2021年新《建设工程施工合同司法解释(一)》逐条解读6鉴定课件

1、新建设工程施工合同司法解释（一）逐条解读-6鉴定XXX第1页，共39页。目录CONTENTS010203不予工程造价鉴定情形专业咨询意见的法律效力鉴定范围的确定04法院在鉴定中的释明权05法院审判权与鉴定权关系06鉴定意见质证第2页，共39页。不予工程造价鉴定情形01第3页，共39页。【条文】第二十八条 当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，人民法院不予支持。第4页，共39页。【解读】本条是关于建设工程施工合同约定按照固定价格结算工程款时，限制当事人申请工程造价鉴定的规定。固定价有两种，一种是固定总价，一种是固定单价。第5页，共39页。当事人约定按照固定总价

2、结算工程价款时，在无合同约定的可调因素时，工程价款就是合同约定的固定总价，此时当事人申请工程造价鉴定的，并无意义，人民法院不予准许。第6页，共39页。当事人约定按照固定单价进行结算工程价款的，如平方米包干1200元/平方米，则工程价款=固定单价*工程量。当事人对工程量有争议，可以通过鉴定的方式确定。第7页，共39页。【条文】 第二十九条 当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议，诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的，人民法院不予准许。 第8页，共39页。【解读】本条规定了当事人在起诉前已达成结算协议后不得在诉讼中又申请鉴定。根据民事诉讼法司法解释第121条的规定，当事人提出鉴定申请的，

3、人民法院需要就鉴定事项对证明待证事实有无意义，即鉴定的必要性进行审查。第9页，共39页。若当事人已经就工程价款结算达成了协议，表明当事人已自愿达成结算方面的合同，根据诚实信用原则，当事人不得反悔。结算协议对双方当事人均具有约束力，一方当事人在诉讼中又申请对工程造价进行鉴定的，相当于违背了双方已经达成的结算协议。第10页，共39页。此时，当事人提出的鉴定申请已无意义，人民法院应按照当事人达成的结算协议认定工程价款。第11页，共39页。专业咨询意见的法律效力02第12页，共39页。【条文】第三十条 当事人在诉讼前共同委托有关机构、人员对建设工程造价出具咨询意见，诉讼中一方当事人不认可该咨询意见申请

4、鉴定的，人民法院应予准许，但双方当事人明确表示受该咨询意见约束的除外。第13页，共39页。【解读】本条是关于诉讼中一方当事人不认可诉前共同委托鉴定意见应如何处理的规定。当事人在诉讼前共同委托有关机构、人员对建设工程造价出具的意见，本质上属于专业咨询意见，不属于民事诉讼法第63条规定的鉴定意见，不当然具有司法鉴定意见的效力。第14页，共39页。进入诉讼后，一方当事人不认可之前的造价咨询意见而申请鉴定的，人民法院应予准许。但是，如果当事人之前已明确表示均受该咨询意见约束的，相当于双方达成了委托他人结算的协议，双方均应遵守。第15页，共39页。在这种情况下，如果一方当事人反悔，并在诉讼中又申请鉴定的

5、，人民法院不应准许。第16页，共39页。鉴定范围的确定03第17页，共39页。【条文】第三十一条 当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外。第18页，共39页。【解读】本条是关于当事人对部分案件事实有争议时如何确定鉴定范围的规定。本条规定的核心在于非必要不全部鉴定，即尽量限缩鉴定的范围。第19页，共39页。当事人仅对部分事实有争议的，如工程造价中仅对其中某一子项有争议，则仅对争议部分进行鉴定，不全部鉴定。如果争议事实范围不能确定，或者当事人请求进行全部鉴定的，人民法院可以根据案件情况决定是否进行全部鉴定。 第20页，

6、共39页。法院在鉴定中的释明权04第21页，共39页。【条文】 第三十二条 当事人对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明。当事人经释明未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果。第22页，共39页。 一审诉讼中负有举证责任的当事人未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料，二审诉讼中申请鉴定，人民法院认为确有必要的，应当依照民事诉讼法第一百七十条第一款第三项的规定处理。第23页，共39页。【解读】本条是关于人民法院在鉴定中释明权的行使以及一审程序中当事人不申请鉴定二审还能

7、否鉴定的规定。包含三方面的内容：一是何种情形下人民法院需要向当事人进行释明需要鉴定；第24页，共39页。二是负有举证责任的当事人不申请鉴定或虽申请鉴定但不支付鉴定费用或不提供相关材料应承担举证不能的法律后果；三是一审未完成举证二审又申请鉴定时，人民法院如何处理。民事诉讼法第64条的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第25页，共39页。故建设工程造价、工程质量、工期、工程修复费用等事实，负有举证责任的当事人可以向人民法院申请鉴定。但实践中有的当事人囿于法律知识不足、不愿交纳鉴定费用等原因，不申请鉴定。第26页，共39页。这种情形下，如果人民法院认为相关专门性问题需要鉴定，应当向当事人

8、释明鉴定的必要性以及不进行鉴定可能要承担的法律后果，如果在人民法院释明后，当事人仍然不申请鉴定，或者虽申请鉴定但不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料的，当事人应当承担举证不能的法律后果。第27页，共39页。本条第二款的内容主要是程序方面的，规定一审诉讼中负有举证责任的当事人未对相关事项申请鉴定，如果在二审程序中又申请鉴定的，根据民事诉讼法及民事诉讼法司法解释关于逾期提供证据问题的规定，人民法院不能一概驳回其鉴定申请，而要区分情形。如果不鉴定不能查清案件基本事实的，人民法院应准许当事人二审提出的鉴定申请。第28页，共39页。法院审判权与鉴定权关系05第29页，共39页。【条文】第三十三条 人民法

9、院准许当事人的鉴定申请后，应当根据当事人申请及查明案件事实的需要，确定委托鉴定的事项、范围、鉴定期限等，并组织当事人对争议的鉴定材料进行质证。第30页，共39页。【解读】人民法院准许鉴定申请后应当确定委托鉴定事项及组织当事人就争议的鉴定材料质证。建设工程鉴定专业性强、复杂程度高，技术问题和法律问题交织在一起，如果法官不能有效地行使审判权，容易出现过分依赖鉴定意见、“以鉴代审”的问题。第31页，共39页。为避免上述情况的发生，本条明确规定了在委托鉴定过程中，对当事人的鉴定申请是否准许，鉴定的范围、依据、期限等鉴定事项均属于人民法院的审判权，应当由人民法院确定。第32页，共39页。同时，特别强调了

10、作为鉴定根据的鉴定材料必须经过双方当事人质证。实践中应注意以下几个层次：（1）当事人提出鉴定申请后，是否准许鉴定由人民法院决定。（2）委托鉴定的范围、依据、期限等事项应由人民法院确定。第33页，共39页。（3）人民法院在确定委托鉴定的事项时，应当根据当事人申请及查明案件事实的需要确定。（4）有争议的鉴定材料应当经过双方当事人质证。（5）鉴定材料质证程序应由人民法院组织进行。第34页，共39页。鉴定意见质证06第35页，共39页。【条文】第三十四条 人民法院应当组织当事人对鉴定意见进行质证。鉴定人将当事人有争议且未经质证的材料作为鉴定依据的，人民法院应当组织当事人就该部分材料进行质证。经质证认为不能作为鉴定依据的，根据该材料作出的鉴定意见不得作为认定案件事实的依据。第36页，共39页。【解读】本条规定了人民法院应当组织当事人对鉴定意见进行质证。2020年9月1日最高人民法院关于人民法院民事诉讼中委托鉴定审查工作若干问题的规定第二、对鉴定材料的审查规定：“4.未经法庭质证的材料（包括补充材