文档：律师在并购中的法律尽职调查

1、.：.；律师在并购中的法律尽职调查一. 尽职调查的缘由尽职调查的目的是使收买方尽能够地发现有关他们要购买的股权或资产的全部情况，使收买方获得有一种平安感，他们需求目的公司被并购方准确的资产和债务情况。从收买方的角度来说，尽职调查也就是风险管理。对收买方存在着各种各样的风险，卖方通常是有着很清楚的了解。因此，收买方有必要经过实施尽职调查来补救买卖双方在信息获知上的不平衡。在并购中，收买方能够存在包括但不限于以下法律风险：1. 目的公司的主体资历和行为才干以及行为程序在买卖中的合法有效性，这能够导致整个并购是无效的；2. 目的公司存在防御收买的条款、内容或规定，能够导致并购不能继续进展或本钱添加的

2、情况；3. 董事会的控制权转移问题，确保收买方对目的公司的实践控制事宜；4. 因并购发生的职工、董事、经理补偿、补贴情形，这涉及公司控制权转移需求估计的本钱；5. 目的公司赋予企业资产的价值差别以及权益完好和法律瑕疵风险，以准确评价收买价款及风险；6. 注册获得和答应获得知识产权的合法有效性及存在或能够存在的侵权事宜；7. 关键合同或承诺普通基于协作方的身份和良好位置，在交换后，能够因此导致目的公司失去该份合同及承诺，如目的公司重要职员、供应商和客户能否会继续留下；8. 或有负债导致不可确定性的本钱承当；9. 能够存在的行政责任风险，严重将导致目的企业被罚款、限期整改、停业等致命性后果；10.

3、 目的公司资产、财务帐册、文件的真实有效性；二. 尽职调查的开展尽职调查的范围很广，调查对象的规模亦千差万别，每一个尽职调查工程的内容都有所不同。尽职调查普通发生在协作双方签署框架协议或意向协议之后开展，尽职调查通常需阅历以下程序：1. 由买卖双方共同就工程签署协作意向书，并由收买方对卖方的资产及运营情况进展初步的了解；2. 由买卖双方共同组建任务组担任整个并购过程的协调和谈判任务。3. 由收买方指定一个由专家组成的尽职调查小组通常包括律师和会计师。4. 由收买方与卖方签署“收买框架协议以及“严密协议。5. 由收买方聘请专家小组预备一份尽职调查清单。6. 目的公司根据调查清单把一切相关资料搜集

4、在一同并预备资料索引。7. 能够的话，指定一间用来放置相关资料的房间。8. 由收买方聘请的顾问作出尽职调查报告，简要引见对决议目的公司价值有重要意义的事项。尽职调查报告应反映尽职调查中发现的本质性的法律事项。9. 对于规模较小的买卖而言，上述程序可以简化。通常，卖方或者目的公司本身会自行协助收买方获得和审查相关文件资料，并且基于经济和时间角度思索，普通调查可由卖方提供文件的复印件，直到尽职调查完成以后并且各方已就买卖的根本条件达成一致，由收买方对原件进展核对。三. 尽职调查的内容通常情况下，法律尽职调查应囊括以下几个方面： 1. 目的公司的主体资历：主要调查其成立情况、注册登记情况、股东情况、

5、注册资本交纳情况、年审情况、公司的变卦情况、有无被吊销或注销等情况。2. 目的公司的成立合同、章程：关注该合同与章程中能否有下述防御收买的条款、内容或规定；能否存在有关兼并、收买或者其他能够导致公司控制权转移的艰苦买卖都需求经过公司股东绝对多数票的赞同方才可以实施；能否存在制止改换董事或轮任董事的限制，确定可否在并购后获得对董事会的控制权；能否存在高薪补偿被解雇的高级管理人员及股权权益方案，以正确分析目的公司被并购的难易程度，以及并购费用能否会增大或增大到什么程度。3. 目的公司的董事会决议、股东大会决议、纪要等：在兼并的情况下，按照公司法的规定，是一定要有相应的董事会和股东大会决议的，这个程

6、序必不可少。律师就要留意审查有关的董事会与股东大会决议能否依法作出，有无到达法定的或章程中规定的赞同票数，投票权能否有效等，以确保程序上无瑕疵。4. 目的公司的资产：本项所述资产是指目的公司的土地及房产设备等有形资产。4.1. 土地与房产的价值取决于其权益如何。重点调查土地房产的用途如何、能不能转让、运用权或一切权期限多久、权益能否完好受限、有无瑕疵、有无能够影响该权益的*，如政府征用、强迫搬迁等在短期内发生，获得该权益时的对价能否已付清，有关权益的证书能否已获得，有无出租或抵押，出租或抵押的条件如何等等；4.2. 有关机械设备，需求留意的一是其来源，性质；二是其转让限制；三是有关转让手续的办

7、理。4.3. 律师对此审查的意义在于事先发现或理顺目的公司的产权关系，事先发现问题并提出处理问题的方法，确保并购方获得的目的公司的财富关系清楚明白，权益完好无瑕疵，无法律上的后遗症。5. 知识产权：在一些目的公司中，以知识产权方式存在的无形资产较其有形资产能够更有价值。对于一切知识产权的审查是保证并购方在收买之后能继续从中受害，同时还该当留意能否存在有关侵权诉讼，以准确评析能够存在影响权益的风险。6. 关键合同与合同承诺：6.1. 大多数公司都有假设干对其胜利至关重要的关键合同，在此类合同一如规定在一方公司控制权发生变化时可以允许终止合同，那么对于收买方应慎重思索收买安排。类似的情形还可以发生

8、在企业过于依赖于某位个人的专业技术知识或阅历的时候。6.2. 收买方还该当确定目的公司在近期作出的合同承诺，有没有与收买方本人的业务方案不相一致的，诸如向新的消费线或新企业、或合资企业提供资本、卖掉关键专利和版权，与供应商或客户签署新的长期合同，向雇员许愿新的高额报酬或股份期权安排等。6.3. 另外，还要特别留意贷款、抵押合同、担保合同、代理合同、特许权运用合同等，看看内中能否有在目的公司控制权发生变化时，就得提早履行支付义务，或终止运用权或相关权益等的规定。审查此类规定，就是要权衡并购完成后能否会因并购而使并购人丧失某些预期利益或权益。7. 目的公司的职工安顿：在这方面，主要问题是所提供的福

9、利程度以及终止合同前所需求的通知时间以及能够的赔偿。8. 目的公司的债务债务情况：目的公司的债务可分知的债务与潜在的债务。潜在的债务主要包括或有负债，税收与环保责任都属于或有负债中的内容。8.1. 对税收调查而言，应注重调查已纳税情况、有无欠缴款、有关目的公司方面的税收国家能否有调整性、做优惠性规定等，以防止并购方将因承当补税和罚款而增大的负担。8.2. 对环保的调查，包括目的公司的运营产品、运营场地与环保的关系，与目的公司有关的环保规定、当初公司设立时如何经过环保审查、如今目的公司有无违反环保规定，对空气和水的排放、废物的存储的处置、对有关答应证和答应的遵守、有毒危险物质对场地和地下水的污染

10、等，环保部门有无发出整改制裁通知等。以防止环保产生的罚款、限期整改、停产等责任。8.3. 目的公司的负债，无疑会增大并购方的责任，而或有负债与当时已有争议，不久的未来一定会提起诉讼的情况更会为并购方的责任带来不确定性。这些责任虽然不能躲避，但可以在弄清后作为法码从应付卖方的款项中作相应扣除或由卖方提供相应的担保以减轻并购方的风险。9. 艰苦诉讼或仲裁：律师当然需求了解，能否有诉讼或仲裁程序影响到目的公司，包括实践进展的、即将开场的或者有能够产生的程序。这些诉讼或仲裁有多少宗？标的多大？进展情况如何？能够的结果会如何等？在涉及巨额索赔要求，诸如环境污染、产品责任或雇主责任等方面的索赔的情况下，并购能否还应继续进展，就需求仔细斟酌。10. 必要的同意文件：凡涉及到国有股权转让、专营