论经济合同效力的确认

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2、关键词经济合同;要件;效能中图分类号D923.6文献标识码A文章编号10003541(2000)02004805根据第二条、第三条、第四条、第五条、第七条规定,经济合同应具备以下四个要件:(一)经济合同当事人、经办人和代理人的资历要合法;(二)经济合同的内容必需符合国家的法律、行政法规,不得违背国家利益或者社会公共利益;(三)合同当事人必需平等自愿,协商一致,意思表示真实;(四)合同的方式和主要条款必需完备。具备了上述四个要件的经济合同,为有效合同。但现实生活中,这种从内容到方式都非常完备的合同是不多见的。对于那些为数众多、要件残缺的经济合同,其效能应如何确认?实际界认识不一,本文仅就这一问题

3、谈一点个人看法。一、经济合同当事人、经办人和代理人的资历要合法根据第二条规定,“本法适用于平等民事主体的法人、其他经济组织、个体工商户、乡村承包运营户相互之间为实现一定经济目的,明确相互权益义务而订立的合同。可见,经济合同的主体必需具有法定主体资历,也就是主体要合格。这是经济合同与普通民事合同相区别的重要标志之一,也是人民法院或者仲裁机构审查合同能否有效的一个重要规范。1.法人主体。根据我国第三十七条的规定,作为法人的社会组织该当具备以下四个条件:(1)依法成立;(2)有必要的财富或者经费;(3)有本人的称号、组织机构和场所;(4)可以独立承当民事责任。只需同时具备了法人的上述四个条件的社会组

4、织方能以法人名义对外签署经济合同。反之,凡是不具备上述四个条件的社会组织就不是法人,即不具备法人资历,虽然能够具备其他主体的条件并以其他组织、个体工商户、乡村承包运营户的名义来签署经济合同,但是不能以法人名义签署经济合同。假设他们以法人名义对外签署经济合同,属经济合同主体不合格。该当确认所签署的经济合同无效。2.其他主体。其他经济组织、个体工商户、乡村承包运营户虽然不具备法人资历,但是在依法获得营业执照后也就依法获得经济合同当事人的资历,可以在国家允许的个体工商户和乡村承包运营户的业务范围内依法签署经济合同。假设未经依法核准登记并领取营业执照,即以其他经济组织、个体工商户、乡村承包运营户名义签

5、署的经济合同该当确以为无效。上述经济合同当事人在具备法定主体条件后所答订的经济合同能否就必然有效呢?这里还有一个运营目的和运营范围的问题。根据第四十二条规定:“企业法人该当在核准登记的运营范围内从事运营。第七条规定:违反法律、行政法规的经济合同无效。因此,经济合同当事人只能根据同意业务范围,或者依法享有的组织活动的范围签署经济合同。凡是超越运营范围签署的经济合同都是无效合同。这曾经为我国现行法律所明确规定,也是当今世界各国的惯例。第四十二条规定是强迫性规范,不允许以任何方式加以变卦或违反。经济合同当事人假设违背其目的或擅自改动或扩展其运营范围就会导致合同无效的后果。经济组织之所以要在其运营范围

6、内进展经济交往,签署经济合同,是由于企业的运营范围决议了企业的消费规模、技术条件和原资料的来源。经济组织超出这个范围订立经济合同,那么就会使合同的履行得不到可靠的保证,妨害买卖平安。假设企业需求变卦或扩展运营范围,根据我国第四十四条的规定,必需向登记机关办理登记并公告,在未办理必要的法定手续前,擅自变卦或扩展运营范围而签署的经济合同应属无效。假设经济合同是企业法人的法定代表人、其他经济组织的主要担任人授权的其他经办人或者委托的代理人代为签署的,在审查合同主体能否具有法定资历的同时,还应留意审查经济合同签署人能否具有代理人、经办人的资历。普通情况下,经济合同该当由法人的法定代表人、其他经济组织的

7、主要担任人签署。但是经法定代表人、主要担任人授权的经办人或者委托的代理人也可以签署经济合同。根据第六十三条规定:“公民、法人可以经过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为,承当民事责任。第十条规定:“代订经济合同,必需事先获得委托人的委托证明,并根据授权范围以委托人的名义签署,才对委托人直接产生权益和义务。法定代表人或者主要担任人在授权所属职能部门的担任人或业务人员签署经济合同的同时,必需求有授权委托书,委托或者授权证明中明确当事人双方称号、委托事项、权限和期限等,并且应在授权范围内以委托人的名义签约。被委托人超越授权范围订立的

8、经济合同所带来的法律后果该当由代理人本人承当。在一些单位委托本单位业务人员或聘请外单位人员签署经济合同但未给予正式的、完备的授权委托书的情况下,对合同答订人的代理资历和代理权限,该当作详细分析:1.合同签署人用委托单位加盖公章的空白合同书,或者用委托单位的合同公用章签署合同的,应视为委托单位授予合同签署人代理权。因此,在这种情况下所签署的经济合同应确以为有效。2.合同签署人持有委托单位出具的订立合同或者联络业务的引见信签署经济合同的,应视为委托单位授予合同签署人代理权。因此,在这种情况下所签署的经济合同应确以为有效。3.合同签署人未持有委托单位的任何委托证明文件所签署的经济合同,假设委托单位未

9、予盖章,在这种情况下,该当确认所签署的经济合同无效。但是假设委托单位曾经开场履行,该当视为委托单位对合同签署人的代理权曾经予以追认,因此,在这种情况下所签署的经济合同有效。但是假设委托单位不予成认,根据第六十六条之规定:“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为,只需经过被代理人的追认,被代理人才承当民事责任。未经追认的行为由行为人承当民事责任。第七条规定:“代理人超越代理权签署的合同或以被代理人的名义同本人或者同本人所代理的其他人签署的合同是无效的。二、经济合同的内容该当符合法律、行政法规,不违背国家利益或者社会公共利益根据第四条规定:“订立经济合同,必需遵守法律和行政法规。任何单位和个

10、人不得利用合同进展违法活动,扰乱社会经济次序,损害国家利益和社会公共利益,牟取非法收入。第七条规定:违反法律和行政法规、违背国家利益或者社会公共利益的经济合同是无效的。合同的内容合法指合同的标的、数量、价钱、履行方式等必需符合国家法律、行政法规,不得违背国家利益或者社会公共利益。这里的法律和行政法规,我以为是指国家立法机关公布的法律和国务院制定的行政法规中的强迫性规定。我国司法实际以为,确认非法合同无效是指“对于违反法律强迫性规定的合同依法确认无效,而不是违反任何法律、法规的任何合同都无效。对于违反非强迫性规定的普通行政管理规定的合同,普通并不用然无效。假设恣意扩展法律法规的范围,将各个部门、

11、各个地方所制定的各种文件均作为确认合同效能所根据的法律法规来对待,那么势必呵斥买卖中禁例如林,民事活动中处处圈套,行政干涉法力无边,当事人寸步难行。各国立法都确认了违反公序良俗或者公共次序的合同的原那么。我国虽未采用公共次序或者仁慈风俗的概念,但是确立了社会公益的概念。第五十八条规定:违反国家利益或者社会公共利益的民事行为无效。经济合同作为双方法律行为当然要遵守这一规定,否那么,假设经济合同当事人所签署的经济合同违反国家利益或者社会公共利益,就该当确认该经济合同无效。因此,经济合同内容能否合法是经济合同能否有效的决议性要件,它具有排除其他一切有效要件的效能。因此,人民法院和仲裁机构在确认合同的

12、效能时,要特别注重对合同内容的审查,并留意以下几点:首先,审查合同的标的能否违法。标的违法是指合同的标的物为国家法律、行政法规所制止。我国有关法律、政策法规对工商企业所运营的种类和范围都作了比较明确的规定,任何单位或个人都不得违反,否那么,签署的经济合同无效。比如,我国有关法律、行政法规严禁任何单位或者个人买卖毒品。假设违反这一规定,不仅所签署的经济合同无效,而且还要依法清查有关直接责任人员的法律责任。由此可见,合同的标的是我们审查合同内容能否合法的关键,经济合同标的违法,必然导致整个合同无效。其次,要审查合同的其他主要条款的内容能否违法。例如:合同标的质量规范要遵守和有关产质量量的法规的规定

13、,价钱条款要遵守及国家有关价钱的规定,等等。合同主要条款中假设有某一项条款违法,那么合同是全部无效还是部分无效?我以为不能一概而论。根据第七条规定的精神,合同主要条款中有部分条款违反国家法律、行政法规规定的,假设该条款涉及合同的本质,那么整个合同无效;假设不涉及合同的本质,对其他条款的效能也有影响的话,那么该条款规定的内容无效,其他部分依然有效。在经济合同主要条款中,普通说来,假设合同的标的涉及合同的本质,标的违法必然导致整个合同无效。而价钱、数量、质量、履行方式、违约责任等款项不涉及合同的本质,因此,其中某一项条款违法只会导致合同部分无效。再次,对为到达非法目的而签署的经济合同效能问题。以合

14、法方式掩盖非法目的的经济合同是指当事人经过实施合法的行为来掩盖非法的目的,这种合同又称“隐匿合同。这种行为就其外表看是合法的,但是外表行为只是到达非法目的的手段。这类经济合同,其方式是合法的,但却是为了到达非法的目的,因此也应确认其无效。上述三个方面不是孤立的,在处置详细案件时,假设把它们综合起来加以分析,合同的内容能否违法就比较容易确认了。三、经济合同双方必需平等自愿、协商一致、意思表示真实第五条规定:“订立经济合同,必需遵照平等互利,协商一致的原那么,任何一方不得把本人的意志强加给对方。这一原那么的精神,在于保证合同双方当事人处于平等的法律位置。违反这一原那么的经济合同是屡见不鲜的,例如:

15、采取欺诈、胁迫手段订立的合同;因艰苦误解而签署的合同;一方乘对方急需而签署显失公平的合同,等等。这些合同虽然都在不同程度上违背了当事人的真实意志,但由于违背的程度不同,因此在确认其效能时,也应区别对待。详细说来:1.采取欺诈、胁迫等手段订立的经济合同无效。这类合同,有的是在签约主体、履约才干或标的质量等方面故意制造假象或有意隐瞒真相,使对方上当上当而订立的合同;有的卖方用在市场上购得的合格品冒充本企业消费的不合格品,以此为样品欺骗购货方,搞欺诈合同;有的凭仗其特有的经济实力和运营权益,对业务上依靠于它的企业以中断“援助、停顿加工或撤回技术人员、设备等手段相要挟而签署的“霸王合同;还有的是上级指

16、点机关及其任务人员利用行政手段硬性推销滞销、残次商品而与下级单位签署的“老子合同等等。这些合同虽然欺诈或胁迫的方式不同,但都从根本上违反了平等互利、协商一致的原那么,完全违背了当事人的真实意志,因此根据第七条第二款的规定,应属无效合同。2.对艰苦误解和乘人急需签署的显失公平的合同,应根据受害方当事人的恳求确认无效。所谓艰苦误解而签署的经济合同就是合同一方当事人对合同的本质条件发生误解而签署的经济合同。所谓乘人急需而签署的显失公平的合同主要是指合同当事人一方利用对方的某种急迫需求而强使对方违背本意接受非常不利的条件,而使本人从中获得较大利益的经济合同。这两类合同能否有效所以要取决于当事人的恳求,

17、就在于合同当事人一方在签署合同时能否发生艰苦误解,能否乘其急需而又违背其本意,人民法院或合同管理机关是无法断定的,只需当事人一方本人提出并加以举证,方可加以确定。人民法院和管理机关在处置这两类案件时,对构成艰苦误解和显失公平的条件要严厉掌握。普通说来,误解只需在涉及合同的本质时,才干构成艰苦误解;同样,显失公平只需超出法律答应程度,才会导致合同无效的结果。假设只是普通误解或在法律答应限制内不甚公平的经济合同那么不宜认定为无效。四、经济合同必需具备法定的方式、履行法定的手续和其他有关法规对经济合同应具备的方式和应履行的手续都作了必要的规定,普通说来,经济合同该当条款齐备,责任明确,采取书面方式(

18、即时清结除外),对于一些重要的经济合同还要求履行公证或鉴证手续。假设当事人之间订立的经济合同不符合上述要求,其效能应如何确定呢?有人以为绝对无效,也有人以为原那么上有效,只是效能不完全面已。对于上述观念我不敢苟同。我以为对经济合同方式要件的审查,既不能脱离法律的规定,也不能忽视我国当前的实践情况。从法律规定的角度来看,对于不合法定方式和手续的合同原那么上应视为无效。否那么,规定合同的方式要件也就没有什么意义了。但假设就法律论法律,不思索我国目前法制不健全、法律知识不普及、方式不合要求者甚多这一实践情况,就会使大量本质上有效的合同得不到法律维护。这不免失之过严,同样不利于合同制的推行。因此,我以为审查合同的方式能否符合要求,必需结合其他有效要件综合分析,详细掌握。对于不具备法定方式和手续的合同,原那么上应认定为无效。但假设合同现实清楚,内容合法,曾经履行或部分履行,只是未采取书面方式或