职工持股信托策划方案

1、职工持股信托方案的可行性研究由于目前国内相关法律不配套，使国有企业职工持股的实践障碍重重。信托法的颁布实施，使得信托方式成为职工持股的解决方案之一。本文就职工持股信托方案的设计原理、功能解析、方案设计、操作流程、盈利模式、风险及其操纵、市场空间、实践意义及尚存的问题等逐一进行了探讨和分析，以期对信托解决方案的可行性有一更深入的了解。第一部分 职工持股实践的需求分析广义的职工持股包括经营者持股（或叫治理层收购，即MBO）、职员持股（或叫雇员持股，即ESOP）和混合持股等多种型态。在我国现行的法律中，没有专门的法律对职工持股予以明确规范。在职工持股的具体操作中，都会遇到一些无法回避的法律障碍，突出

2、表现在职工持股的主体资格、融资贷款等方面。一、职工持股主体资格问题1持股主体由谁充当。在有限责任公司股东超过50人时，由谁来持股。职工持股会没有法律地位，就无法作为一个企业发起人，参与企业的发起设立。1999年民政部停止对职工持股会的审批，股东超过50人时，无法回避公司法的限制。2职工持股会或工会的社团法人身份与职工持股的赢利动机相矛盾。社团法人是不以赢利为目的的机构，而职工持股是以赢利为目的的，这就与工会法和社会团体登记治理条例等法律、法规的规定冲突，这是民政部停止审批职工持股会的缘故。3以新成立公司的方式完成出资，不仅同样有人数的制约，还会受公司对外投资不超过净资产50%的制约。二、职工持

3、股融资的法律障碍1银行股权质押贷款难就我国目前的法律法规，职工持股不能直接从银行获得资金支持。我国商业银行法规定商业银行不同意从事股票业务和信托投资；贷款通则规定借款人不得用贷款从事股本权益性投资。因此，目前操作的银行融资大差不多上通过股权质押贷款的形式完成，如粤美的通过信用合作社质押贷款。但在这种操作过程中，存在一个时刻差，即当收购人在股权没有转到其名下的时候，他无法用股权质押，而股权转让一般要求支付完股权转让款，因此这种时刻差有时会引起一些非法的资金流淌。另外，目前各大商业银行对股权质押贷款特不慎重，持不鼓舞原则，折现率专门低，因此一般不能完全满足收购人的资金需求。2民间贷款和托付贷款代价

4、高专门多MBO和ESOP的融资求助于民间投资，有的能够称作是职工持股的“私募基金”，但这些民间资本往往另有所图。他们要的不是低于8%的贷款利率，因为他们的资金往往有较高的资金成本，他们真正想要的是股权，用和治理层同样的价格购买的“战略持股”的股权，以及治理层和职员无法按时还款而质押的股权。计算下来融资的成本特不高，而且经常会导致一些国有企业的腐败问题。另外，由于我国法律不同意企业之间相互借款，因此民间投资往往采纳变通的托付贷款形式，中国人民银行关于商业银行开办托付贷款业务有关问题的通知规定，商业银行可依照托付人（能够是政府部门、企事业单位及个人等）确定的贷款对象、用途、金额、利率等代为发放贷款

5、、监督使用并协助收回，商业银行只收取手续费。通过托付贷款的形式确实能够解决部分收购资金问题，只是进一步增加了融资成本。3个人消费贷款不合法有的商业银行想以个人消费贷款的形式将资金贷给个人，由个人再买股权。然而消费贷款必须指明用途，这种变通方式实际上违反了不能用消费贷款进行股本权益性投资的规定。另外，银行有时会利用变通方式给MBO贷款，如将贷款先贷给企业作为流淌资金，再由企业借贷给个人，或者通过托付贷款贷给“壳”公司，这种方式实际上是规避法律的行为。除此之外，在实行职工持股过程中出现的股权的集中治理、股份的托管、转让和继承、双重征税等诸多问题都不行解决。信托法颁布实施之后，以信托方式对职工持股进

6、行设计能够有效地规避或解决这些矛盾。第二部分 职工持股信托方案的可行性研究一、设计原理依照我国信托法的定义，信托是指托付人基于对受托人的信任，将其财产权托付给受托人，由受托人按托付人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行治理或者处分的行为。信托与托付最大的不同便是信托是以受托人自己的名义办理受托事务，同时受托人必须是经有关部门批准专门从事信托业务的机构法人。依照这两点，受托人要以自己的名义进行集中投资，可突破成立有限责任公司不得超过50人的限制，从而解决了职工持股主体资格问题；而且对外投资的是信托公司，不受原公司净资产规模的制约，使得这种投资方式具有法律上的可行性。另外，信托法对

7、信托财产的独立性有着专门的规定，要紧表现在：（1）信托财产与托付人的自有财产和受托人的固有财产相区不，不受托付人和受托人财务状况的恶化、甚至破产的阻碍，托付人、受托人或受益人的债权人一般无权对信托财产主张权利。因此，信托财产的安全较有保障；（2）信托设立后，信托财产脱离托付人的操纵，让具有理财经验的受托人对信托财产进行有效治理，能够较好地保证信托财产的保值增值；（3）受托人因信托财产的治理、运用或其他情形而取得的财产，包括收益和损失，都归入信托财产，受托人不得以任何名义享有信托利益；（4）除法律规定的情形外，对信托财产不得强制执行。因此，信托方案是一种转移财产并加以治理的制度设计。它由托付人、

8、受托人、受益人三方面的权利义务构成，这种权利义务关系围绕信托财产的治理和分配而展开。信托有效设立后，对托付人来讲，他丧失了对该信托财产的实际操纵权；对受托人来讲，他取得了治理运用和处分信托财产的权利；对受益人来讲，他取得了信托收益的请求权，即信托受益权。维持这种关系的条件确实是信托的存续性。信托所具有的所有权与受益权相分离、信托财产独立性（即财产隔离）、有限责任及信托治理连续性等法律给予的本质特征，逐一满足了职工持股制度所要求的融资贷款（信托可依照财产隔离属性为其设立资金信托打算进行融资）、股份集中托管（与信托公司固有资产相隔离）、专业理财、代行股东权等多方面需求。信托尽管是一种民事关系，但通

9、过信托设计能够有效地规范职工持股市场行为，并保障受益人的利益。信托法中还规定：受益人的信托受益权能够依法转让和继承，但信托文件有限制性规定的除外。该法认为受益人享有的信托受益权是受益人的一种财产权利，具有一定的经济价值，能够依法转让。在职工持股信托方案中，因为原有的职工股东身份已变更为受益人身份，因此受益人的转让能够依据信托合同或其他协议的规定，内部完成受益人的变更，从而减少了股东必须进行工商登记变更的繁杂手续，以及与公司法和现行有关法规的冲突，为职工持股制订合法的股权流淌机制提供了法理依据。二、功能解析中国人民银行公布的信托投资公司治理方法中第二十三条规定：信托公司能够依照市场需要，按照信托

10、目的、信托财产的种类或者对信托财产治理方式的不同设置信托业务品种。目前在我国的法律框架下通过信托方式来解决职工持股，其信托方案要紧包括两类功能的信托：一是资金信托，二是治理信托。1职工持股资金信托打算，是指托付人将其合法拥有的资金托付给受托人进行治理，形成具有一定投资规模和实力的资金组合，由受托人以贷款、股权投资等方式，运用于职工持股项目，通过回收贷款本息、转让股权等方式退出投资，为托付人猎取较高投资回报的一种信托打算。职工持股资金信托打算依照资金的用途还可分为两种功能，托付融资（即贷款信托）与托付投资（即股权投资信托），它们经常是综合在一个资金信托打算中。它能够是工会或公司托付的单个资金信托

11、，也能够是多个职员托付的集合资金信托。（1）投资人将其合法拥有的资金托付给受托人进行治理，形成具有一定投资规模和实力的信托资金组合。（2）信托投资公司向职工或治理层提供贷款，职工或治理层用股权质押担保。共同组成贷款资金信托。（3）职工或治理层将资金托付给信托投资公司设立股权投资信托。（4）信托投资公司向企业收购或增资持有企业股权。（5）信托投资公司每年向企业收取股息及分红。（6）信托投资公司将信托收益首先归还贷款（即投资人）。（7）贷款还清后，将信托收益分配给受益人（当受益人指定为职工或治理层时，信托收益分配给职工或治理层）。信托是一种特不灵活的金融产品，它能够依照项目的需要做各种变形和创新。

12、比如在职工持股资金信托打算中，往往采纳治理层和职员自筹一部分资金（如整个托付资金的20%）与整个信托资产共同抵押，以保证信托资产大于借款金额的做法就被市场普遍认可和采纳，它是针对信托资产风险操纵的需要而设计的。2职工持股治理信托打算，是约定信托投资公司如何代表职员治理股权，行使股东权力，即股东权信托。它体现了职工持股制度分散持有、集中托管的功能。股东权是指基于股东地位而可对公司主张的权利。股东权能够分为自益权与共益权。股东自益权是指股东为自身利益可单独主张的权利，如同意股利分配的资产受益权、剩余资产分配权；股东共益权是指股东为公司利益兼为自身利益而行使的权利，如股东会议出席权、表决权、托付投票

13、权、公司账册股东会会议记录查阅权、召集股东临时会请求权、董事提名权等。在职工持股信托方案中，信托公司是目标公司法律意义上的股东，但信托中的托付人即持股职员才是真正的股东和受益人，因此，存在一个受托人信托公司如何代表真正持股人来实现股东权的问题。关于上面所提到的股东自益权，在信托打算中可不能存在分歧，完全应由真正持股人也是受益人持有；而关于股东共益权则存在一个权力在受托人和受益人之间如何划分的问题。这也是在信托打算和信托合同中需要具体明确的条款。信托打算能够采纳灵活的方式，依照托付人的不同要求来设定股东权信托，由谁来执行那个权力以及权利如何划分应要紧依据托付人的意见来设计方案。而公司在进行职工信

14、托持股时，也应注意向信托公司强调细分这些权利以及明确执行程序，以免以后发生分歧甚至发生股权操纵权之争。一般来讲，关于职员持股，股东权（那个地点指股东共益权）最好由受托人即信托公司来代表执行；而关于治理层持股，一般由持股人即受益人或受益人组织（如持股治理委员会）来决策，而由信托公司以其自己的名义来执行。在职员持股信托方案中，一方面由于职工人数众多难于集中治理同时集中的成本较高，一方面由于职工和股东的双重角色，使职工在作为股东决策时经常会偏向某一方的利益，不能够客观的推断决策，因此将股东共益权托付给信托公司来决策并实现。信托公司一般具有较好的治理能力，同时其作为企业外部股东（有时候还作为融资担保者

15、）能够更加客观的维护公司的利益，有利于使职工与企业形成利益共同体，从而增强企业对职工的凝聚力，提高治理效益。三、方案设计不同的企业“职工持股打算”各有不同，因此所设计的信托方案也不尽相同。但方案中所要包含的核心要件却是一样的，所不同的是要件的路径选择和阻碍要件的因素。职工持股信托方案的组成要件一般包括：1职工持股打算包括：股份来源、资金来源、持股对象、持股条件、持股比例、分配时机、载体选择（个人、持股会、持股公司、信托公司）、工具选择（实股、虚股、期权等）、股权治理（转让、回购、收益分配等）、付款方式、定价方式、职工参与机制、持股打算终止安排（终止条件及终止后的治理）等。2职工持股信托方案还要

16、包括：信托机构的选择、资金信托打算（包括股权投资信托打算）、股权托付治理打算等。以上这些方案要件如何设计，不是简单和随意的，它与企业战略及企业的运作有紧密和必定的联系。必须以企业战略为前提，并充分考察企业内、外部的多方面因素作出决定，如此设计的方案才能具有可行性，并有利于企业的长期进展。在MBO和ESOP信托方案中，法律主体一般包括目标公司、信托公司（受托人）、战略投资人、持股委员会或持股个人（托付人和受益人）等。相关的法律文件一般包括：（1）关于职工持股信托打算的董事会决议和股东会决议、信托意向书（2）信托财产治理运用风险申明书（3）借款合同、质押担保合同（职工或企业治理层与信托投资公司签订

17、）（4）信托合同（企业，职工或企业治理层与信托投资公司签订）（5）信托打算（一般作为信托合同的附件）（6）股权转让协议（信托投资公司与股权转让方签订）（7）股权托付治理协议（信托投资公司与企业或企业治理层签订）（8）银行代理协议以及其他的一些战略安排协议等。在这些文件中，信托打算是对整个职工持股信托方案的介绍，由于信托打算中专门多内容如治理层或职员持股的背景、融资打算、战略持股的安排、公司大股东的承诺、股权治理和运用、股份的预留、转让及继承等诸多问题无法也不适宜在信托合同中体现，因此制作信托打算文件是为了整个信托文件的完整性，它有点类似商业打算书或招股讲明书，为信托方案的整体框架。它作为信托合

18、同的附件，具有一定的法律约束力，使信托当事人不仅遵守信托合同的约定，也应遵守信托打算中的陈述。信托打算是特不灵活的，应依照信托持股的具体情况而订立。四、操作流程职工持股信托方案的运作一般分为三个时期：筹资预备时期、信托方式收购股权时期、股权治理时期。1筹资预备时期企业有进行职工持股的意向，并具备相应规模的股权来源，如原有股东转让、企业增资扩股等，进入筹资预备时期。存在资金不足的，能够采取企业出一部分、职工（或治理层）出一部分、融资一部分的方式。融资能够由企业提供收购资金，托付信托投资公司支付给职工（或治理层），也能够利用信托投资公司汲取社会上外来资金的功能，由信托投资公司将汲取的信托资金或托付

19、资金向职工（或治理层）提供资金，职工（或治理层）用股权进行质押担保。2信托方式收购股权时期（1）企业、职工或治理层与信托投资公司设立信托。假如是企业出资，即由企业作为托付人，与信托投资公司签订信托合同，企业职工（或治理层）为受益人享有信托收益；假如是职工（或治理层）个人作为托付人，分不与信托投资公司签订信托合同，自身作为受益人享有信托收益。在信托合同中约定信托投资公司对信托资金的治理方式为收购或增资持有企业的股权。（2）信托投资公司作为受托人按照信托合同的约定，以自己的名义收购或增资持有企业的股权。3股权治理时期（1）信托投资公司按信托合同的约定对股权持有、治理。假如企业（或治理层）仍要保留对

20、股权的治理权，能够通过在信托合同中约定信托投资公司对股权具体的治理权限；或由信托投资公司在完成股权收购后再将股权托付给企业（或治理层）进行治理。（2）每年信托投资公司向企业收取股息及分红，首先用来偿还融资，随着融资的逐步归还，信托投资公司将所拥有的股权按事先确定的比例逐渐量化到职工（或治理层）个人设置的账户上，融资全部还清后，该部分股权即全部归职工（或治理层）所有，但仍然由信托投资公司治理。（3）出现信托终止的情形，信托公司将现金或股权归还给受益人。五、盈利模式信托机制的全然原理在于财产隔离，收益和风险完全来源于信托财产自身。作为信托公司，对职工持股信托项目的收益要紧由以下几方面组成：1贷款利

21、息收入：即通过为目标企业治理层收购或职工持股提供贷款融资，按协议利率收取相应的贷款利息，这项收益是稳定且封顶的。2计提治理费：信托公司在资金信托打算中依照信托财产的收益计提治理费用。它往往是从投资人的收益中进行抵扣，不同的治理费用计提方式意味着收益抵扣的程度是不一样的，但都直接阻碍着投资人的利益。为了维护投资者的利益，信托公司一般要采取具有风险激励的治理费用计提方式，即依照信托的不同收益率计提不同比例的治理费用。假如低于信托打算的预期收益率，信托公司作为受托人将不计提治理费用，节约下来的治理费用将用于弥补投资者可能面临的低于预期收益率的损失。这种具有风险激励性质的治理费用计提方式，形成了信托公

22、司作为受托人与资金信托托付人一致的利益取向，有利于信托品种的品牌和信托公司的信誉。3政府优惠政策收益：如有些项目可得到政府的支持，同时进行职工持股打算是比较理想的情况。有财政支持的信托打算可使偿还贷款本金和利息的收入直接来源于财政资金；或者假如出现不能按期偿还本金和利息的行为，财政承诺按照这一差额补偿；或者财政资金作为项目投资的一部分直接参与贷款，降低其他投资者的投资风险。4股权投资收益：即在为治理层和职工持股提供贷款融资的同时，按相同的价格收购的目标公司部分股权所带来的超过正常投资回报的投资分红或股权转让溢价收益。六、风险分析1采取资金信托方式贷款面临着基准利率上调可能带来的风险现时期我国整

23、体利率走势处于历史低位，随着通货紧缩局面的改善，升息的可能性较大，投资者面临实际收益减少的危险。假如出现这种情况，在利率调整当期，贷款的利率是没法调整的，也意味着投资者实际收益的降低。即使重新制定贷款合同以规避利率风险，但这种规避依靠于相关的存贷利率差不变的前提。然而，随着市场利率化的进程，专门有存贷差缩小的可能。现在贷款利率与存款利率之差大致为3%左右，较之于国外1.5%2%的差额普遍较高。随着中国加入WTO后利率市场化进程的加快，那个存贷差专门可能下降。这意味着投资者在以后23年的投资期间，不仅承担着基准利率上升导致的实际收益的下降风险，还可能面临着贷款利率不能同比例上调补偿这一损失的可能

24、。2以股权为标的的投资资金信托面临投资收益不确定的风险股权作为所有权，代表着所有权人对公司的剩余索取权和剩余操纵权。这种权利意味着所有者的收益是不确定的。通常而言，股权收益具有高收益、高风险的特征。这一特征与在现时期以低风险的信托产品作为切入市场的产品设计策略是不相匹配的。因此，以股权作为信托标的，需要特不的机制来规避这种可能的高风险。要想设计比较稳健成功的产品，这方面一定要有专门的安排。由于股权投资本身具有时刻上的永续性，这与信托打算本身的期限性有一定的矛盾，因此在方案的设计中具有两种选择：一种方式是，信托投资者假如认为该股权投资具有长期投资价值，能够以优先参与的方式加入该信托的后续期打算，

25、从而规避了到期信托打算清偿时可能涉及到的股权变现的问题；第二种方式是，通过设置股权回购的方式，保障到期时投资者的本金收回，即由公司其他股东承诺到期回购股权或由新的投资者承接这部分股权，转让资金用于偿付信托本金，以解决可能的流淌性风险。在具体操作过程中，思路能够是：（1）对信托企业来讲，加强筛选目标公司和标的项目。在风险投资中，加入有稳定现金流收益的项目（如市政基础设施建设等），以保证在信托存续期间，项目有稳定的收益可用于股东的利润分配，使信托投资者的收益有可保障。另外，采纳第三者担保、超额抵押、责任保证保险等方式差不多上有效的操纵风险的方法。（2）对实施职工持股企业来讲，注意筛选信托机构或者实

26、行股权信托招标，不同的信托机构共同交叉治理企业，形成良性的竞争和约束制度，共同操纵风险。七、市场空间及前景分析尽管到目前为止，对促进职工持股制度建设的动身点和目的还存在许多不同的认识，然而大伙儿对职工持股在中国将取得进一步进展那个推断差不多是一致的。我国各地的实践差不多讲明，职工持股已不是个不地点、个不企业的现象，而是差不多得到大多数企业所普遍认同和同意的企业改革形式。随着国有企业改革的逐步深化，职工持股将会在更大的范围、更多的企业中得到推行。在以后数年间，中国的职工持股实践将表现出三个重要的特点：第一，实行职工持股将是改革进程中更加自觉的行动，从而促使职工持股突破目前的试验时期，进入全面推广

27、时期；第二，实行职工持股的企业性质将由国有中小企业扩展到国有大型企业和各类非国有企业，将具有更广泛的适应性；第三，职工持股制度的进展将呈现加速形势。由于信托制度能够解决职工持股运作中现存的法律障碍，并能规范职工持股市场行为，有效地爱护受益人利益；而且信托制度功能的多样性，使其能够依照不同性质、规模的企业，以及实行职工持股目的的不同，设计出相应的信托模式（如用职工持股资金信托来解决职工持股的融资问题、实现企业激励机制的完善；用经营者期权激励信托来激励经营者努力实现企业价值最大化，促进企业长期良性进展；用治理层融资收购信托来明晰企业产权关系，满足企业广泛的需求等）。因此，职工持股信托方案将具有广泛

28、的需求与良好的进展前景。八、实践意义1对信托投资公司的意义信托投资公司整顿结束，在回归本业的过程中，面临最重要的问题确实是加大信托业务的创新力度，实现信托投资公司业务转型。信托投资公司治理方法规定的信托业务范围专门广泛，就象藤谷博隆所比喻的那样：信托确实是一个“容器”，它能够装任何东西，至于到底装什么，就要随着时代的变化而变化。信托投资公司目前的全然任务是在明确其市场定位的情况下，结合本公司、本地区特点，积极开发潜在的信托市场，创新设计出体现信托功能，服务市场经济的信托品种。在信托业刚刚步人正轨的时候，信托投资公司推出的大多为资金信托品种。但随着信托市场竞争的加大，投资者信托理念的树立，单纯模

29、式的资金信托产品将无法满足市场需求，只有运用全新的金融工具，按照市场导向和社会需求不断推出创新信托产品，信托投资公司才能生存和进展。职工持股信托作为国外较成熟的信托产品，实践证明关于建立和增强企业激励机制有专门大的作用，而且在我国目前的政策条件下，可为许多想实行职工持股打算的企业解决燃眉之急。职工持股信托是一种治理型信托，通过企业股权分红来获得收益，信托投资公司能够将那个信托品种进行市场细分，并投入专业理财和资本市场运作，使其在为受益职工分配收益的同时，也使其成为自己比较重要的收入来源。2对职工持股实践的意义通过对职工持股信托方案的介绍和分析，能够看出在我国现有的法律体系下，信托方案对治理层收购和职员持股是一剂良方，能够解决持股主体、融资、股权治理、双重征税、预留股份、股份内部转让和继承等专门多法律障碍。职工持股信托方案对职工持股