公司重组中的债权人保护

1、.免费法律咨询3分钟100%回复上网找律师 就到中顾法律网 快速专业处理您的法律问题 9ask/souask/文章来源：中顾法律网：.；公司重组中的债务人维护提要: 由于公司债务人不享有股东对公司享有的表决权和广泛的信息获取权，公司债务人在公司重组格局中相对于股东处于天然的“弱势位置。为了维护债务人的合法权益，各国公司立法和法理中开展出了恳求解散公司、恳求返还违法分配所得、公司减资无效之诉或要求提供担保、恳求调查公司事务、公司合并异议等公司债务人异议权和公司重组中的强迫信息公开制度，我国在今后的立法中应自创这些制度。公司重组是指公司收买、合并分立、相互持股等行为，涵盖了公司的一切权、资产、负债

2、、雇员、业务等要素的重新组合和配置，以及这些要素之间相互组合和作用方式的调整。在现阶段，我国主要的公司重组方式有国有企业股份制改造、公司收买、公司的合并与分立、公司间的相互持股参股、资产置换、增资扩股、托管、外资嫁接、破产重组等等。公司重组将导致公司资本与构造的艰苦变化，其本质就是与公司有关联的各个主体之间利益的重新整合。因此法律规制的全部内容也相应表达为对各种利益冲突的衡平与协调。本文就着力讨论公司重组中债务人利益的维护。一、公司重组格局中债务人的“弱势位置股东有限责任是现代公司制度的基石。股东有限责任是指股东以其认购股份额和出资额为限承当责任的方式。股东仅以出资额及所持股份价额为限对公司承

3、当责任，而非对公司债务负有责任。股东有限责任相对于公司而言，属于直接的有限责任，但是相对于公司债务人而言，那么只能是间接的有限责任，公司债务人原那么上无权直接向股东发起清查有限责任的诉讼。股东有限责任在限制股东投资风险、鼓励投资方面发扬极大作用的同时，其最大的弊端就是把本应由股东承当的责任转嫁给了社会，尤其是债务人。股东有限责任制度将公司不能清偿债务的风险由股东转移给了公司债务人。因此，股东位置的变优是建立在债务人位置变劣的根底上的，股东有限责任使债务人在公司重组中处于不利位置。由此看来，债务人在公司重组博弈中处于天然的“弱势位置。公司债务人和公司股东是两种性质不同、权益义务有别、法律位置迥异

4、的利益关系主体。公司股东是公司的一切人，是公司的成员，享有作为此种根底位置的众多权益;而公司债务人仅仅是与公司签署契约并享用债务的人，他除了根据与公司订立的契约对公司享有传统民法所规定的债务人恳求权外，对公司不享有更多的权益。公司法明确规定股东作为公司的成员享有众多权益。在公司重组中股东相对于债务人的“优势位置明显表如今股东享有表决权和完备的信息获取权。经过表决权的行使，公司股东可以对公司重组中的事务和重要决议表示赞同或不赞同，也就是说公司能否重组、如何重组完全是由股东行使表决权来决议的，债务人没有发言权。股东经过信息获取权的行使，可以对公司的各种会议记录和公司文件如股东名册、股东会议记录、公

5、司财务报告和公司订立的契约予以查阅，从而确保公司信息对本人的公开。而债务人是无法获得如此完备详细的信息的。因此，债务人不能像股东一样享有表决权和完备的信息获取权也导致其在公司重组格局中处于“弱势位置。虽然，传统的商法实际以为，为股东营利是公司存在的独一目的。但在20世纪60年代以后，公司的绝对营利性目的被修正，公司被以为不能仅仅以最大限制地为股东们营利作为本人独一存在的目的，而该当最大限制地增进股东利益之外的其他一切社会利益。这种社会利益包括雇员利益、消费者利益、债务人利益、中小竞争者利益、当地社区利益、环境利益、社会弱者利益及整个社会公共利益等内容。2005年10月，我国的修订将公司的社会责

6、任写入了立法中，第5条规定：“公司从事运营活动，必需遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业品德，老实守信，接受政府和社会公众的监视，承当社会责任。因此，在公司重组中也应表达公司承当社会责任的理念，维护债务人的利益。为此，各国开展了公司重组中的债务人异议权制度和公司重组中的信息公开制度。二、公司重组中的债务人异议权制度债务人异议权是指公司在设立、合并、分立和运营管理等过程中出现严重损害债务人利益的法定情事下而对此提出异议，并恳求法院或主管机关予以处理，以维护本人合法权益的民事权益。各国债务人异议权主要有以下几种：1.恳求解散公司权。公司成立以后，本该仔细依法运营，以实现公司及社会利益之目的，但现

7、实中不乏一些公司本身设立目的不纯，或公司管理层或控股股东有非法图谋，因此其行为能够严重损害股东、债务人的利益的情况。在这种情况下，法律有必要赋予利害关系人恳求解散公司权，以维护本人和社会的利益。第824条规定了债务人的解散公司异议权。该条规定，法院在以下情形之下，在认定为确保公益不能允许公司的存立时，根据法务大臣或股东、债务人及其他利害关系人的恳求，可以命令公司解散：(1)公司的设立基于不法目的进展时;(2)公司没有正当理由自其成立之日起一年不开场其事业，或延续一年以上休止其事业时;(3)业务执行董事、执行官或执行业务的股东，在实施了脱离或滥用法令或章程规定的公司权限的行为或冒犯刑罚令的情形下

8、，虽然遭到法务大臣发出的书面警告，依然继续或反复实施该行为时。我国可自创日本商法典规定，赋予债务人解散公司恳求权。这样就针对公司重组中经过设立不本质运营的空壳公司来转移负债公司财富的行为给债务人提供了一条救援通道。2.恳求返还违法分配所得权。公司运营之盈利必然分配于众股东，但公司分配须严厉依法进展，而并非说公司可以依本人的志愿恣意分配。公司进展不当之分配，必然意味着公司资产之不当减少，从而影响债务人未来可得债务本金和利息之归还。故此，许多国家(地域)公司法均对公司利润之分配有严厉程序规定，有的国家(地域)还规定，公司如违反该规定而进展了违法分配，债务人可以要求返还。如第461条第1款规定，公司

9、向股东交付的金钱等的账簿价额的总额，不得超越该行为生效日的可分配额。第462条规定：在股份公司违反前条第1款规定实施了同款各项所列行为的情形下，因该行为接受了金钱等的交付者和执行了有关该行为职务的业务执行者及该行为在以下各项所列情形下该各项规定者，对该股份公司，连带地承当支付与接受该金钱等的交付者接受交付的金钱等的账簿价额相当金钱的义务。第463条第2款规定，股份公司债务人可对应承当义务的股东，要求支付与其接受的交付的金钱等的账簿价额相当的金钱。我国现行没有明确规定债务人恳求返还违法分配所得权。从维护公司资本充实、稳定，维护公司债务人利益角度，我国应在今后自创他国阅历规定债务人恳求前往违法分配

10、所得权。这样，对借公司重组、资产重组之机大肆侵吞公司财富的行为能起到债务人监管的作用。3.公司减资无效之诉或要求提供担保权。为维护公司债务人利益，各国公司法普通规定公司资本的减少，必需经过严厉的法定程序。如第447条到449条专门规定了“资本金额的减少要求;专章有“减资措施规定(第222条至228条)。假设公司债务人以为公司减资不当，有损于本人的合法权益，这时其可以提起减资无效之诉或要求公司提供担保，如第380条规定了减资无效之诉。我国规定了公司减资时债务可以要求提供担保。4.恳求调查公司事务权。公司债务人是公司的局外人，普通是难以深化了解公司内部事务的。债务人普统统过公司公告等公开信息和有关

11、合同获得公司有关信息，因此，对于公司没有公开或合同内容要求之外的东西，债务人往往是无能为力的。为防止由此给相关利益呵斥不用要的损害，有的国家和地域规定了债务人等恳求主管机关调查公司有关事务的权益。我国应赋予债务人恳求国家有关机关调查公司事务恳求权，在相关条文中规定债务人恳求国家有关机关对公司某些事务予以调查的权益，这在公司重组中对维护债务人权益是非常必要的。5.公司合并异议权。公司在运营过程中因运营环境变化而能够出现合并之事，而合并不可防止地要影响到公司债务人的艰苦利益，故各国(地域)公司法都对公司合并有严厉要求，特别要求公司合并时必需予以公告，以维护债务人的利益。在公司合并中，债务人享有异议

12、权，此时公司该当向债务人进展清偿或提供相应的担保。但法律对债务人异议权的行使也规定了一定的条件。我国也规定在公司合并中，债务人享有异议权。我国规定，债务人应自接到公司合并的通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。债务人异议的构成条件，也即公司向异议债务人进展清偿或提供担保的条件，除了债务人主体合格外，一个重要的要件就是其债务能否因合并而遭到危害。对此，主要有以下两种做法：一是以合并对其债务产生危害为异议的构成要件。这种做法即债务人提出的异议申诉并不自然成立，只需在债务遭到合并危害的情况下，债务人异议才有效成立，才产生公司对其清偿债务、提

13、供担保的后果。二是对异议权的成立不设定条件。只需债务人按要求提出异议，该异议就当然成立，当事公司就应对债务人债务进展清偿或提供担保。这种做法实践上是承诺债务人的无条件的、自在的异议权。我国未对异议权的成立设定条件，只需债务人提出异议，无论缘由为何，公司均该当对债务人清偿或提供担保。这种做法与重组中债务人维护的根本原那么适度维护债务人，平衡债务人维护与公司利益、股东利益以及重组效率的原那么相悖。同时在实际中往往会导致债务人滥用异议权，从而影响重组的运作。三、公司重组中的信息公开制度随着信息社会的到来，信息在当今社会中所起的作用也日益重要。从实际上说，信息公开、信息共享及平等获取信息应成为每个参与

14、市场活动的公民理所该当享有的权益，这也是市场机制日益走向成熟与规范的重要标志之一。公司债务人相较于股东、公司管理者，明显处于信息弱势位置。对债务人的而言，要求公司重组信息公开的意义在于补偿债务人的信息弱势，包括经过资本市场进展的公司重组信息公开和经过资产市场进展的资产重组信息公开。我国对公司重组行为中的合并、分立、减资等都明确规定要公告或通知债务人。同时，上市公司本身即有继续性公开信息的义务，对公司重组活动的信息公开要求属于上市公司信息公开要求的一种。对公司重组中上市公司的信息披露，我国及相关法律亦有规定。然而，虽然我国的和证监会对上市公司的信息披露作了方方面面的规定。但是，实际中上市公司信息

15、披露的虚伪、滞后、不完好、前后不一致等景象广泛存在。如有的上市公司因其从事的某些运营属于过度投机，风险较大，唯恐股东和债务人对此警惕，因此在财务报告中对此类问题一笔带过，统称之为“对外投资收益。有的上市公司非主营业利润已超越80%，仍对其业务主要来源不置一词。该当阐明，对公司(企业)重组信息公开的要求主要并非旨在维护债务人。上市公司信息面对的是公司投资者，信息公开是为了维护股东利益不受运营者损害，或是小股东的利益不受大股东损害。国有产权转让信息公开那么旨在防止“黑箱作业，防止以国家资产中饱私囊。但是，债务人也是公司的投资者，“股东利益最大化并不能合理化忽视债务人利益。并且，维护债务人利益本身也

16、是国企改革规范化和市场化的必然要求，尤其是我国国企资产重组实际中不告知债务人或是故意误导债务人的情况并不少见，信息公开是不该当略过债务人的。笔者以为，针对我国当前公司重组中的信息公开现状，从维护债务人角度，应该从以下几个方面思索和建立公司重组中信息公开制度：1.对于公司合并，企业至少该当披露：(1)被合并公司的称号和简况;(2)以股权交换所实施的合并，应支持股权交换的比率;(3)会计处置上的有效合并日;(4)公司合并对运营成果的影响，如并入的利润、主营业务的变动;(5)收买的有表决权股份及所花的代价;(6)合并报表中合并差价所包含的内容及增减变动;(7)合并协议中规定的能够发生的付款、政府拨付的职工安顿费、承诺事项以及会计处置方法。2.对资产置换的性质及损益确实认也应作出严厉的规定。该当要求披露资产置换的金额及置换的目的、置换所产生的损益;有否置换后的回购协议及回购协议的条款;还该当披露转让股权所产生的损益。3.要求控股合并的企业公布购并日财务报表。4.社保基金理事会在对划拨国有股进展重组时，该当履行规定的信息披露义务。与买卖相对人进展资产买卖或对设在资产上的权益进展重新设定时，该当履行证券买卖所股票上市规那么规定的相关义务。5.重组方的信息披