一个不知名的老师第二章民法性质

1、第二章 民法的性质民法是市民社会法民法是私法民法是权利法第一节 民法是市民社会法民法是市民社会的法，公法是政治国家的法，市民社会是相对于政治国家的概念。当出现市民社会和政治国家二元后，形成了对市民和公民的不同的法律要求。为满足市场经济的发展需要和对人性的关怀需要，将对市民社会中有关利益分配和保护的任务主要赋予民法调整。此为民法之本质。1、西塞罗认为市民社会指业已发达到出现城市的文明政治共同体的生活状况。 2、黑格尔认为市民社会是处在家庭与国家之间的差别的阶段。3、马克思认为市民社会是与政治社会相对应的，是特殊的私人利益关系的总和。 第一节 民法是市民社会法市民法的传统理念1、私权神圣 私权神圣

2、是指民事权利受到法律的充分保障，任何人或者任何权威均不得侵犯，并且非依公正的司法程序，不得限制或者剥夺。 （1）民事权利是自然和当然的权利 （2）民事权利系统是开放的 （3）私权神圣的重点在于人格权神圣和所有权神圣2、身份平等 民法平等指法律资格平等，也即权利能力平等。3、意思自治 意思自治指当事人依照自己的理性判断去设计自己的生活，管理自己的事务。存在两大前提，即自由和理性。第二节 民法是私法公法与私法的划分 1、区别的标准 对于区别的标准学术界有许多分歧，通说是凡规律国家或公共团体为其双方或一方之主体者之法律关系，而以权力服从关系为基础者为公法。仅规律私人间或私团体间之相互关系，而以平等关

3、系为其基础者为私法。 2、区别的意义 （1）反映现实生活中可以形成两个主体 （2）两条线都反映其基本特征 公法中双方当事人都受法律的强制性约束，而私法中双方是自由决策的，由自己承担责任。 （3）不同的程序加以适用 私法案件由普通法院（民事审判庭）管辖，使用民事诉讼程序。公法案件中，刑事案件由普通法院（刑事审判庭）管辖，适用刑事诉讼程序；行政案件，原则上须经行政救济程序，即由行政机关进行复议，向法院起诉则由行政法院（行政审判庭）管辖，适用行政诉讼程序。 第二节 民法是私法公法优位/私法优位 1、公法优位主义 认为公法的地位优于私法，私法被包括在公法之中。 它认为一切社会生活领域和一切社会关系，都

4、属于公法和公权利的作用范围，仅对于某些社会关系，划出一定的范围，授权当事人自己去处理，而国家对此仍保留撤回的权力，即国家中心主义的法律观。 2、私法优位主义 认为私法应居于优越地位，其根据为“社会契约论”，表现为法治国家的制度。 它认为公法设置的目的在保障人民的私权，人民的权利非因重大的正当事由及依法定程序，不受限制和剥夺。 3、长期以来我国都奉行一种“先刑后民”的观点，这是长期的重刑轻民的结果，对私权的保护非常的不利，意味着未实现真正的法治，仍然是国家权力凌驾于个人权利之上，所以现在主张私法优位而非公法优位。第三节 民法是权利法民法学中所涉及的内容都是以权利为中心构建起来的。民法的重要内容就

5、是规定和保障民事主体的合法民事权利，它的一切制度都以权利为轴心建立起来，如规定了权利的主体（自然人、法人、合伙）、行使权利的方式（法律行为和代理）、民事权利的种类、权利保护的方式（民事责任）、权利保护的时间限制（诉讼时效）等内容，这完全是一个以权利为中心的体系。第三节 民法是权利法民法中法条的规范性质，任意性、授权性规范居多。这类法律规范规定具有肯定内容的权利，如人格权、身份权、物权、债权等，被授权者有完成这样或那样的积极行为的权利。以授权性规范为主体的民法，重在鼓励民事主体积极进行活动并对这种活动加以引导。因此，民法是以权利为本位的法，民法学就是权利之学。 第三节 民法是权利法立法目的：将宪法中保障人权这一条具体化。 民法作为权利法是实现人权的手段，人权是作为人所应有的权利，它只