破产清算的全部财产，也即通过破产程序分配给破产债权人的破产人的财产。我国破产法中破产财产又称为债务人的财产，指1破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及2破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。第8页，共86页。债务人的财产与破产财产没有本质上的区别，只是两者所处的时间段不同，债务人的财产所涵盖的时间段从破产申请的受理到破产程序终结前，

6、而破产财产所涵盖的时间段是从破产宣告到破产程序终结前。根据我国破产法的规定债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人的财产称为破产财产，所以二者没有本质区别。第9页，共86页。（二）破产财产的特征破产法中所称的债务人的财产和一般情况下所称的债务的财产是有区别的，它有特定的含义。1、目的性作为一种特殊的财产，破产财产具有明确的目的性，专门依破产程序向全体债权人进行清偿的债务人财产。2、法定性不在法律规定范围内的财产，不可列入破产财产的范围。我国破产法规定破产财产：破产申请受理时属于债务人的全部财产以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。第10页，共86页。3、独立性在破产申请受理后

7、，债务人的财产便脱离了债务人的支配范围，由管理人占有和支配，呈现出相对的独立性。管理人则须经法院、债权人会议或债权人委员会同意才能对债务人的财产进行相应的处分。4、分配性破产程序的本质目的是将破产财产通过变价，以金钱方式对于破产债权进行清偿。第11页，共86页。第二节 破产财产的范围一、我国破产法规定的破产财产范围（一）破产申请受理时属于债务人的全部财产包括有形财产和财产权利。有形财产如机器设备，厂房等固定财产以及流动资金。财产权利包括债权无形财产如土地使用权、专利权、商标权、商号权及特许权等。（二）债务人在破产申请受理后至破产程序终结前取得的财产。包括债务人投资的收益如股份公司的年终分红；破

8、产财产的孳息；破产程序开始后至破产程序终结前债务人继续经营的收益；基于其他合法原因取得的财产。第12页，共86页。二、不属于债务人破产财产的范围新企业破产法没有对不属于债务人破产财产的范围作出明确的规定，参照最高人民法院的破产规定下列财产不属于债务人破产财产的范围。1、债务人基于仓储、保管、加工承揽、委托交易、代销、借用、寄存、租赁等合同关系占有、使用的他人财产。2、已作为担保物的财产及担保物灭失后产生的代位物，但权利人放弃优先受偿权或者优先偿付担保债权后剩余的部分除外。3、依法存在优先权的财产，但权利人放弃优先权或优先偿付特定债权剩余部分除外。第13页，共86页。4、特定物买卖中，尚未转移占

9、有但相对人已完全支付对价的特定物。5、尚未办理产权证或产权证过户手续但已向买方交付的财产。6、债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产。7、所有权专属于国家且不得转让的财产。8、债务人企业工会的财产。第14页，共86页。第三节 管理人对破产财产的追回和取回一、破产程序前行为的撤销和无效（一）破产撤销权撤销权是指破产程序开始后，破产管理人请求法院对破产债务人在破产程序开始前法律规定的期限内实施的有害于破产债权人利益的行为予以撤销或确认无效，并使因此而转让的财产或利益回归破产债务人的权利，又称为破产追回权。日本称之为“否认权”，德国、我国台湾称之为“撤销权”，英美称之为“否决权”。 第15页，

10、共86页。（二）我国破产法中的撤销权制度我国破产法将破产程序前债务人有害破产债权人利益的行为分可撤销行为和无效行为两类。撤销权适用于可撤销行为的情形。撤销权的行使要件：1、存在可撤销行为具体包括以下几类：（1）无偿转让财产；（2）以明显不合理的价格进行交易；（3）对没有财产担保的债务提供财产担保；（4）对未到期的债务提前清偿；（5）放弃债权；（6）债务人在具备破产原因的情况下，仍对个别债权人进行清偿，损害其他债权人的利益的行为。这里需要关注：6种行为发生的时间？第16页，共86页。2、债务人的可撤销行为有明显的目的性。即有侵害债权人利益的欺诈故意或具有偏袒性清偿的不公平性。3、债务人的可撤销行

11、为必须发生在法定期限内对于无偿转让财产、以明显不合理的价格进行交易、对没有财产担保的债务提供财产担保、对未到期的债务提前清偿和放弃债权五种行为的法定期间是法院受理破产申请前一年内；对于债务人具备了破产原因后仍对个别债权人进行清偿，损害其他债权人利益的行为，法定期间为法院受理破产申请前六个月内。4、撤销权行使的主体是管理人。第17页，共86页。（三）破产程序前行为的无效制度破产无效行为，在国外立法中也属于否认权的范围。破产无效行为是指债务人在破产状态下实施的使债务人财产不当减少或者违反公平清偿原则，从而使债权人的一般清偿利益受到损害，依破产法的规定被确认无效的财产处分行为。1、破产无效行为：（1

12、）债务人为逃避债务而隐匿、转移财产的行为；（2）债务人虚构或承认不真实的债务的行为。第18页，共86页。2、破产无效行为的法律后果破产无效行为制度是民法无效行为制度的延伸，破产无效行为与民法无效行为有相同的法律效力。只要是债务人为逃避债务而隐匿、转移财产的行为或者是债务人虚构或承认不真实债务的行为，一经证明，都应当是无效的，任何人都有权向人民法院提出请求确认该行为无效。法院确认该行为无效之后，无效宣告具有溯及既往，自始无效的效力。第19页，共86页。二、管理人对债务人财产的追回管理人对债务人财产的追回适用情形1、对于因破产程序前可撤销行为和无效行为而取得的债务人的财产。对于人民法院确认撤销和无

13、效的行为，其法律效果是自确认撤销或者无效之日起自始无效，不发生任何法律效力。而基于上述行为取得债务人财产的相对人对于这些财产的占有便丧失了法律依据，这些财产从性质上仍属于债务人的财产。因此，破产程序开始后，管理人应当将上述债务人的财产予以追回以增加债务人财产的范围，维护全体债权人的利益。2、对债务人的出资人应当缴纳尚未缴纳的出资，且不受出资期限的限制。3、债务人企业的董事、监事和高级管理人员利用职权非法侵占的企业的财产。第20页，共86页。三、管理人对质物和留置物的取回原因：法院受理破产申请以前，债务人和债权人之间可能依据民法存在有效质权法律关系或留置法律关系。债权人为质权人和留置权人，债务人

14、为出质人和被留置人。按民法的规定，由于债权人占有质物和留置物，只有债务人清偿债务或提供其他为债权人接受的担保时，债务人才可以取回质物和留置物。意义：破产程序启动以后，管理人接管了债务人的财产并对其进行管理和处分，因此，取回质物和留置物，有利于全体债权人的清偿利益。做法：管理人就有义务通过清偿债务或提供为债权人接受的其他担保方式，取回质物和留置物，归入债务人的财产中对全体债权人进行清偿。第21页，共86页。分为以下两种情形：1、质物或留置物的价值高于债权人被担保的债权额时，管理人取回债务人的质物或留置物，应当清偿债权人的债权额或提供为债权人接受的其他担保。2、质物或留置物的价值低于债权人被担保的

15、债权额时，管理人取回质物或留置物，应当以质物或留置物当时的市场价值为限对债权人进行清偿或提供担保，质物或留置物的市场价值与债权人的债权额之间的差额，应当由债权人作为无担保债权进行债权申报，与其他无担保债权人一样依照破产程序进行受偿。第22页，共86页。思考：1破产无效行为的种类？2破产可撤销行为有哪些？3. 破产财产有哪些？ 第23页，共86页。第四章 取回权、别除权、抵销权案情简介:倒淌河大酒店经上级主管部门同意，于2001年3月2日申请宣告破产，在破产程序中债权人纷纷申报债权。提出如下给付请求： 1.某女士于2000年5月被该酒店保安人员殴打致伤，住院治疗8个月，要求赔偿医疗费8730元。

16、2.因该酒店歌舞厅从事色情营业被查处，市公安局于2001年2月26日对其做出处罚决定：罚款1万元，限7日内缴纳。3.某旅行社与该酒店签订的合同，因酒店被宣告破产而终止，旅行社要求赔偿由此造成的损失18000元。第24页，共86页。4、该酒店经理以酒店名义借用某公司小轿车一辆供其亲属使用，现该公司要求返还。问：如果你是清算组成员，你认为哪些能够成为破产债权？第25页，共86页。本案参考结论这两项是破产债权：1、某女士于2000年5月被该酒店保安人员殴打致伤，住院治疗8个月，要求赔偿医疗费8730元； 2、某旅行社与该酒店签订的合同，因酒店被宣告破产而终止，旅行社要求赔偿由此造成的损失18000元

17、。第26页，共86页。破产债权必须是无财产担保的债权。有财产担保的债权，有优先权。如果放弃优先权，可以转化为破产债权。1、某女士于2000年5月被该酒店保安人员殴打致伤，住院治疗8个月，要求赔偿医疗费8730元。这是一般之侵权之债，属于破产债权。2、因该酒店歌舞厅从事色情营业被查处，市公安局于2001年2月26日对其做出处罚决定：罚款1万元，限7日内缴纳。对破产人科处的罚金、罚款和没收财产。破产宣告前，司法机关、行政机关对破产人作出的罚金、罚款和没收财产等处罚决定，如果没有执行，在破产宣告后即不得再执行。因为，破产宣告后，破产财产即成为供全体债权人公平清偿的财产。此时如果继续执行这些处罚决定，

18、则无异于让债权人代破产人受过。第27页，共86页。3、某旅行社与该酒店签订的合同，因酒店被宣告破产而终止，旅行社要求赔偿由此造成的损失18000元。这是一般之合同之债，属于破产债权。4、该酒店经理以酒店名义借用某公司小轿车一辆供其亲属使用，酒店应该返还。这涉及到取回权，取回权是指从清算人接管的财产中取回不属于破产人的财产的请求权。酒店应该从经理亲属处取回借用某公司的小轿车，返还原主。 第28页，共86页。第一节 取回权一、破产取回权的概念、分类（一）破产取回权的概念破产取回权，是指财产的权利人可以不依破产程序，直接从管理人管理的债务人占有的财产中取回原本不属于债务人的财产的权利。简单说:取回权

19、就是从破产管理人接管的财产中取回不属于破产人的财产的请求主权。第29页，共86页。（二）破产取回权的分类1、一般取回权和特殊取回权适用破产法概括性规定的取回权为一般取回权，适用破产法特别规定的取回权是特殊取回权。 划分：凡破产法无特别规定，但又符合破产法概括性规定的取回权，都是一般取回权。第30页，共86页。2、原物取回权和赔偿取回权原物取回权是根据返还原物的民法原理而产生的权利。例如，依据承揽、租赁、委托、加工等合同由破产人占有的财产，其所有人有权要求返还原物。赔偿取回权是根据损害赔偿的民法原理而产生的权利，它是指应由取回权人取回的财产客观上已不能原物返还的情况下，以金钱赔偿方式满足取回权。

20、例如，在应被取回的财产已被清算组处分或者该物为其他物的不可分物时，取回权人只能取回相当于该物价值的金钱作为补偿。第31页，共86页。二、我国破产法规定的取回权我国破产法规定了一般取回权和特殊取回权两类。（一）一般取回权 一般取回权的行使应当符合以下条件：1、一般取回权发生在人民法院受理破产申请后受理破产申请是破产程序启动的标志，法院受理破产申请后，开始指定破产管理人接管债务人占有的所有财产，其中属于债务人的财产成为破产财产，对破产债权人进行分配；不属于债务人的财产，则应由权利人取回。 第32页，共86页。2、一般取回权的权利主体是财产的权利人权利人包括所有权人，和他物权人。3、一般破产取回权的

21、义务主体是管理人； 法院受理破产申请后，管理人接管债务人占有的所有财产，并依法负责对其进行管理和处分，债务人不能再继续管理和处分其占有的财产。故，在破产程序中债务人占有的归属于他人的财产权利人要行使取回权时，只能通过破产程序中的管理人来进行。4、财产的权利人取回权的标的是债务人占有的不属于债务人的财产。？第33页，共86页。（二）特殊取回权特殊取回权是指适用破产法特别规定的取回权。我国破产法规定的特殊取回权。只限出卖人的取回权。出卖人取回权： 第三十九条人民法院受理破产申请时，出卖人1已将买卖标的物向作为买受人的债务人发送，2债务人尚未收到且未付清全部价款的。出卖人可以取回在运途中的标的物。但

22、是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。 第34页，共86页。出卖人取回权的构成要件：1、出卖人取回权适用于通过运输方式的买卖延伸：根据合同法及交易习惯，对于动产的买卖合同分为不需要通过运输的买卖和需要通过运输的买卖。不需要运输的动产买卖中，出卖人交付标的物和买受人接受标的物的时间是一致的；在需要运输的动产买卖中，出卖人交付标的物和买受人接受标的物的时间是不一致的，中间有一个运输的过程。出卖人取回权仅适用于需要通过运输方式的买卖中。第35页，共86页。2、债务人尚未收到买卖标的物且未付清全部价款如果债务人已经收到标的物，则标的物的所有权已转移到债务人手中。此时即使被受理破产申请，卖方

23、也不能再对已属于破产人所有的财产行使取回权了，其债权只能作为破产债权受偿。如果买方已经付清货款，则卖方权益未受损失， 自无取回权的行使。 买方没有收到标的物同时还须没付清货款，才能行使取回权。如果第36页，共86页。3、出卖人取回权发生在法院受理破产申请时注意取回时间点： 出卖人在将标的物交由承运人运输后且买受人收到标的物和付清全部价款之前得知法院启动对于债务人的破产程序的，出卖人才可以行使取回权，否则要构成违约。第37页，共86页。 第二节 别除权一、认识别除权 （一）什么是别除权 别除权是指有财产担保的债权人，在债务人被宣告破产后，可以就已设定担保的破产人的财产，不依破产程序单独优先受偿的

24、权利。我国破产法第109条规定，对破产人的的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。第38页，共86页。（二）怎样理解别除权 1、别除权的基础权利是担保物权法律基础：别除权不是破产法新成立的权利，而是以担保物权为基础而形成的一种权利，是破产法对民法担保物权的承认。担保物权主要是抵押权、质权和留置权。所以，只有在破产案件受理时已合法取得担保物权的债权人，才享有破产法上的别除权 第39页，共86页。2、作为别除权成立基础的担保物权，必须在破产宣告前依法成立别除权成立的要件：一是担保物权的成立合法有效；二是担保物权必须在法院受理破产申请前的法定期间成立。我国企业破产法第32条规定

25、，在人民法院受理破产申请前一年至破产宣告之日的期限内，破产企业对原来没有财产担保的债权提供的财产担保，管理人可以请求法院撤销。结果：如果设定的担保物权被法院撤销的，则别除权也随之消失。第40页，共86页。3、别除权以破产人的特定财产为标的物别除权基于在破产宣告前别除权人在破产人的财产设定的担保物权。 所以担保物权只能就破产人的特定财产行使。1在担保物权的标的物灭失时，2担保权消灭，3别除权人对该标的物所享有的别除权也随之丧失。4、别除权以实现债权为目的法律设立担保物权利制度的目的就是保障债权的实现。债权的有效和存续是担保物权有效和存续的前提和基础，若债权消灭担保物权也随之消灭。 第41页，共8

26、6页。5、别除权是不依破产程序而优先受偿的权利基础：破产法对担保物权的就特定财产单独优先受偿是予以认可的结果：别除权人可以就破产人用作担保的财产单独优先受偿，不受破产程序的限制。第42页，共86页。三、别除权的行使企业破产法第109条、111条规定，对于破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。可能的结果：债权人享有优先受偿的权利未能完全实现受偿的，其未受偿的债权作为普通债权；放弃优先受偿权的，其债权作为普通债权。第43页，共86页。（一）别除权人应于法定期间内申报其债权，证明其性质和数额。企业破产法第48条、49条、56规定，债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内

27、向管理人申报债权。债权人申报债权时，应当书面说明债权的数额和有无财产担保，并提交有关证据。逾期未申报的，可以在破产财产最后分配前补充申报，补充申报人要承担审查和确认补充申报债权的费用。未依破产法规定申报债权的，不得依破产法的规定行使权利。有财产担保的债权是否适用，法律没有作出明确的规定。根据别除权的性质，别除权是不以破产程序单独优先受偿的权利，所以不应受申报期限的限制，只要在破产财产分配前向法院或清算人申报，均可享有优先权，但债权数额超过担保物价值部分未能受偿的部分，不能在破产程序中得到受偿。第44页，共86页。（二）别除权人占有担保物的，清算组决定对担保物的价值进行评估别除权人应予以配合，不

28、得无故拒绝。清算组如能全额清偿其债务，别除权不得拒绝清算组取回标的物。（三）在破产案件受理后到破产宣告前期间，别除权人行使别除权应经法院的同意。原因是，这期间，债务人有可能与债权人会议达成和解协议进入重整阶段，作担保的财产可能对企业重整意议重大。为了全体债权人的利益和债务人的东山再起，法院有权在此期间限制别除权人别除权的行使。（四）破产宣告后，若别除权人不及时主动行使别除权，清算组经法院许可可以依法变卖担保物，别除权人只能就拍卖价款优先受偿。（五）当债务人是以自己的财产为他人债务担保时，涉及别除权人权利行使有两个需要注意的问题：一是，若别除权人放弃优先受偿不能使被担保债权转化为破产债权；二是，

29、担保物不足清偿的部分也不得转化为破产债权。第45页，共86页。第三节 抵销权一、认识破产抵销权 （一）破产抵销权的概念破产抵销权是指债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，不论债的种类和到期时间，可以不按破产程序，以自己的债权与自己所负的债务的相应数额相互抵销的权利。来源：破产抵销权直接来源于民法上的债权债务抵销制度，民法的抵销是债权债务消灭的重要形式，破产法规定破产抵销是破产程序中债权债务消灭的重要途径。第46页，共86页。（二）破产抵销权的特征1、破产债权人对破产人负有的债务必须是在破产申请受理前成立的债务。破产抵销权中的债权人对债务人负有的债务必须成立于破产申请受理前，这是破产抵销权成

30、立的时间要件。如果债权人是在破产申请受理后对债务人负担债务的，则不能主张抵销。2、享有破产抵销权的人只能是破产债权人。在民法中，互负债务的双方都可以主张抵销的权利。在破产法中，只有破产债权人才有抵销权，与之相对应的管理人则没有抵销权。原因在于，破产财产对自己的债务人主张的是全额清偿，而对其债务人即破产债权人的清偿，通常只能是按比例的不完全清偿。第47页，共86页。3、破产债权人只能向破产程序中的管理人主张抵销。人民法院受理破产申请后，债务人的财产移交给管理人管理和处分，任何人非经管理人的同意，不得对债务人的财产进行处分。 4、该债权和债务的抵销，不受债的种类和履行期限的限制。民法上的抵销权，除

31、意定抵销外，只适用于双方互负给付种类相同和均已届清偿期的债务。破产法上的破产抵销权则不受债务种类和履行期限的限制。因为，在破产宣告后，所有的债务都转换为金钱债务，并且都视为到期。也即，在破产法中，非金钱之债与金钱之债之间，以及非金钱之债相互间都可以抵销；破产债权人可以不论原有债务的履行期限，都可以主张抵销。第48页，共86页。（三）破产抵销权的意义1、公平地保护债权人和债务人的合法权益，体现了破产法的立法宗旨。债权人和债务人互负债务，如果没有抵销权的法律规定，其结果必然是破产程序中管理人要求债权人就其所负的债务全额进行清偿，而债权人的债权只能作为债务人破产程序中的债权进行申报，最终可能造成债权

32、人不能受偿或不能全部受偿，这对于债权人是不公平的，违反了破产法公平保护债权人和债务人利益的宗旨。2、能迅速结束破产程序，提高破产效率。通过行使破产抵销权，直接消灭债权人和债务人之间的债权债务关系，避免破产程序中债权债务关系复杂化。第49页，共86页。二、破产抵销权的禁止根据破产法第40条规定，以下情形不适用破产抵销权：1、债权人在破产申请受理后对破产债务人负有债务的，不得主张抵销。2、破产债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权不得主张抵销。3、债权人已知债务人有不能清偿到期债务或破产申请的事实，对债务人负担的债务，不得主张抵销。此项规定主要是为了防止债务人与其个别债权人恶意串通，

33、减少债务人的财产，损害其他债权人的受偿利益。但是，债权人因为法律规定或破产申请一年前所发生的原因而负担的债务，债权人可以主张抵销。4、破产债务人的债权人已知破产债务人有不能清偿到期债务或破产申请的事实，对债务人取得的债权，不得主张抵销。但是，债权人因为法律规定或破产申请一年前所发生的原因而取得的债权，可以主张抵销。第50页，共86页。三、破产抵销权的行使1、破产债权的申报是行使破产抵销权的前提。申报债权，并通过债权人会议的审查和确认，才能保证债权的真实性和准确性，才能取得破产法的保护。根据最高人民法院关于审理破产案件若干问题的规定债权人的债权只有经过确认才能行使抵销权。没有进行债权申报没有通过

34、债权人会议的审查和确认的债权不以行使抵销权。2、行使抵销权只能向管理人为之。3、行使抵销权后，双方的债权债务在相等数额内消灭。如有差额的按以下情况处理：破产债权大于债务的，破产债权超过部分仍属破产债权。破产债权人可以就这一部分债权，参加清算分配。第51页，共86页。案例分析： 石家庄市某金属材料总公司破产清算一案，中国银行石家庄某支行向管理人提出申请称：2000年银行与金属公司签订了流动资金借款合同，合同标的额为人民币万元，期限为个月。金属公司将其自有的双梁龙门吊台和价值万元的冷薄板、热薄板、中厚板抵押给银行，抵押物存放在金属公司仓库。合同到期后，金属公司没有履行还款义务。2001年法院判决金

35、属公司偿还银行借款人民币万元及利息后该案进入执行程序。管理人接到银行申请后，认真与接管财产进行核对。经查，台双梁龙门吊于2001年报废；财产清册中没有价值万的冷薄板、热薄板、中厚板。管理人认为，银行别除权的客体是公司的特定财产，即上述财物，担保责任也仅限于上述财物，在上述财物消灭时，担保责任也随之消灭。因此银行不再享有别除权。你从破产法的规定，论述管理人的观点是否正确？第52页，共86页。正确：别除权的产生是由于在破产宣告前，别除权人在破产债务人的财产上已设定担保权。所以别除权就只能对被特定的财产行使。 所以，在特定的财产消灭时，担保权丧失，别除权也丧失。 第53页，共86页。第五章破产清算第

36、一节破产宣告一、破产宣告的概述（一）破产宣告的概念破产宣告是指法院依照法律规定的程序对于具备破产条件的债务人作出的宣告其为破产人的司法裁决。破产宣告是法院对被申请人经济上“死亡”作出的法律上的确认。被申请人一经被宣告破产，便丧失了对其名下财产的管理处分权，而要有破产清算管理人接管，向破产清算程序发展。第54页，共86页。（三）破产宣告的程序破产宣告的程序：、债权人或债务人提出破产宣告的申请并提供相应的证据，或具备法定情形时法院依职权宣告债务人破产。、法院对破产宣告申请的审查（1）实质要件破产宣告的实质要件即债务人具备破产原因，不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或明显缺乏清偿能力。（2

37、）程序要件破产宣告的程序要件是破产宣告在程序上应具备的条件，即破产程序已经进行到宣告破产阶段且符合继续进行下去的要求。第55页，共86页。（）破产宣告的情形：、债权人或债务人没有申请破产重整或和解，或法院没有许可破产重整或和解时，法院可以直接宣告债务人破产。、在重整期间，债务人有下列行为的，经管理人或利害关系的请求，法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或其他显著不利于债权人的行为；由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。、债务人不能执行或不执行重整计划的，经管理人或利害关系的请求，应当裁定终止重整计划

38、的执行，并宣告债务人破产。第56页，共86页。、债权人会议未通过和解协议草案或已以债权人会议通过的和解协议未获得法院认可的，法院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。、和解协议无效时，法院应当裁定无效，并宣告债务人破产。、债务人不能执行或不执行和解协议的，法院经和解债权人的请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。第57页，共86页。知识链接：企业破产和解，是指具备破产原因的债务人，为避免破产清算，而与债权人会议达成以让步方法了结债务的协议，协议经法院认可后生效的法律程序。破产破产和解提出可以在申请破产时到破产分配开始前之中的任何时间提出. 破产重整是现代破产制度中的一个组成部分，

39、又名“重组”、“司法康复”，或者“重生”。我国破产法称之为“整顿”，乃指经由利害关系人的申请，在审判机关的主持和利害关系人的参与下，对具有重整原因和经营能力的债务人，进行生产经营上的整顿和债权债务关系上的清理，以期摆脱财务困境，重获经营能力的特殊法律程序。 第58页，共86页。、破产宣告裁定法院宣告债务人破产应公开进行，应当通知提出破产宣告申请的债权、债务人到庭，当庭宣布裁定。债权人申请债务人破产，必须通知债务人到庭，拒不到庭的，不影响裁定的效力。法院依法宣告债务人破产的，应当自裁定作出之日起五日内送达债务人和管理人，自裁定作出之日起十五日内应当通知已知的债权人，并发布公告。第59页，共86页

40、。公告内容包括，债务人亏损情况、资产负债状况、破产宣告时间、破产宣告理由和法律依据以及对债务人的财产、账册、文书、资料和印章的保护等内容。法院在受理企业破产案件同时裁定宣告企业破产的，宣告企业破产的公告与受理破产案件公告同时进行。法院裁定宣告债务人破产后还应当通知利害关系人和协助破产案件处理的单位，以利于破产清算的顺利进行。第60页，共86页。第二节 破产费用和共益债务一、破产费用、共益债务的概念、范围和特征（一）破产费用的概念、范围破产费用指为债权人的共同利益而支付的旨在保证破产程序顺利进行所必需的，并在破产程序中优抚拨付的费用。破产费用是因管理人的行为而产生的，无论是对破产财产的管理、变价

41、、分配，还是聘任工作人员，都贯穿有管理人的积极行为。第61页，共86页。破产费用的范围：1、破产案件的诉讼费用指自破产程序开始到破产程序终结期间，人民法院审理破产案件所支付的审判上的费用，主要有破产案件受理费和其他诉讼费用如公告费、送达费、法院召集债权人会议的费用、证据保全费用、财产保全费用、鉴定费用，勘验费用以及法院认为应由债务人财产支付的其他诉讼上的费用。2、管理、变价和分配债务人财产的费用3、管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。第62页，共86页。（二）共益债务的概念和范围共益债务的概念共益债务是指在破产申请受理后，为全体债权人的共同利益或为进行破产程序所必需而负担的债务。共

42、益债务的范围：1、因管理人或债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务。主要有两种情形：第一、管理人根据有利于债权人的原则决定履行破产申请前债务人所订的合同发生的债务；第二、破产申请受理后管理人签订双务合同所负的债务。2、债务人财产受无因管理所产生的债务；第63页，共86页。3、因债务人不当得利所产生的债务；4、为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由些产生的其他债务；5、管理人或相关人员执行职务致人损害所产生的债 务；6、债务人财产致人损害所产生的债务。第64页，共86页。（三）破产费用、共益债务的特征：1、时间的界限。是在破产申请受理后至破产程序终结时所支出的

43、费用或负担的债务。超越这个时间界限，就不属于破产费用或共益债务。2、是为了全体债权人的共同利益而产生的。3、优先拨付，不依破产财产的分配顺序受偿。第65页，共86页。二、破产费用和共益债务的清偿（一）破产费用和共益债务的拨付与清偿遵循的原则：1、优先拨付与清偿的原则，优先于破产债权得到满足。2、随时拨付与清偿原则。破产费用和共益债务不依破产分配程序，而根据破产案件处理需要随时得到满足。3、足额支付与清偿原则。破产费用和共益债务应当全额拨付和清偿，如果不能全额拨付和清偿，破产程序应当终结。第66页，共86页。第三节破产财产的管理、变价与分配一、对破产财产的管理破产财产的管理方案由管理人拟订，交债

44、权人会议表决通过，人民法院裁定认可。如果债权人会议没有表决通过的，符合法定条件时，法院应当依职权直接裁定认可破产财产的管理方案。破产管理人对破产财产的管理主要指接管实物资产，账内资产，破产人的文件、档案、印章等企业全部材料，主张债权、收回财产等行为。第67页，共86页。、破产管理人对破产财产的接管，法院裁定破产宣告后，破产债务人应当将破产企业的财产等移交给管理人，由管理人负责管理财物与经营事业。2、清理、登记、审计清算组对破产财产应当及时登记、清理、审计、评估、变价。必要时，可以请求人民法院对破产企业财产进行保全。3、管理与保护清算组应当采取有效措施保护破产企业的财产。债务人的财产权利如不依法

45、登记或者及时行使将丧失权利的，应当及时予以登记或者行使；对易损、易腐、跌价或者保管费用较高的财产应当及时变卖。第68页，共86页。4、回收清算组应当向破产企业的债务人和财产持有人发出书面通知，要求债务人和财产持有人于限定的时间向清算组清偿债务或者交付财产。结果：破产企业的债务人和财产持有人有异议的，应当在收到通知后的七日内提出，由人民法院作出裁定。破产企业的债务人和财产持有人在收到通知后既不向清算组清偿债务或者交付财产，又没有正当理由不在规定的异议期内提出异议的，由清算组向人民法院提出申请，经人民法院裁定后强制执行；破产企业在境外的财产，由清算组予以收回。经人民法院同意，清算组可以聘用律师或者

46、其他中介机构的人员追收债权。 第69页，共86页。二、破产财产的变价（一）破产财产的变价方案破产财产的变价方案由管理人拟订，一般要经债权人会议表决通过。管理人拟订的破产财产的变价方案，债权人会议没有表决通过的，法院对符合法律规定的变价方案可以依职权裁定认可变价方案。（二）变价方案的执行管理人应当按照债权人会议或法院裁定的变价方案，适时变价出售破产财产。第70页，共86页。三、破产财产的分配破产财产的分配制度，是指破产管理人将变价后的破产财产或无需变价的破产财产，依照法定的清偿顺位和案情决定的受偿比例，公平分配给各债权人的程序，（一）破产财产的分配方案：、破产财产分配方案的制定、通过和法院裁定认

47、可破产财产的分配原则方案由1管理人拟定，作为特别表决事项由2债权人会议通过，由管理人提请3法院裁定认可。如果债权人会议两次表决都没有通过破产财产的分配方案的，法院在符合破产法规定的条件下，依职权直接裁定认可破产财产的分配方案。破产分配方案由管理人执行。第71页，共86页。、破产财产的分配方案的内容破产财产分配方案应当载明下列事项：参加破产财产分配的债权人名称或姓名、住所；参加破产财产分配的债权额；可供分配的破产财产数额；破产财产的分配顺序、比例及数额；实施破产财产分配的方法。第72页，共86页。（二）破产财产的分配顺序：破产财产按照如下顺序清偿：、破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用

48、，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；、破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；、普通债权。破产财不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。第73页，共86页。破产法对清偿顺序的特殊规定：破产人在本法公布之日前的劳动债权以破产人无担保财产优先清偿；不足部分，以担保财产优先于担保权人清偿。根据破产法第一百三十二条规定，破产法公布之日前所欠职工工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，以破产人的无担保财产优先清偿

49、；不足部分，以担保财产优先于担保人清偿。第74页，共86页。（三）破产分配方案的执行和破产分配的方式、破产分配方案的执行破产财产的分配方案由破产管理人执行。法院裁定破产财产的分配方案后，破产管理人应当立即通知请求权人受领分配的时间、地点以及受领分配的手续，并发布分配公告。应受领分配请求权人未依破产管理人的通知或公告受领分配时，破产管理人可以通过提存债权人未在指定期限内领取分配的财产，对该财产可以进行提存或者变卖后提存价款，实施分配，因提存所发生的费用，由逾期受领的请求权人负担。并由清算组向债权人发出催领通知书。债权人在收到催领通知书1个月后或者在清算组发出催领通知书两个月后，债权人仍未领取的，

50、清算组应当对该部分财产进行追加分配。请求权人受领破产分配的财产时，应当出具身份证明。第75页，共86页。、破产分配方式金钱分配方式，是破产财产分配主基本方式。破产企业进入破产后，管理人尽可能采用金钱方式分配破产财产。实物分配方式，不能采用金钱分配时，对于不便于变现的大量库存产品，可以划整为零分散处理的产品，采用对产品进行评估后将实物分配给债权人。债权分配方式，可以将法院已经确认的破产人的债权分配给债权人。第76页，共86页。二、破产案件终结的的效力破产程序的终结 破产程序的终结，是指正在进行的破产程序由于某种法定事由的出现而结束，以后不再继续进行。破产程序终结包括下列三种情况，这三种情况产生的

51、法律后果不完全相同： （一）因执行和解协议而终结破产程序 （二）因破产财产分配完毕而终结破产程序 （三）因破产财产不足以支付破产费用而终结破产程序第77页，共86页。破产终结的效力：（一）对破产人的效力破产程序终结后，管理人应持申请注销登记报告、法院终结破产程序的裁定、破产企业法人营业执照及副本、印章等，向破产企业原登记机关办理注销登记手续。管理人办理完毕破产企业注销登记手续后，应向法院报告。（二）对破产债权人的效力破产程序终结后，债权人未得到分配的债权对于破产人消灭，破产主体消灭后，债权人无法向破产人主张债权。破产程序终结后，未得到清偿的债权，除追回财追加分配外，不再清偿。第78页，共86页。（三）对破产人的保证人和其他连带债务人的效力破产人的保证人和其他连带债务人，在破产程序终结后，对债权人依破产清算程序未受清偿的债权，依法继续承担清偿责任。（四）对管理人的效力管理人在办理注销登记完毕次日终止执行职务。但存在诉讼或仲裁未决情况的除外。破产程序终结后仍有可以追回的财产、追加分配等善后事宜的，经法院同意，可以保留管理人或保留部分管理人成员。第79页，共86页。案例：1996年5月6日由甲市工商行政管理局登记的国有企业-甲市机械设备厂由于经营管理不善，不能清偿到