合同法原理与实务讲义

1、.PAGE ：.；PAGE 36讲义以案说法引言：21世纪是法治的世纪，我国正在建立社会主义法治国家的道路上高速前进，顺应社会主义市场经济建立的法律体系正在不断完善，但是，国家的民主法制建立不是一蹴而就的事情。法律的提高、法制的完善，是一项综合性的社会工程。现实社会关系的开展，国家政治、经济和社会生活的变化，促进了法律的开展变化；法学教育、法学研讨的开展，直接推进了法律提高的进程；而全民法律认识、法学素质的提高，对实现法治国家那么是更为关键的、决议性的要素。 新世纪对人才的要求已不仅仅限于掌握外语、计算机等技艺，了解并掌握一定的法学知识也是应具有的素质之一。在这种情况下，越来越多的在校大学生将

2、法学选修课作为本人的第一选择，越来越多的学生开场关注身边的法律事件，学惯用法律武器维护本身的权益。 合同法是市场经济的根本法，是民商法的重要组成部分。合同法所规范的合同与人们的消费、生活息息相关，是人们消费、生活中所不可或缺的法律手段。老百姓的日常生计、法人的消费运营、一国的科技提高、社会财富的添加、国际经济交往，都离不开合同法。合同法在规范市场主体及其经济行为，维系市场次序，促进经济开展等方面，起着无可替代的作用。同时合同纠纷也普遍存在于人们生活中，如何处理纠纷，如何打合同纠纷官司，也成为人们面临的难题。 面对博大精深、义理精微的法学知识，如何让没有太多法学根底的非法学专业的大学生，在较短的

3、时间内对合同法以及诉讼法学知识有一个直观、全面的了解呢?我们以为，法律为民众生活的规范，亦应为民众可以掌握运用的工具。因此，学习简单、生动、贴近生活的案例，寓教于乐，是一个行之有效的好方法。 基于以上认识，法学院的几位教师以及实际阅历比较丰富的兼职律师，讨论并设计了“以案说法的教学方式，经过简明、生动、通俗易懂、深化浅出的案例教学方法，将合同法的原理以及合同案例的司法实务结合起来，使学生在真实生动的案例引导下，逐渐了解合同法的根本原理以及诉讼程序中的必要的法律知识，经过32个学时时间，使学生学到一些有用的法律知识。为此，我们的教学大纲在编写中力求做到以下几点： 1在体例设计上，按照合同法和诉讼

4、法的知识构造对相关案例进展体系化陈列，使之逻辑鲜明，层次清楚。 2在内容安排上，各个部分撷取一些关键的术语进展阐释，做到学理与案例的契合，法律分析深化浅出，通俗易懂，以协助 没有太多根底的学生了解和了解案例中所涉及到的法律知识点。 3在案例选取上，舍弃那种仅仅为某一详细问题设计案例的做法，选择现实中影响较大的、公开的真实案例，使学生可以真实感受现实生活中法律的复杂性。案例的选择更加贴近生活，文字案例与视频案例相结合，法律问题集中设计在合同法以及诉讼法的根本知识点上。 我们希望经过我们精心设计的教学大纲体系，使学生在轻松的学习思索中，了解、掌握合同法学以及诉讼法学的根本知识，以案说法讲义一、合同

5、成立法律问题以及诉讼法根本制度 建议学时：6一术语解释1、合同 2、要约 3、承诺 4、要约约请 5、民事程序6、民事纠纷、民事纠纷的处理方式7、管辖级别管辖 、地域管辖 、协议管辖等 8、管辖权异议 9、起诉与受理 二课堂案例分析1要约未经承诺，能否成立合同?案情引见某商厦因建造大楼，急需钢材，遂向甲钢材厂、乙钢材厂及丙钢材厂发出函电，称：“我单位急需螺纹钢500吨，如贵厂有货，请速来电，我公司愿派人前往购买。三家钢材厂在收到函电后，都先后向商厦回复了函电，在函电中告知它们备有现货，且告知了钢材的价钱。丙钢材厂在发出函电的同时，派车给商厦送去500吨钢材。在该批钢材送到之前，商厦得知乙钢材厂

6、所消费的钢材质量较好，且价钱合理，因此，向乙钢材厂发出函电，称：“我单位愿购买贵厂500吨钢材，盼速发货，运费由我公司负担。在发出函电后的第二天上午，乙钢材厂发函称已预备发货。下午，丙钢材厂将500吨钢材送到工地，而商厦却告知丙钢材厂，它已决议购买乙钢材厂的钢材，因此不能接纳丙钢材厂送来的钢材。丙钢材厂以为，商厦对其发出的是要约，它发出函电并运送钢材的行为是承诺，合同由于承诺而生效。商厦拒收货物已构成违约，该当承当违约责任。双方协商不成，丙钢材厂遂向法院起诉，要求商厦履行合同，接纳钢材，否那么便承当违约责任。问题：什么是民事纠纷？发生民事纠纷后，可供选择的纠纷处理方法有哪些？商厦对丙钢材厂的第

7、一次发函行为有无法律拘谨力？为什么？丙钢材厂对商厦的发函行为有无法律拘谨力？为什么？合同能否成立？商厦拒收钢材合法吗？为什么？评析：1、所谓民事纠纷，是指平等主体之间发生的、以民事权益和民事义务为内容的社会纠纷，又称为民事争议、民事冲突。民事纠纷的特点有：第一，主体之间法律位置平等。民事纠纷主体之间不存在服从或隶属的关系，在纠纷中处于平等的当事人的位置；第二，内容是对民事权益和义务的争议。民事权益和义务的争议构成了民事纠纷的全部内容，超出民事权益和民事义务这一范围，就不再属于民事纠纷；第三，民事纠纷的可处分性。由于民事纠纷主体的平等性，法律赋予了其最大的自在度，基于私法自治原那么，只需不损害到

8、第三者的利益，当事人之间可以自在处分本人的权益。本案中，商厦和丙钢材厂作为市场主体，二者并无隶属关系，均属于平等的民事活动参与主体，在从事民事活动过程中发生了纠纷，当属于民事纠纷。2、关于民事纠纷的处理方式，普通常见的有以下几种：第一，自行协商 这是自力救援私力救援的一种方式，自力救援是指纠纷主体依托本身的力量处理纠纷，以到达维护本身权益的目的。自行协商指纠纷的双方相互妥协和退让，从而使事情得到处理。第二，民间调解 这是社会救援的一种方式 依托社会的力量来处理民事纠纷。即由民间调解组织对民事纠纷进展居间调停，对当事人双方阐明利害关系，从而促进双方和解的一种处理纠纷的机制。第三，仲裁 仲裁是根据

9、争议双方的志愿，将争议提交一定的居中判决的机构来判决的处理方式。第四，民事诉讼 指将争议诉诸法律，这是一种将争议交给特定的国家机关来处置的一种最有权威和最有效率的处理机制。以上四种处理纠纷的方式，就其优缺陷而言，自行协商和民间调解的方式的优点是快捷、本钱低，可以彻底处理纠纷，但需求双方的诚意和退让，且达成的结果其履行缺乏保证；仲裁的优点是合法有效的仲裁判决可以得到法院的强迫执行，也比较快捷高效，仲裁员也多由某些行业的专家担任，有利于处置涉及商业及工业领域专门性问题的民事纠纷，同时也便于保守，缺陷是需求以双方自愿为前提，而且有关身份关系的纠纷，如离婚、亲子、承继等，不得恳求仲裁，同时本钱相对来说

10、也较高，而且，选择了仲裁的方式就不可以再选择民事诉讼的方式。对于民事诉讼来说，一方一旦将争议提交给了司法机关，法院就会凭仗审问权来确定争议双方的权益义务关系，并动用国家的公权益来确保判决的执行；另一方面，这种处理方式又具有规范性，诉讼的整个过程都必需严厉按照法律规范来进展，可以使纠纷得到最公平和合理的处理，是民事权益的最后的救援机制。但这种方式耗时长、本钱高。民事纠纷产生以后，并不一定要诉诸法律，纠纷主体要根据详细情况，思索到要付出的本钱，选择最适宜本人的处理方式。 3、本案涉及对商厦与三家钢材厂之间的发函行为的性质认定问题。 (以下简称)第13条规定：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。可

11、见，要约和承诺是合同订立的两个阶段。所谓要约，是指一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人所作的意思表示。要约作为一种订约的意思表示，可以对要约人和受要约人产生法律拘谨力。因此，一项要约要发生法律效能，那么必需具备一定的条件。第14条规定了要约须具备的两个条件：一是内容详细确定。所谓“详细，是指要约的内容必需具有足以使合同成立的主要条款，假设不能包含合同的主要条款，承诺人那么难以作出承诺；所谓“确定，是指要约的内容必需明确要约人的真实意图，这样受要约人才干有针对性地进展承诺。二是阐明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。 在实际中，要约往往与要约约请相混淆。所谓要约约请，是指一方向对方发出

12、的希望其向本人提出要约的一种意思表示。要约约请仅是一种提议，目的是诱惑他人发出要约，它不能因相对人的赞同而成立合同。要约约请在性质上属于一种现实行为，不会产生法律拘谨力，要约约请人普通不承当法律责任。因此，区分要约和要约约请具有重要的法律意义。根据我国司法实际和实际，要约和要约约请可从以下几个方面区分：第一，依法律规定来区分。法律假设明确规定了某种行为属于要约或要约约请的，即应按照法律的规定作出区分。例如，第15条规定，寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股阐明书、商业广告等为要约约请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。第二，根据当事人提议的内容来区分。当事人的提议中能否包含了合同的主要

13、条款是区分要约和要约约请的主要规范。要约的内容中该当包含合同的主要条款，这样才干因受要约人的承诺而成立合同。而要约约请只是希望对方当事人提出要约，因此，它不用要包含合同的主要条款。第三，根据买卖习惯来区分。例如，讯问商品的价钱，根据买卖习惯，普通以为是要约约请而不是要约。 本案中，存在着三个意思表示：第一个是商厦分别向三家钢材厂发出的函电；第二个是三家钢材厂回复了商厦的函电，称它们备有现货，且告知了钢材价钱，并且丙钢材厂派车给商厦送去了500吨钢材；第三个是商厦向乙钢材厂发出的第二封函电，表示购买乙的钢材。从三个意思表示来看，它们具有不同的性质，应区别对待。第一个意思表示即商厦向三家钢材厂分别

14、发函的行为，应认定为要约约请。由于在该意思表示中，商厦只是表达了一种想购买钢材的意思，这从“如贵厂有货，请速来电，我公司愿派人前往购买中便可以看出来，并且该意思表示中欠缺合同的有关主要条款。第二个意思表示中三家钢材厂回函的内容明确详细，包含了订立合同所需的标的物、规格、数量、价钱条款，并且有特定的受要约人，因此，三家钢材厂的回函构成了要约，而非对商厦第一次意思表示的承诺。第三个意思表示即商厦向乙钢材厂发出的第二封函电因符合承诺的要件应属承诺。从案情可知，这封函件发出第二天乙钢材厂就发函表示预备发货，阐明承诺通知已到达要约人，这样商厦与乙钢材厂之间的买卖合同成立。经过以上分析，可以确定在丙钢材厂

15、诉商厦违约一案中，商厦的第一次发函行为属于要约约请而不是要约，没有拘谨力。而丙钢材厂对商厦的发函行为不是承诺而是要约，由于没有得到商厦的承诺，合同并没有成立。因此，商厦不存在承当违约责任的问题。丙钢材厂将500吨钢材送到商厦并不是履行合同，商厦也没有义务接纳。至于丙钢材厂因送货而遭到的损失，只能由本人承当。 2口头订立的合同能否具有法律效能?案情引见张华与李勇是好朋友，二人在同一所大学就读，且住同一宿舍。2003年2月25日晚，张华拿出一款新的MP3请大家欣赏，并称这是他爸爸从国外带回来的。当传到李勇手中的时候，李勇顿时被耳机中优美的音乐打动。由于李勇早就想买一部MP3，所以显得爱不释手。张华

16、见此情形，便说：“李勇，他喜欢就廉价一点卖给他吧，他就给1 000元吧，谁让我们是好朋友呢!李勇一听，非常高兴，由于该产品在国内的商场要卖接近2 000块钱，便怅然答应，并说：“钱过一阵子再给他吧。半个月后，李勇听够了，觉着MP3也不过如此，于是找到张华要将MP3还给他，张华一听不高兴了：“我不是曾经卖给他了吗?他怎样反悔了?李勇说：“那是我们在宿舍说着玩的，不能算数，我只是想借着听一听。为此，两人产生了争议，张华坚持要李勇付款。问题：口头订立的合同能否具有法律效能? 2、假设双方争论不下，一方要起诉的话，该当向法院提交哪些资料？评析 1、在本案中，李勇在口头答应张华购买其MP3后，能否以“说

17、着玩为由否认合同的存在而不履行其付款义务，这是本案的争议所在。在本案中，张华与李勇之间存在一个口头商定，这种口头商定实践上是合同的一种方式，所谓口头合同，是指双方当事人只用说话、等言语方式对合同内容达成一致的协议，无任何书面的或其他有形载体来表现合同内容。根据第10条的规定，除法律、行政法规规定或者当事人商定该当采用书面方式的合同外，当事人订立合同可以采用书面方式、口头方式和其他方式。口头合同具有与书面合同一样的效能，只需口头合同符合合同的成立及有效要件，该合同即具有法律效能，受法律维护。在本案中，张华与李勇订立的口头合同是双方真实意思的表达，不属于该当采取书面方式订立合同的情况，因此，该合同

18、有效成立，李勇不能以“说着玩为借口否认合同的存在，该当履行本人的义务，向张华支付价款1 000元。2、起诉是指公民、法人或者其他组织以为其民事权益遭到损害或者与他人发生民事争议时，恳求人民法院经过审问方式予以司法维护的诉讼行为。起诉的条件包括：第一，原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；所谓“直接利害关系是指公民、法人和其他组织本人的或受本人管理、支配的民事权益遭到了损害或与他人发生民事争议。与争议案件没有直接利害关系的，不是适格的原告，不能以本人的名义向人民法院起诉。第二，有明确的被告；指被告要特定化，且可以提供简单情况性别、职业、住所、任务单位、联络方式等。第三，有详细的诉讼恳

19、求和现实、理由。第四，属于法院受理民事诉讼的范围和受诉法院管辖。起诉的方式根据第109条规定，起诉方式以书面起诉为原那么，书写起诉状确有困难的，可以口头起诉，由人民法院记入笔录，并告知对方当事人。下面是一同诉状的格式：民事诉讼状原告：张华，男，岁，族，市A大学学院系大二学生，现住A大学学生公寓委托代理人：李，律师事务所律师被告：李勇，男，岁，族，市A大学学院系大二学生，现住A大学学生公寓诉讼恳求1被告支付购买MP3款1000元；2承当本案诉讼费用。现实与理由：证据和证据来源，证人姓名和住址：林某、王某，均为同宿舍同窗。证人住址此致 敬礼市区人民法院附：1本诉状副本份；2证人林某、王某证言各一份

20、； 起诉人：张华 年月日录像：诉讼主体资历3、合同纠纷管辖权异议1995年4月,河北省某机电公司向天津某贸易公司购买一批彩电。合同在北京海淀区签署。合同规定贸易公司为机电公司代运,货到付款；如发生争议,双方协商处理,协商不成可向北京市海淀区或河北省某机电公司所在地人民法院起诉。后双方在合同的履行中产生纠纷，贸易公司向天津市贸易公司所在地人民法院起诉,要求机电公司交付货款,法院受理了本案，但被告以有协议商定为由提出管辖权异议。问题1、发生合同纠纷后，当事人普通应该怎样选择管辖法院？2、在合同中，当事人可以商定合同纠纷产生后的管辖法院吗？3、双方关于合同管辖法院的商定有效吗？4、天津市贸易公司所在

21、地人民法院对此案有无管辖权？ 评析：1、所谓管辖，是指确定各级法院之间以及同级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限，包括级别管辖和地域管辖。级别管辖指人民法院内部上下级法院之间在管辖上的分工。确定级别管辖的规范有两个：案件的性质和案件的影响范围。中级人民法院管辖的第一审民事案件包括：第一，艰苦的涉外案件；第二，在本辖区内有艰苦影响的案件；第三，最高法院确定由中级法院管辖的案件。高级人民法院管辖的第一审民事案件是那些在全省、自治区和直辖市有艰苦影响的案件。最高法院那么管辖在全国范围内有艰苦影响的案件或者以为该当由本院审理的案件。除此之外的民事案件均由基层人民法院管辖。地域管辖是根据人民法院的辖

22、区和民事案件的隶属关系，确定同级的不同区域的人民法院受理第一审民事案件的分工和权限。地域管辖确定的普通原那么是原告就被告，一方面可以对原告构成一定的制约，有利于防止其滥用诉权；另一方面有利于传唤被告参与诉讼，以及调查取证和判决的执行。所谓的原告就被告，是指普通情况下是按照被告住所地来确认管辖法院。被告是公民的，住所地指的是公民的户籍所在地，住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。经常居住地是指公民分开住所地时起至起诉时曾经延续居住一年以上的地方，但住院就医的地方除外。被告是法人或者其他组织的，住所地是指法人的主要营业地或者主要的办事机构所在地，普通是指的法人或者其他组织的登记地。

23、同时民事诉讼法还规定，对于合同纠纷，原告可以选择被告住所地或者合同履行地法院管辖。对于本案来说，诉讼标的并不是很大，从级别管辖上来说应该属于基层法院管辖；在地域管辖上，由于根本没有订立合同，所以合同履行地无从谈起，原告可以选择陈某住所地法院起诉。而陈某在接到法院的应诉通知书后，假设对法院的管辖权有异议，那么在提交争辩状期间可以向法院提起管辖权异议。2、我国民事诉讼法规定了协议管辖制度。所谓协议管辖，是指双方当事人根据法定条件，在纠纷发生前后经过书面方式合意商定管辖法院。根据规定，协议管辖的适用需求满足以下要件：第一，只适用于一审案件；第二，只适用于合同纠纷；第三，必需在法定范围内商定法院，被告

24、住所地、合同履行地、合同签署地、原告住所地、标的物所在地人民法院；第四，必需用书面方式；第五，不能违背级别管辖和专属管辖的规定。3、关于这个问题，主要牵涉到协议选择能否一定要满足择一性要件。我国第25条规定：“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签署地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。1992年7月公布实施的第25条对协议管辖作了进一步解释，“合同的双方当事人选择管辖的协议不明确或选择民事诉讼法第25条规定的人民法院中的两个以上人民法院管辖的，选择管辖的协议无效，按照民事诉讼法第24条的规定确定管辖。在1995年1

25、2月7日最高人民法院给河北省高级人民法院法函1995157号中再次明确强调，根据第25条规定：“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签署地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，假设当事人商定上述列举的两个以上人民法院管辖的，根据第24条规定，该选择管辖的协议无效。从这两个司法解释的规定内容看，当事人只能选择第25条所列5种管辖中的一个人民法院管辖。假设在管辖协议中选择了5种管辖法院中两个以上人民法院管辖，那么这种管辖协议是无效的。我国实际界和审问实际中在讲到协议管辖的条件时普遍以为，当事人须在协议中对管辖法院作出明确的商定，不明确那么管辖无法依协议确定，选择多

26、数法院无法根据协议确定管辖法院。因此当事人必需作确定的、单一的选择作为协议管辖的条件之一。所以在本案中，当事人签署的协议管辖条款是无效的。但如今也有人以为，当事人假设在管辖协议中选择了5种管辖法院中两个以上人民法院管辖，并不用然要导致商定无效，此时可以适用民事诉讼法关于共同管辖的原那么，即原告可以向其中一个人民法院起诉，原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。4、从上面我们列举的协议管辖的要件来看，天津市贸易公司所在地法院对于此案没有管辖权。二、合同效能中的法律问题以及审问制度 建议学时：6 一术语解释 1、附条件合同 2、附期限合同 3、无效合同 4、可撤销合同 5

27、、证据 逃避、上诉、诉讼代理人、公开审问等二课堂案例分析1合同能否附有条件?案情引见几年前，孙先生由于承继而获得了位于本市城郊结合部的临街平房五间。由于孙先生不断在城里任务，并且有房屋，遂将房屋委托给其邻居赵先生看管并运用。由于赵先生是做生意的，这五间临街房正好适宜他的需求，于是赵先生问孙先生能否情愿出卖该房。孙先生想将房屋卖掉，但思索到本人在外地任务的儿子想要调回本市任务，这房子可以给他住，但不知道他能不能回来。于是，双方经商谈，订立了如下房屋买卖合同：“房价人民币20万元；在2003年6月30日前，假设孙先生的儿子调不回本市任务，卖方孙先生便将房屋卖给买方赵先生。房款在交房时一并付齐。合同

28、订立后，孙先生的儿子在2003年4月30日顺利调回本市。5月份，赵先生经过熟人了解到：由于城市规划的需求，该城郊结合部要扩建为城市，这五间房屋能够要升值。赵先生在得知该情况后，找到孙先生，要求其把房子卖给他。孙先生称：“我的孩子曾经调回本市任务，房子不能卖给他了。赵先生听后不赞同：“我们签的是买卖房屋的合同，与他的儿子有什么关系，他该当履行合同，把房子卖给我。双方遂起争议，赵先生将孙先生告上法庭，要求其履行合同。问题：本案中的房屋买卖合同能否生效？何谓附条件合同？何谓附期限合同？二者的区别？诉讼中，孙先生得知法官是赵先生的一个亲戚，他非常担忧，请问他可以怎样办？假设赵先生对法院的一审问决不服，

29、他可以怎样办？评析 1、本案的争议在于房屋买卖合同能否生效。该当说，合同只需符合法律的有关规定就具有法律效能。但本案有一个特殊性，就是在合同中附加了一个条件，即在“孙先生的儿子调不回本市时，才将房子卖给赵先生。该条件与合同的效能有无关系，在合同中起到什么样的作用，这涉及附条件合同的问题。 2、附条件合同是指当事人在合同中商定一定的条件用以限制合同法律效能的合同。第45条第1款规定：“当事人对合同的效能可以商定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。这样，经过设定条件来限制合同的效能，从而满足行为人的各种不同需求，以此扩展合同的运用空间。但是，为了维护市场

30、经济次序和社会整体利益，法律对当事人设定的条件加以限制和干涉也是必要的。这种限制与干涉是经过对条件的限制来实现的。 附条件合同中所指的条件是当事人在合同中商定的用以确定合同效能的未来客观上不确定的现实，其作用是决议合同效能的发生或消灭。条件普通应满足以下三点：(1)条件应是由行为人商定的现实。条件该当是当事人协商确定的，是双方意思表示一致的结果。假设是法律强迫性规定的或行为性质所决议的现实，那么不能作为合同所附的条件，由于无论双方能否将其作为条件，其都将自动发生作用。(2)条件应是尚未发生的、未来能否发生不能确定的客观现实。假设该现实是在订立合同之前曾经发生的，其对合同效能的限制曾经失去意义，

31、因此该现实不能作为合同所附的条件。条件是不确定的现实，也就是当事人对条件未来发生与否不能确定。(3)行为人商定的现实应是合法现实。作为附条件合同的条件，其设立目的在于决议合同的效能，因此，违反法律和社会公共利益的现实不能作为合同所附的条件。合同所附的条件依其对合同效能所起的作用，可以分为生效条件和解除条件。生效条件是指合同中所确定的权益和义务在所附条件成就时发生效能。附生效条件的合同在条件成就之前就曾经成立，但效能处于停顿形状，即在生效条件成就以前，合同曾经成立，行为人之间的权益关系曾经确定，但权益人尚不能主张权益，义务人还无须履行其承当的义务，即双方的权益和义务的法律效能尚处于停顿形状。解除

32、条件是指合同中所确定的权益和义务在所附条件成就时失去法律效能。附解除条件的合同在所附条件成就以前，曾经发生法律效能，行为人曾经开场行使权益和履行义务。当所附条件成就时，该合同失去法律效能。3、附期限合同，是指当事人商定以某一期限作为合同效能发生或终止的根据。其本质，是以未来确定的现实为条件。附条件与附期限合同的区别： 1时期确定，到来亦确定，为期限。如明年十一。 2时期确定，到来不确定，为条件。如明年一月份发生地震。 3时期不确定，到来确定，为期限。如某人死亡。4时期不确定，到来亦不确定，为条件。如某甲结婚。在本案中，双方当事人订立合同所附的条件是“在2003年6月30日前，假设孙先生的儿子调

33、不回本市任务。在双方商定的这一条件中，任务调动是尚未发生的、未来能否发生不确定的现实，并且该条件合法，因此，本案的合同关系应认定为是附条件的合同。但应留意的是，“2003年6月30日前这一时间由于对合同的效能没有影响，不应认定为合同所附的期限，而只是对所附条件的一个限定要素。本案中双方所附的条件是生效条件，即“在2003年6月30日前孙先生的儿子调不回本市任务时，条件成就，合同生效；而假设调回本市任务，那么条件不成就，合同不生效。本案合同属于附生效条件的房屋买卖合同，而该合同商定的条件由于孙先生的儿子调回了本地而未成就，因此，合同不发生法律效能，孙先生没有义务将房屋卖给赵先生。对于赵先生的诉讼

34、恳求，因合同未生效而没有法律根据，法院不应予以支持。4、假设孙先生因法官是赵先生的亲戚而担忧影响案件的公正审理的话，他可以向法庭阐明有关情况，恳求该法官逃避。民事诉讼法规定由逃避制度，指审问人员或有关人员，遇到法定情形时，不得参与案件的审理或不得参与有关的诉讼活动的制度。民事诉讼法设立逃避制度，旨在从另一个层面确保审问的公正性，即审问主体的中立性。法官该当与案件本身以及当事人双方及诉讼代理人无关联而坚持中立的诉讼位置，也就是与双方当事人坚持同等的诉讼间隔 。逃避的法定情形根据民事诉讼法规定，有：第一，是本案的当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属的；第二，与本案有利害关系的；第三，与本案当事人有

35、其他关系，能够影响到案件的公正审理的。逃避的适用对象包括审问人员包括审问员和陪审员、书记员、翻译人员、鉴定人员、勘验人员、检察人员、诉讼代理人。例如：审问人员及法院其他任务人员离任两年内，担任诉讼代理人的，人民法院不予准许。逃避的方式有两种，包括当事人恳求有关人员逃避和有关人员自动自行逃避，当事人的逃避恳求可以口头也可以书面提出。5、假设赵先生对一审问决不服的话，他可以提起上诉。根据民事诉讼法的规定，假设当事人不服第一审人民法院作出的尚未生效的判决或裁定，可以依法向上一级人民法院提起上诉，要求撤销或变卦原判决或裁定。上诉的条件包括：第一，上诉人与被上诉人必需适格 上诉人与被上诉人必需是第一审程

36、序中的当事人、当事人的承继人或者诉讼承当人，详细包括第一审程序中的原告、被告、共同诉讼人、诉讼代表人、有独立恳求权的第三人、判决承当民事责任的无独立恳求权的第三人，以及上述当事人的承继人或者诉讼承当人。第二，当事人提起上诉必需是法律规定允许上诉的判决、裁定 就判决而言，对于地方各级人民法院按照第一审普通程序或者简易程序对民事案件作出的判决，以及第二审人民法院发回原审人民法院重审作出的判决，当事人可以提起上诉；对于最高人民法院作出的第一审问决，最高人民法院和地方各级人民法院作出的第二审问决，基层人民法院按照特别程序、公示催告程序等审理作出的判决，当事人不得提出上诉。就裁定而言，只需法律明确规定当

37、事人才干上诉。包括不予受理裁定、对管辖异议作出的裁定和驳回起诉裁定。第三，必需在法定的期间提出 根据我国第147条的规定，对裁定不服的上诉期间为10日，对判决不服的上诉期间为15日。上诉期间从第一审人民法院裁判文书送达之日的次日起计算。各方当事人不是同时收到裁判文书的，从各自收到裁判文书之日的次日开场计算，超越上诉期间而没有提起上诉的当事人，当其上诉期间届满时丧失上诉权，但只需当最后收到裁判文书的一方当事人在上诉期间届满前而没有提起上诉时，第一审裁判才发生法律效能。在上诉期间内，当事人因不可抗拒的事由或者有其他正当理由耽搁上诉期间的，在妨碍去除后10日内，可以恳求顺延期间，能否准许，由人民法院

38、决议。第四，上诉必需提交上诉状。上诉人提起上诉，该当向原审人民法院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于原审人民法院的上一级人民法院。当事人直接向第二审人民法院递交上诉状的，第二审人民法院该当在5日内将上诉状移交原审人民法院。二审法院的结果是终审问决，不可以再次上诉。录像：证据2、无效合同案例 案情简介： 12000年3月6日，A钟表百货公司与B贸易公司签署了一份购销合同，合同规定，B向A提供一批电子表，单价50元，总价款5万元，A担忧电子表来路不明，B遂向其提供了厂家消费答应证、合格证等有效证件并出示了样品。双方商定，B交货后，A验货合格后即支付全部款项。2000年3月1

39、2日，B将货全部发到，A发现部分表与样品不符，遂提出异议，此时，正赶上工商局大检查，查明该批电子表系走私货，B所提供的消费答应证、合格证书等都是伪造的，工商局遂没收了全部手表。2A画家委托B拍卖人代为拍卖名画一幅。根据市场行情，该画估计拍卖价为40一50万元。C是B的老熟人，得知B将代为拍卖名画时，找到B，想请B将该画卖给本人，于是两人商定，C以35万元购买此画，B在C应价后落槌敲定。1999年11月3日拍卖会正式举行，竞买人为C、D、E，B宣布从15万元起拍，每档以5万或5万的倍数报价。D先报出20万，E报出25万，D又报出30万，C报出35万，在B落槌前，E又报出40万，B却装作没有看见，

40、称法定应对时间已过，落槌敲定，将画卖给了C，B和C又签署了确认书，E不服，以为本人是在落槌前举出报价，B视而不见，而硬将画卖给C是不公平的，要求取消C的买受人资历。B、E发生争论，E诉至法院。问题：何谓无效合同？合同无效有哪几种情形？案例1中，构成何种无效合同？案例2中，构成何种无效合同？某人对案例2中的案件审理比较感兴趣，想去旁听，请问能否可以？评析1、无效合同，是相对于有效合同而言的，它是指合同虽然曾经成立，但因其违反法律、行政法规或公共利益，因此应被确以为无效，不具有法律约束力和不发生履行效能的合同。无效合同具有以下法律特征：(1)违法性，无效合同大都违反了法律和行政法规的强迫性规定和损

41、害了国家利益、社会公共利益。(2)自始确定无效，即合同从订立时起就没有法律约束力，以后也不会转化为有效合同。对于曾经履行的，该当经过返还财富、赔偿损失等方式使当事人财富恢复到合同订立前的形状。第52条规定了合同无效的五种情形。一一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；二恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；三以合法方式掩盖非法目的；四损害社会公共利益；五违反法律、行政法规的强迫性规定。合同被确认无效后，合同未履行的不得履行，曾经履行的返还财富；财富曾经不存在而不能返还或者没法返还的，获得财富方不承当返还财富的责任，但应向对方折价补偿；导致合同无效的过错方应向对方赔偿遭到的相应损失，双方

42、都有过错的，各自承当相应的责任；恶意串通成立的合同，损害了国家、集体或者第三人的利益的，由有关国家机关依法收缴双方所得财富，归国家一切或者返还集体、第三人。2、案例1主要涉及因欺诈而成立的合同的法律效能问题。欺诈是指以使他人陷于错误并因此为意思表示为目的，故意陈说虚伪现实或者隐瞒真实情况的行为。其构成要件需求有欺诈行为、欺诈人有欺诈故意、受欺诈人因欺诈行为而陷于错误、受欺诈人因错误而为意思表示以及欺诈违反法律、违反老实信誉原那么。因欺诈而成立的合同有两种效能：(1)因欺诈而成立的合同损害国家利益时，合同无效，合同自订立时起就不具有法律约束力；(2)一方以欺诈的方式使对方在违背真实意思的情况下成

43、立的合同，赋予对方当事人行使撤销权或变卦权的选择权。具有撤销权的当事人在知道或者该当知道撤销事由之日起1年内行使撤销权的，该合同无效；假设当事人选择变卦合同，那么合同变为有效合同。 本案中，B以走私电子表冒充以合法途径消费的电子表欺诈A，其欺诈行为破坏了国家的海关次序，损害了国家利益，因此该合同无效。因B的过错致使合同无效，B应赔偿A的损失，但电子表是走私品，工商局有权予以没收。 3、案例2中，恶意串通指合同当事人在订立合同过程中，为谋取不法利益合谋实施的违法行为。其有以下特征：(1)当事人双方是出于故意，这种故意的本质在于经过损害他人的利益来获取本人的非法利益；(2)恶意串通的目的是为了谋取

44、非法利益，这种非法利益可有不同的表现方式。恶意串通须具备以下要件：第一，恶意串通首先需求有双方损害第三人的恶意，恶意是相对于好心而言的，即明知或应知某种行为会呵斥国家、集体或第三人的损害，而故意为之。假设双方当事人或一方当事人不知或不应知道其行为的损害后果，不构成恶意。第二，恶意串通需求恶意串通的双方事先存在着通谋，这首先是指当事人具有共同的目的，即串通的双方都希望经过实施某种行为而损害国家、集体或第三者的利益，共同的目的可表现为当事人事先达成一致的协议，也可以是一方作出意思表示，而对方或其他当事人明知实施该行为所到达的非法目的，而用默示的方式表示接受。其次，当事人相互配合或共同实施该非法行为

45、。本案中B、C之间恶意串通，损害了A、E的合法利益，拍卖合同无效。4、假设想去旁听某个案件的审理，法庭应该是允许的，只需是公开审理的案件。由于民事诉讼法规定了公开审问制度，即人民法院对民事案件的审理和宣判依法公开进展的制度，是诉讼民主化和司法文明的表现。公开审问包括两个方面的内容：一是对群众公开，即除了合议庭评议案件阶段外，允许群众旁听案件开庭审理的全部过程和判决的宣告；二是对社会公开，即允许新闻媒体采访报道。但公开审理原那么也有例外，根据规定，在以下情形下，案件应该不公开审理：第一，涉及国家的案件；第二，涉及个人隐私的案件；第三，离婚案件以及涉及商业的案件，经过当事人恳求的。第四，法律规定的

46、其他不公开审理的案件。不公开审理的案件，也该当公开宣判。3商店标错价钱将商品售出后，能否撤销合同?案情引见2003年5月11日下午，华光照相器材商店购进一批新型数码相机，每部定价为2 998元。售货员王某在制造标价牌时，由于任务中的忽略，误将2 998元标为1 998元，贴完后未予检查便下班了。第二天上午，顾客英国人史密斯来到该店购物时，发如今别处卖近三千元的该款数码相机在这里只卖1 998元，遂买了两部。事后，当售货员王某再次去库房取货时，才发现每部少收了1 000元。商店经多方查找，终于找到史密斯，要求其退货或补足差价。史密斯称，本人买回的两部相机是按照标价付了钱的，买卖已成交，岂有商店要

47、求顾客退货或补足差价之理。商店遂以钱某为被通知到法院，要求退货或补足差价。问题：商店将商品的价钱标错呵斥的损失该当由谁承当？为什么？何谓可撤销合同？可撤销合同主要有哪几种方式？本案属于哪种可撤销合同方式？史密斯由于言语的关系，想委托一位本国律师为本人的诉讼代理人，请问能否可以？评析 1、针对问题1的不同观念： 第一种观念以为：商店将商品的价钱标错是由于商店的过错呵斥的，作为一个普通的消费者无从去了解商店的本意，也不能为商店的这种过错承当责任，而该当由商店本人承当该损失。在消费者曾经按照标价支付了价款后，合同履行终了，商店不能再要求买方退货或者补足差价。 第二种观念以为：商店虽然存在一定的过错，

48、但履行合同会给商店呵斥宏大的损失，呵斥合同履行的不公平，根据的规定，该合同是因艰苦误解而订立的合同，属于可撤销合同，商店可以行使撤销权，要求对方补足差价或者撤销合同。本案主要涉及因当事人的意思表示不真实而订立的合同该当如何处置的问题，即涉及可撤销合同问题。 2、可撤销合同是指因意思表示有缺陷，当事人一方享有撤销权，可行使撤销权对曾经成立的合同予以变卦或撤销的合同。从的规定来看，可撤销合同主要有三种方式： (1)因艰苦误解订立的合同。艰苦误解是指合同一方因本人的过错对合同的内容等发生了严重的错误认识而订立了与本人意思相悖的合同，并呵斥了较大损失。构成艰苦误解要具备以下三个条件：1)当事人一方必需

49、对合同的内容发生了艰苦误解，并且这种误解是由于过失呵斥的。判别艰苦误解的规范是行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的种类、质量、规格和数量的错误认识，使行为的后果与本人的意思相悖。而且，误解必需是由误解方本人的过错呵斥的，而不是由于遭到他人的欺骗或不正当影响。2)必需是表意人由于误解订立了合同，即表意人的错误认识与其意思表示之间具有因果关系。3)必需是使误解方蒙受了艰苦损失。当事人在订立合同中能够会发生各种各样的误解，细微的误解并不影响合同的效能。只需构成艰苦误解，才构成变卦或撤销合同的情形。 (2)在订立合同时显失公平的合同。显失公平是指一方当事人利用优势位置或者利用对方没有阅历，致使双

50、方的权益与义务明显违背公平原那么的合同。显失公平的构成要件有：1)合同的履行对一方当事人有艰苦不利或明显不公平；2)一方获得的利益超出了法律允许的限制；3)受害的一方是在缺乏阅历或急迫的情况下实施的民事行为。 (3)一方以欺诈、胁迫手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。这种类型的合同主要由以下要件构成：1)一方采用了欺诈、胁迫的手段或者乘人之危；2)另一方因受欺骗、胁迫或为脱离姿态而违背其真实意思订立合同；3)另一方因合同的订立而遭到损失。 可撤销合同的效能因变卦权或撤销权的行使而有所不同：假设当事人行使了变卦权，那么合同继续有效，当事人该当履行变卦后的合同；假设当事人行使

51、了撤销权，那么合同自始无效。当事人不行使撤销权的，该合同即为有效。依合同法的规定，一方当事人无权依本人的意思直接通知对方当事人撤销合同，只能恳求人民法院或仲裁机构予以撤销。并且法律对撤销权的行使作了一定的限制，即有以下情形之一的，撤销权消灭：(1)具有撤销权的当事人自知道或者该当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权；(2)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以本人的行为放弃撤销权。3、从本案来看，贴错标签的行为不是商店的本意，而是售货员的过失呵斥的，商店因此蒙受了损失，从公平的角度讲，不应确认该合同的法律效能。但是，由于该合同不存在对社会国家利益的损害，假设商店情愿接受这种损失，也可

52、以确定其为有效合同，这完全取决于商店的选择。因此，本案中的合同属于可撤销合同。在本案中，史密斯与商店的买卖合同并不存在欺诈、胁迫或乘人之危的情形，也不存在史密斯利用优势位置与商店订立合同的能够性。售货员王某因忽略将价钱标签贴错并与史密斯订立买卖合同，应属艰苦误解的合同。对此，商店可以行使变卦权或撤销权。假设商店行使变卦权，那么史密斯该当支付差价；假设商店行使撤销权，那么合同归于无效，史密斯该当将两台照相机返还。4、史密斯不可以委托本国律师以律师的身份作为本人的诉讼代理人。由于根据我国第241条规定：“外国人、无国籍人、外国企业和组织在我国人民法院起诉、应诉，需求委托律师代理诉讼的，必需委托中国

53、律师。律师制度是国家司法制度的重要组成部分，一国的司法制度只能适用于本国，而不能延伸于国外。任何一个主权国家都不允许外国司法制度干涉其本国的司法事务，这是国际上公认的一条原那么。因此，任何国家的律师只能在其本国领域内从事诉讼代理业务，而不能到外国法院以律师身份代理诉讼。在涉外民事诉讼中，外籍当事人需委托代理人进展诉讼的，可以委托本国人为诉讼代理人，也可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼代理人。外国驻华使、领馆官员，受本国公民的委托，可以以个人名义担任诉讼代理人，但在诉讼中不享有外交特权与豁免权。外国当事人委托中国律师或者其他人代理诉讼的，必需根据我国法律规定，办理有关授权委托手续。第242条规

54、定：“在中华人民共和国领域内没有住所的外国人、无国籍人、外国企业和组织委托中华人民共和国律师或者其他人代理诉讼，从中华人民共和国领域外寄交或者托交授权委托书，该当经所在国公证机关证明，并经中华人民共和国驻该国使领馆认证，或者履行中华人民共和国与该所在国订立的有关条约中规定的证明手续后，才具有效能。三、合同履行中的法律问题以及诉讼程序问题 建议学时：6一术语解释1、不安抗辩权 2、债务人的代位权 3、债务人的撤销权 4、定金以及定金罚那么 5、 财富保全 6、先予执行 7、反诉二课堂案例分析1先履行的一方能否中止履行?案情引见华达公司因转产致使一台价值1000万元的精细机床闲置，公司董事会遂决议

55、将该机床转让。2002年7月，华达公司与兴发公司签署了一份机床转让合同。该合同规定：精细机床每台作价950万元，华达公司于2002年10月20日至31日之间分两次交货，兴发公司在每次交货后10天内付清货款。华达公司在2002年的10月22日将其中一台精细机床交给了兴发公司，并预备在10月30日交付另一台精细机床。在交货日期到来时，华达公司发现兴发公司的运营情况严重恶化，并有抽逃资金的行为存在。在掌握了足够证据的根底上，华达公司通知兴发公司中止交货，并要求兴发公司提供担保，遭到了兴发公司的回绝。又过了1个月，华达公司发现兴发公司的运营情况进一步恶化，且不断没有提供担保，于是提出解除合同。兴发公司

56、回绝接受，并向法院起诉要求华达公司继续履行合同。法院在审理中查明：兴发公司确实存在着运营情况恶化的景象，现已停产歇业，并以虚伪投资的方式将公司的大量资产转移。问题：先履行合同义务的华达公司中止履行合同能否违约？为什么？何谓不安抗辩权？ 如何行使不安抗辩权？在诉讼中，华达公司欲向兴发公司追讨950万的货款，请问可以怎样做？在诉讼中，华达公司发现兴发公司在继续转移资产，未来能够导致不能归还本人的950万的债务，请问此时华达公司可以怎样做？评析 1、针对问题1的不同观念 第一种观念以为：合同的履行是有先后顺序的，先履行义务的一方不能以后履行义务的一方无才干履行为由解除合同，能否履行合同只需在履行期到

57、来后才干确定，因此，华达公司应履行合同。不履行就是违约。 第二种观念以为：华达公司行使的是不安抗辩权，其中止履行合同的理由成立，由于华达公司发现兴发公司的运营情况严重恶化，并有抽逃资金的行为存在。华达公司要求兴发公司提供担保遭到了回绝，且兴发公司的运营情况进一步恶化，因此，华达公司可以解除合同。而且不承当违约责任。 本案涉及的是双务合同中的不安抗辩权问题。2、不安抗辩权是指在双务合同中应领先行履行债务的当事人，在有确切证据证明对方当事人有丧失或能够丧失履行债务才干的情形时，依法享有的中止先行履行本人债务的权益。普通地说，不安抗辩权须具备以下成立条件：(1)当事人须因同一双务合同而互负债务。不安

58、抗辩权中在双务合同中存在，单务合同不发生不安抗辩权问题。(2)当事人一方须有先履行的义务且已届履行期。只需双方的债务有先后履行顺序，且先履行一方的债务已届履行期时，先履行方才干享有不安抗辩权。(3)后履行义务的一方有丧失或能够丧失履行债务才干的情形。只需后履行义务的一方有丧失或能够丧失履行债务才干的情形时，才有能够导致合同无法履行，因此，法律赋予先履行义务一方的不安抗辩权，以防止在其履行了本人的义务后而得不到对方的对待给付。对于丧失或能够丧失履行债务才干的情形，第68条列举了四种：其一运营情况严重恶化；其二，转移财富、抽逃资金，以逃避债务；其三，丧失商业信誉；其四，有丧失或者能够丧失履行债务才

59、干的其他情形。(4)后履行义务的一方没有对待给付或未提供担保。只需在后履行义务的一方没有对待给付或未提供担保的情况下，先履行债务的一方才可以行使不安抗辩权。 3、为了防止权益滥用，保证不安抗辩权的正当行使，第69条规定，先履行一方在行使不安抗辩权时，必需及时通知对方，并承当举证责任。假设先履行一方没有确切证据证明后履行义务的一方不能履行期债务而又中止履行的，那么其行为不能视为行使不安抗辩权，而是属于违约行为，应承当违约责任。不安抗辩权的效能在于中止合同，并不能消灭合同债务。不安抗辩权为一时的抗辩权、延期的抗辩权。因此，在产生不安抗辩权的缘由消逝后，债务人仍应履行其债务。假设对方提供适当担保，那

60、么意味着后履行义务的一方的履约根底曾经恢复，不安抗辩权人的权益已得到相应的保证，此时不安抗辩权归于消灭，不安抗辩权人该当恢复履行。假设后履行一方在合理期限内没有恢复履行才干，且未提供适当担保的，不安抗辩权人可以一方解除合同。在本案中，首先，华达公司中止履行合同的理由成立。根据第68条的规定，应领先履行债务的当事人有确切证据证明对方运营情况严重恶化的，可以中止履行。在本案中，华达公司发现兴发公司的运营情况严重恶化，并有抽逃资金的行为存在。在掌握了足够证据的根底上，华达公司才通知兴发公司中止交货，因此，华达公司有权行使不安抗辩权。其次，华达公司可以解除合同。华达公司要求兴发公司提供担保的恳求遭到兴