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文档简介
1、2014 年民事法冲刺资料考点一(一)知识点标的1.民事法效力范围:在我国领域内进行民事,必须适用我国民事法。2.关系。标的:裁判的对象,指当事人发生争议并请求进行裁判的民事权利义务标的物 VS请求3.(二)甲向:一方必定是题要求乙偿还借款 10 万元,下列说法正确的有?1A.10 万元借款属于本诉的标的B.乙向甲偿还 10 万元借款及同期存款利息C.甲乙的债权D.本案中的关系是的审判对象仅发生在甲和乙之间考点二 诉的分类(一)知识点(二)题关于诉的分类,下列说法错误的是?2甲丙甲丙考点三乙,要求确认甲乙之间的关系无效,此诉属于确认之诉丁,要求其返还自己的汽车,此诉属于给付之诉乙,以违约为由,
2、要求解除合同,此诉属于变更之诉违约为由,要求继续履行合同,丁辩称合同根本不存在,此诉属于确认之诉反诉(一)知识点1.概念、要件与处理(1)概念:独立的诉,与本诉相对应。(2)要件:本诉的对本诉的提出;本诉与反诉具有牵连关系;在本诉进行中提出;向受理本诉的程序。提出,且受诉对反诉有管辖权;反诉与本诉适用同(3)对反诉的处理:一审中:只能在举证期限届满前提出,可以合并。二审中:调解不成,告知当事人另行2.考法。【民诉意见 184 条】(1)再审用二审程序时的反诉,按照二审方式。:C。A 项中 10 万元借款是标的物;的出当事人的请求,故B误;1必有,D误。:D。D 项属于给付之诉。2分类定义内容确
3、认之诉只求确认,不求给付积极的确认之诉与消极的确认之诉给付之诉先确认,后给付物的给付、金钱给付、行为给付变更之诉现有关系进行变更改变或消灭现有的标的物具有争议的民事权利义务关系指向的对象。请求时具体的主张。裁判以请求为限,不得诉讼请求的范围,这也是私法自治的体现。(2)牵连关系的判断:基于同一事实、基于同一【相关法条】民诉意见第 184 条:在第二审程序中,原审、基于某种权利义务。增加独立的请求或原审提出反诉的,第二审可以根据当事人自愿的原则就新增加的请求或反诉进行调解,调解不成的,告知当事人另行。(二)题关于反诉,下列说法正确的是?3A.一审中, B.一审中,C.二审中,的反诉应当在举证期限
4、届满前提出提出反诉的,提出反诉的,应当进行调解,调解不成的,告知当事人另行应当进行调解,调解不成的,发回重审中提出要求甲返还借用自己汽车的请求,一审D.甲乙偿还借款 5 万元,乙在可以作为反诉合并考点四 民事(一)知识点基本原则【相关法条】民诉第 13 条:民事第 112 条:当事人之间应当遵循诚实信用原则。串通,企图通过、调解等方式他人合法权益的,人民法院应当驳回其请求,并根据情节轻重予以罚款、拘留;的,依法刑事责任。被执行人与他人串通,通过、仲裁、调解等方式逃避履行法律文书确定的义务的,应当根据情节轻重予以罚款、拘留;的,依法刑事责任。、裁定,第 208 条:院对下级院对各级已经发生法律效
5、力的已经发生法律效力的人民、裁定,发现有本法第二百条规定情形之一的,或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的,应当提出抗诉。:A。一审反诉合并,二审反诉先调解,调解不成,告知另行,故B、C误,D 项不具有3牵连关系,不反诉。原则内容权利原则某些权利相同;某些权利相对。同等与对等原则同等原则:外国或无国籍当事人与我国当事人有同等的权利义务对等原则:外国限制我国当事人的,我国给予同样的限制辩论原则口头或;实体方面、程序方面还可以方面;贯穿整个审判程序(一审、二审、再审),但特别程序、非讼程序、执行程序无法辩论;辩论权是当事人最基本的权利,证人没有辩论权。处分原则可以实体也可以程序,例如调解协议内
6、容只要不违法可以超出决的内容出的请求范围。诚信原则贯穿整个民事活动,对当事人、参加人、都有约束力,体现在对中的、执行中的的惩处。【民诉 13 条、112 条、113 条】监督原则监督范围:由民事审判活动变成民事活动监督的内容:生效的书、裁定书、调解书,增加了对调解书的监督;审判的违法行为;执行活动监督方式:抗诉加建议【民诉 208 条】监督的启动:从主动监督到当事人可以请求抗诉【民诉 209 条】地方各级人民院对同级已经发生法律效力的、裁定,发现有本法第二百条规定情形之一的,或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的,可以向同级提提出抗出建议,并报诉。人民院备案;也可以提请人民院向同级各级人民
7、院对审判监督程序以外的其他审判程序中审判的违法行为向同级人民提出建议。第 209 条:有下列情形之一的,当事人可以向人民院申请建议或者抗诉:(1)人民驳回再审申请的;(2)逾期未对再审申请作出裁定的;(3)再审、裁定有明显错误的。人民院对当事人的申请应当在三个月内进行,作出提出或者不予提出建议或者抗诉。建议或者抗诉的决定。当事人不得再次向人民院申请(二)题1.关于民事的基本原则,下列表述正确的有?4A.辩论原则适用于所有民事程序B.当事人就争议达成调解协议的,应当准许C.根据处分原则,可以随时撤诉D.当事人应遵循诚实信用原则2.关于人民院的权利,下列表述不正确的是?5A.人民 B.人民C.人民
8、院仅对民事审判活动实行法律监督院可以根据当事人的申请向院可以对调解书进行监督提起抗诉D.地方各级人民考点五 管辖(一)知识点1.级别管辖院可以向同级人民院提出建议2.管辖权转移(二)1.下列题,不属于中级管辖的有?6:D。不是所有的程序都能辩论,故A 错误;调解协议内容违法的,后,不能随意撤诉,C 错误。不予准许,故B 错误;开庭4:A。院对整个民事活动进行监督,故A误。5分类级别内容移送管辖同级别不同地域间的;不同级别间的无管辖权向有管辖权移送或其他有管辖权的先,只能移一次管辖权转移下级向有需要向下级确有必要;经其批准级别内容基层第一审原则上由基层管辖;特别程序、督促程序、催告程序、简易程序
9、。中级;在本辖区有影响的;确定由中级管辖的;海事海商;对于仲裁协议效力有异议请求作出裁决的;申请撤销仲裁裁决的。高级本辖区影响在有影响的;认为应当由本院的。A.甲向仲裁机构申请仲裁,乙对仲裁协议效力提出异议并向B.C.D.对村委会不认可自己选民资格提讼申请撤销仲裁裁决的与德国人就价值两千万的轮船合同发生争议之间移送,符合法律规定的有?72.下列A.甲地发现对的没有管辖权,移送给乙地,乙地认为自己没有管辖权,又移送给甲地B.某县C.某市中级认为案情认为将的移送给案情简单,遂直接将转移某县,后甲县D.甲县件移送乙县、乙县对都有管辖权,甲县先发现案情复杂将案考点六 地域管辖(一)知识点:B。选民资格
10、由基层管辖。误;6:B。移送管辖只能移送一次,故A向下级移送,要经过批准,故C误。误;两个7以上都有管辖权时,先的管辖后不能再移送,故D分类内容一般地域管辖就;人数多,各住所地都有管辖权地管辖:对不 领域内的人提起有关 关系的 ;对下落不明或 人提起有关 关系的 ;被采取强制性教育措施人的 ;对被监禁人的 。合同纠纷一般管辖住所地或合同履行地,如果合同没有实际履行,当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的,应由住所地管辖。购销合同:以实际履行地为合同履行地加工承揽合同、租赁合同、融资租赁合同以约定履行地作为合同履行地保险合同:通常由住所地或保险标的物所在地管辖;如果保险标的物是工具或中的货物
11、,由住所地或工具登记地、目的地、保险事故发生地管辖。公司纠纷管辖因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的公司住所地管辖【民诉 26 条】纠纷管辖一般行为地或住所地特殊产品质量不合格造成他人、人身损害提起的,产品制造地、产品销售地、行为地和住所地的都有管辖权。专属管辖国内不动产纠纷,不动产所在地;港口纠纷,港口所在地;继承纠纷,被继承人时住所地或主要遗产所在地中外合资经营企业合同;中外合作经营企业合同;中外合作勘探开发自然资源合同协议管辖适用范围:合同纠纷和其他权益纠纷(类);国内与选择:住所地、合同签订地、合同履行地、住所地、标的物所在地等与争议有实际联系地点的【民诉 34 条】条
12、件:确定且惟一;不得级别管辖和专属管辖应诉管辖适用范围:各类,包括人身和;国内与对于的,本院没有管辖权;未提管辖异议,并应诉答辩。【相关法条】民诉第 26 条:因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的,司住所地管辖。第 34 条:合同或者其他权益纠纷的当事人可以协议选择住所地、合同履行地、合同签订地、住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的管辖,但不得本法对级别管辖和专属管辖的规定。第 127 条:对当事人受理后,当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出。异议,应当。异议成立的,裁定将移送有管辖权的人民法院;异议不成立的,裁定驳回。当事人未提出管辖异议,并应诉答辩的,
13、视为受诉有管辖权,但级别管辖和专属管辖规定的除外。(二)题1.甲住 A 地,乙住 B 地,二人签订房屋(C 地)合同,关于本案,下列说法正确的是?8甲乙可约定若发生争议由 A 地中级甲乙可约定发生争议由 B 地甲乙可约定发生争议由 C 地基层管辖管辖管辖D.若甲向 A 地,乙应诉,则 A 地没有管辖权的是?9有管辖权2.下列A.甲对,2 年的丈夫提起离婚,甲的住所地有管辖权有管辖权B.乙在 A 市执行刑罚,现乙妻子向其提起离婚,A 市C.丙公司章程约定的解散事由发生,股东管辖D.丁乘坐的大巴车在 B 地发生意外致丁考点七 审判组织与公开审判(一)知识点审判组织要求解散与公司发生争议,司住所地人
14、民,就本次事故 B 地可就近管辖:C。协议管辖不得级别管辖和专属管辖的规定,所以此不动产纠纷应由房屋所在地C 地管8辖。9:B。对被监禁的人提起的由住所地管辖,所以B 项由乙住所地管辖。分类组成形式适用独任制审判员一人第一审民事中的简易程序;特别程序,选民资格案或疑难除外;督促程序;催告阶段基层及其派出法庭合议制一审:审判员或审判员+;选民资格案普通;发回重审的;按各级条件:不得级别管辖和专属管辖的规定类管辖合同纠纷:因铁路、公路、水上、航空和联合合同纠纷提起的,由始发地、目的地或住所地管辖。纠纷:因铁路、公路、水上、航空事故请求损害赔偿提起的,由事故发生地或车辆、船舶最先到达地、航空器最先将
15、或住所地管辖。海难救助纠纷:救助地或被救助船舶最先到达地管辖共同海损纠纷:船舶最先到达地、共同海损理算地或航程终止地管辖2.公开审判合议庭评议一律不公开,一律公开。(二)题1.关于审判组织的组成形式,下列说法正确的有?10A.中级 B.基层C.发回重审的第一审民事应当由审判员组成合议庭选民资格可以适用独任制应当由审判员另行组成合议庭D.申请票据无效的,应当由合议理考点八 回避(一)知识点(二)题1.关于回避,下列说法正确的有?11A.申请回避必须在开始时提出人的可以不用回避B.陪审员庭外会见当事人的C.审判员是当事人的姑姑的,不用回避D.陪审员的回避由院长决定考点九(一)知识点参加人适格当事人
16、:能以自己的名义共同或应诉的公民、法人或其他组织。:D。中级一审可以有陪审员参加,A误;选民资格适用合议制,B误;发回重审10适用一审程序的,可以有陪审员参加,C误。:D。回避事由在开始后知道的,可以在辩论终结前提出,A误;陪审员庭外会见11当事人、人的都应回避,B误;审判员是的姑姑应属于其他关系可能影响公正的情形,也应当回避,C误。标的关系法定情形适用范围决定权效果本案当事人或者当事人、人近亲属的;与本案有利害关系的;与本案当事人、 代理人有其他关系可能影响公正 的;接受请客送礼的;规定会见当事人、人的。审判包括人民陪审员);书记员;翻译;鉴定人;勘验人。院长审判审判院长其他审判长被申请回避
17、的人应暂停参与本案的,但需采取紧急措施的除外;申请人的,可以复议一次,复议期间,被申请回避的人不停止参与本案的工作;回避制度,二审裁定撤销原判,发回重审。一般情况公开(与仲裁相反)一律不公开的涉及国家的;涉及个人隐私的;法律另有规定的。申请不公开的离婚;涉及商业的。件或特别程序中、疑难必须由审判员组成照审判监督程序决定再审的案件二审:审判员3.公益(1)【民诉 55 条】类型:污染环境、众多消费者合法权益等损害社会公共利益的(2)当事人范围:法律规定的机关和有关组织4.第三人制度5.第三人撤销之诉6.委托人(1)当事人委托的范围可作人:、基层法律服务工作者;当事人的近亲属或者;当事人所在社区、
18、以及有关社会团体的公民。不可作人:无民事行为能力人;限制行为能力人;可能损害被人利益的;认为不宜作权限:承认、放弃、变更人的。请求,和解,调解,反诉,上诉,必须特别;“全权委托”视为一般。(2)外国当事人的委托外国当事人只能委托中国【相关法条】,或是外国公民以公民参加。民诉第 55 条:对污染环境、律规定的机关和有关组织可以向众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为,法提讼。第 56 条:对当事人双方标的,第三人认为有独立请求权的,提讼。对当事人双方的标的,第三人虽然没有独立请求权,但处理结果同他有法律上的利害关系的,可以申请参加任的第三人,有当事人的,或者由权利义务。通知他参加。承担民事责
19、前两款规定的第三人,因不能归责于本人的事由未参加,但有证明发生法律效力的、裁定、调解书的部分或者全部内容错误,损害其民事权益的,可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内,向作出该、裁定、调解书的、裁定、调解书;。人请求不成民经,请求成立的,应当改变或者撤销原申请人有独三和无独三申请期间知道或应当知道其民事权益受到之日起 6 个月内事由因不能归责于本人事由未参加的,有证明发生法律效力的、裁定、调解书内容错误,损害其民事权益。管辖向作出该、裁定、调解书的提讼参加依据参加方式地位权利有独立请求权第三人对原诉标的有独立请求权相当于无权提出管辖权异议;本诉撤销,第三人之诉另行进行无独立请求
20、权第三人对原诉处理结果有法律上利害关系申请或法院通知不是完全独立的当事人,加入原告或无权提出管辖权异议;无权放弃、变更 请求或申请撤诉,但可以承认请求; 承担民事责任时 提出上诉。必要共同同一个合并,同一同意原则普通共同同一类可以分开,分开独立原则立的,驳回请求。(二)1.下列题,可以作为当事人的有?12A.甲公司因欠款不还被至,董事长可以是本案当事人B.乙是一工商户,发生争议时,乙作为当事人C.丙公司的法务部门D.雇主家操作机器造成他人损害的,丁是当事人2.下列说法正确的有?13A.甲诉乙归还自己的汽车,丙认为汽车是自己的,丙可以自己的名义向受理本诉的B.C.公民甲偿还乙 10 万元,无独立
21、请求人丙认为错误,遂提起上诉委托自己的姐姐作为人D.为了当事人利益可以自行提起上诉,下列表述正确的有?143.关于共同A.必要共同只有一个标的物,普通共同有多个标的物B.C.共同认为可以合并的,决定合并中一人的行为对他人也发生效力D.游客甲乙丙考点十(一)知识点旅游公司,若甲变更请求不必征得乙丙的同意1.的学理分类2.证人证言3.鉴定意见:B。A公司是当事人;分支机构、都不能独立成为当事人,C误;雇员对外造12成损害的由雇主承担责任,D误。:AC。无独立请求权第三人只有承担责任时才提起上诉,B误;必须有明确时才能13提起上诉,D误。:D。必要共同有一个标的,可以有多个标的物,A误;普通共同中,
22、要合并14时,要与当事人协商,当事人之间各自独立,B、C误;D乙丙是普通共同。内容鉴定的启动当事人申请:当事人协商确定鉴定人;协商不成,指定依职权委托证人资格证人优先出庭费用不必出庭情形替代方式不能正确表达意思的人不能作证;未成年人可作证作证人时,不能再作为代理人;证人不适用回避制度当事人提供的证人-当事人现行垫付; 提供的证人- 现行垫付;现行垫付的,由败诉方承担因健康原因不能出庭的;因路途遥远,交通不便不能出庭的;因自然等不可抗力不能出庭的;其他正当理由证言、视听传输技术或视听资料等方式分类标准原始与传来来源直接与间接能否单独证明主要事实本证与反证当事人对该待证事实是否具有举证责任4.举证
23、(1)举证期限(2)免证事实:众所周知的;自然规律及定理;依法或已知事实推定;发生法律效力的裁判认定的事实;仲裁生效的裁决认定的事实;(3)合同纠纷中的举证文书证明的事实。(4)劳动争议:因用人作出、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动、计算劳动者工作年限等决定而发生争议,由用人负举证责任。(5)中的举证责任一般情况:受害人证明特殊情况责任要件,加害方证明自己有免责事由。5.内容依职权涉及可能有损国家利益、社会公共利益或他人合法权益的事实;涉及依职权追加当事人、中止、终结、回避等程序事项依当事人申请属于国家有关部门保存并须依职权调取的材料;涉及国家、商业、个人隐私的材料;类型加害方举证专利纠纷自
24、己产品的制造方法不同于专利方法高度作业受害人的故意环境污染有免责事由;无因果关系共同无因果关系医疗无因果关系产品责任有免责事由搁置物、悬挂物所有人或管理人无过错动物致人损害受害人有过错事由举证人对合同成立并生效有争议主张合同成立并生效的当事人合同变更、解除、终止、撤销主张引起合同关系变动的当事人是否履行有争议负有履行义务的当事人议主张有权的当事人确定根据当事人的主张和情况,确定当事人的举证期限。延长当事人在举证期限内提交材料确有的,应在举证期限请延长取证期限。逾期举证责令说明理由理由成立的采纳拒不说明理由或理由不成立的:不予采纳;采纳该但予以训诫、罚款。鉴定利了解所需材料;询问当事人、证人鉴定
25、人义务出具鉴定意见;在鉴定书上签名或盖章出庭作证当事人对鉴定意见有异议或认为必要,原则上应当出庭作证;不出庭的,鉴定意见不能作为依据【民诉 78 条】重新鉴定鉴定机构或鉴定人不具备相应资格;鉴定程序严重违法;鉴定依据明显;其他【相关法条】民诉第 78 条:当事人对鉴定意见有异议或者认为鉴定人有必要出庭的,鉴定人应当出庭作证。经通知,鉴定人拒不出庭作证的,鉴定意见不得作为认件事实的根据;支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费。第 79 条:当事人可以申请者专业问题提出意见。通知有专门知识的人出庭,就鉴定人作出的鉴定意见或(二)题1.下列关于的说法,正确的有?15A.证人甲说:我听说死者是杀死的,
26、甲的证言属间接B.乙举证证明自己已履行了合同义务,乙举证属本证C.间接不能作为的依据依据D.专门机构的鉴定意见是2.下列表述正确的是?16A.举证期限由确定,当事人举证有申请延长的,应当在举证期限内提出申请B.证人不出庭的,其证言无效C.当事人对鉴定意见有异议的,则鉴定意见不能作为依据D.生效的可以直接作为依据3.下列表述不正确的有?17A.凡是当事人自行不到的,可以申请B.国家有关部门保管的材料,由C.涉及个人隐私的材料,当事人可以申请依职权D.只有有损国家利益、社会公共利益的事实才依职权考点十一 送达(一)知识点1.留置送达2.电子送达【民诉 87 条】需经受送达人同意采用传真、电子邮件等
27、能够确认其收悉的方式(3)书、裁定书、调解书不能适用(4)到达受送达人特定系统的日期为送达日期3.委托送达(1)直接送达有,委托其他。(2)出现中止情形,由委托4.转交送达裁定中止,受托无权做裁定。:B。A 项是直接;间接之间能相互印证,排除合理怀疑可以作为依据,B误;当15事人对鉴定意见有异议,鉴定人不出庭的,鉴定意见不能作为依据,D误。:AD。B 项参见民诉第 73 条;当事人有异议,并且鉴定人不出庭的,鉴定意见不能作为意16见,故C误。:ABD。C 项是依申请调取的。17适用的前提受送达人或者同住成年家属拒收方式送达人、人签名或者盖章,文书留在受送达人住所采用拍照、等方式送达过程,文书留
28、在受送达人住所例外调解书不适用留置送达。当事人因故不能签收的,可由其指定代收人签收确因客观原因不能自行收集的(1)所在团级以上的政治机关转交被监禁的其所在监所转交被强制教育的其所在强制性教育机构转交5.公告送达条件:受送达人下落不明或其他方式无法送达的(1)国内:公告期满 60 日即视为送达。(2):国内没有住所的当事人,公告期满 3 个月视为送达。(3)支付令、调解书不适用公告送达。【相关法条】民诉第 87 条:经受送达人同意,可以采用传真、电子邮件等能够确认其收悉的方式送达文书,但书、裁定书、调解书除外。 采用前款方式送达的,以传真、电子邮件等到达受送达人特定系统的日期为送达日期。(二)题
29、1.下列送达方式,适用错误的有?18A.调解书不适用留置送达B.受送达人拒收的,送达人将文书交其转交C.采用电子送达须经受送达人同意D.对的离婚书,由其所在连队转交2.下列关于送达方式的表述,正确的有?19A.甲上班不在家,其父亲拒收文书,送达人采用留置送达B.直接将乙的书送交其人C.丙被,对其的文书可采用公告送达方式送达D.对外国人采用公告送达的,期限为六个月考点十二 保全(一)知识点1.保全2.保全【民诉 第 81 条】:BD。受送达人拒收的,可由其同住成年家属接收,B误;的文书由其所在团级以18上政治转交,D误。:C。A 项中是可以送达当事人甲的,不能用留置送达,故错误;B 项中应直接送
30、达当事人,故错误;19对外国人的公告送达期限为三个月,故D误。条件启动时间管辖担保时间损害启动担保裁定期间管辖保全诉前保全、仲裁前合法权益受到难以弥补的损害当事人申请应当提供担保必须 48 小时内作出裁定被保全所在地、被申请人住所地、对有管 辖权的立即通知被保全 的人;被申请人提供担保的, 应裁定解除保全诉中保全中难 以执行或其他损害申请或依职权可以要求其提供担保紧急的 48小时,普通不要求受诉3.仲裁中的保全4.仲裁中的保全【相关法条】民诉第 102 条:保全限于请求的范围,或者与本案有关的财物。第 103 条保全采取、扣押、冻结或者法律规定的其他方法的人。保全后,应当立即通知被保全已被 第
31、 104 条:第 81 条:在院申请保全、冻结的,不得重复、冻结。纠纷,被申请人提供担保的,应当裁定解除保全。可能灭失或者以后难以取得的情况下,当事人可以在过程中向人民法,也可以主动采取保全措施。可能灭失或者以后难以取得的情况下,利害关系人可以在提因情况紧急,在申请仲裁前向讼或者所在地、被申请人住所地或者对有管辖权的申请保全。保全的其他程序,参照适用本法第九章保全的有关规定。(二)题1.下列关于诉前保全和诉中保全,说法正确的是?20A.出决定B.过程中,甲担心以后难以执行,向申请保全,必须在 48 小时内作过程中,向被保全所在地申请保全C.当事人在仲裁中提出保全申请的,由仲裁将当事人的申请提交
32、D.依照丙的申请对丁的采取了诉前保全,15 日后丙不,解除保全2.关于保全,下列说法正确的有?21A.保全只能在中提出申请:C。中,只有情况紧急必须在 48 小时内作出裁定,故A误;过程中受诉受20理保全申请,B D误。误;新法修改为采取保全措施后 30 日内不依法或申请仲裁的,解除保全措施,故:C。A、B在“只能”;D在“必须”。21申请当事人在仲裁程序中提出申请,由仲裁将当事人的申请提交,当事人不能直接向提出申请,仲裁也不能直接采取保全措施。管辖国内仲裁:所在地的基层仲裁:所在地的中级申请当事人在仲裁程序中提出申请,由仲裁将当事人的申请提交,当事人不能直接向提出申请,仲裁也不能直接采取保全
33、措施。管辖国内仲裁:被申请人住所地或所在地基层仲裁:被申请人住所地或所在地中级诉中保全可能灭失或以后难以取得申请或依职权不得迟于举证期限届满前七日受诉可以要求提供担保诉前保全申请或仲裁前所在地、被申请人住 所地或对案 件有管辖权 的应当提供担保B.C.保全只能向受案提出申请仲裁中,所在地的中级受理保全申请D.申请保全必须提供担保考点十三 先予执行(一)知识点(二)1.下列题处理正确的是?22追索赡养费一案,A.养费B.驳回C.D.向认为当事利义务关系明确,遂裁定先予执行部分赡向申请对急于向追索劳动一案中,申请先予执行,查明其经营,遂裁定驳回不先予执行的决定,向申请复议申请先予执行追回用于材料的
34、货款,向考点十四 强制措施(一)考点【相关法条】民诉第 112 条:当事人之间串通,企图通过、调解等方式他人合法权益的,应当驳回其请求,并根据情节轻重予以罚款、拘留;的,依法刑事责任。第 113 条:被执行人与他人串通,通过、仲裁、调解等方式逃避履行法律文书确定的义务的,应当根据情节轻重予以罚款、拘留;的,依法的罚款金额,为刑事责任。五万元机关看第 115 条:对个人的罚款金额,为十万元以下。对以上一百万元以下。 拘留的期限,为十五日以下。 被拘留的人,由交管。在拘留期间,被拘留人承认并改正错误的,可以决定提前解除拘留。(二)题1.甲为了在离婚时不让妻子分割自己公司的。查明后,下列做法不正确的
35、是?23,遂在离婚时与乙串通,通过转移:B。先予执行只能依申请,A误;先予执行用裁定,C 项中的决定错误;D 项中只利义务22关系明确的,情况紧急,才能裁定先予执行,D误。:CD。驳回请求用,强制措施用决定,故C、D误。23主体行为结果罚款、拘留当事人之间串通,企图通过、调解等方式人他人合法权益罚款、拘留;的,刑事责任罚款:个人 10 万以下;5 万以上 100 万以下拘留:15 日以下须使用决定书并经院长批准被执行人与他人串通,通过、仲裁、调解等方式逃避履行法律文书确定的义务申请事由当事人之间权利义务关系明确;不先予执行将严重影响申请人的生活或生产经营申请期间在过程中申请方式依申请,不得依职
36、权范围限于当事人请求的范围,并且是生产生活所急需担保形式可以责令当事人提供担保,不是必须的履行能力被申请人有履行能力救济方式可以向受诉申请复议,但复议期间不停止裁定的执行对甲处以罚款 10 万的处分对甲处以拘留 15 日的处分C.裁定驳回甲的请求D.经院长批准对乙做罚款 5 万元的裁定考点十五 调解(一)知识点1.不适用调解的情形:(1)特别程序、督促程序、催告程序、还债程序的;(2)关系、关系确认;(3)执行程序(执行中可和解)。2.调解程序:(1)由主持(审判员一人或合议庭),可以邀请有关和个人协助;(2)调解协议内容超出请求的(处分原则),可以准许;(3)调解协议可约定一方提供担保或由案
37、外人提供担保,案外人提供担保的,调解书应当担保人,并将调解书送交担保人。担保人不签收调解书的,不影响调解书的效力。调解书确定的担保条款条件成就时,当事人申请执行的,应当依法执行。(4)判断一份调解协议是否有效看两点:一是否自愿;二是否合法。3.调解书:(1)达成调解协议,应当制作调解书;(2)不制作调解书情形:调解和好的离婚;维持收养关系的;能够即时履行的;其他。(3)协议可不制作调解书的情形:当事人各方同意在调解协议上签名或者盖章后生效,经确认后,应当记入笔录或者将协议附卷,并由当事人、审判或盖章后即具有法律效力。、书记员签名(4)不得请求根据调解协议制作书的例外:无民事行为能力人的离婚,由
38、其法定人进行。法定人与对方达成协议要求发给书的,可根据协议内容制作书;民事中,经调解达成协议,应当制发调解书。当事人要求发给书的,可以依协议的内容制作书送达当事人。(二) 1.下列 A.甲向B.题,可以适用调解的有?24申请确认其与乙的关系无效申请解除与小李的收养关系C.在执行丁的时,丁申请调解,减少可执行D.戊向2.申请督促还款,申请调解在调解中以下做法正确的有?25案情简单,由审判员一人进行调解当事人提供保证人达成的调解协议,保证人不签收调解书时,调解书对保证人不发生效力C.根据当事人的申请,依据调解协议制作书D.不需制作调解书的协议,经当事人签字即生效考点十六(一)知识点和受理:B。、收
39、养关系确认不适用调解,故A误;B 项是解除收养关系可以适用调解;督促24程序、执行程序中不适用调解,故C、D误。:A。B 项中调解书对保证人生效,保证人拒签收时,不影响调解书的效力;调解协议不能制作25书,C误;不需制作调解书的调解协议还需审判、书记员签名或盖章生效,D误。1.(1)条件:与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;有明确的;有具体的请求和事实、理由;属于受案范围和受诉管辖(2)结果:受理;不受理的裁定可以上诉。2.不予受理的情形(1)属行政受案范围;有仲裁协议的;应由其他机关处理的;不属本院管辖的;(5)对生效的、裁定、调解书又的(撤诉的裁定除外);(6)在一定期限内不得又的
40、;(7)离婚、和好的离婚、维持收养,没新情况新问题,6 个月内又的。3.离婚的特殊规定(1)女方在怀孕期间、分娩后 1 年内或者终止妊娠 6 个月内,不得提出离婚。女方提出离婚的,或认为确有必要受理请求的,应当受理。,只要求离婚,不申请(2)夫妻一方下落不明,另一方诉至或的案件,4.先行调解应当受理,对下落不明人用公告送达文书。(1)前:适宜调解的先行调解;但当事人调解的除外。(2)开庭前:可以调解的,采取调解方式及时解决纠纷。【相关法条】民诉第 122 条:当事人到调解的除外。的民事纠纷,适宜调解的,先行调解,但当事人第 133 条:对受理的,分别情形,予以处理:(一)当事人没有争议,符合督
41、促程序规定条件的,可以转入督促程序;(二)开庭前可以调解的,采取调解方式及时解决纠纷;(三)根据要求当事人交换情况,确定适用简易程序或者普通程序;(四)需要开等方式,明确争议焦点。理的,通过(二) 1.下列 A.甲 B.丙被C.题,做法正确的有?26乙,以乙不在国内为由不予受理撞成植物人,丙的父亲以丙的名义不予受理的裁定向上一级申请复议,庭予以D.当事人撤诉后,以同一请求再次的,不予受理中做法正确的有?272.下列甲下落不明,妻子章某向对乙离婚的,离婚,先行调解受理C.丙生效的书再次向的,不予受理D.妻子终止妊娠 6 个月后向离婚,不予受理考点十七(一)知识点、:B。时要求明确即可,故A误;对
42、不予受理的裁定的救济方式是上诉,故 C误;26撤诉没有进行实体,再的,应当受理,D误。:ABC。调解是离婚的必经程序,女方终止妊娠 6 个月后可以提出离婚,D误。271.撤诉申请撤诉:主体是裁定。视为撤诉:及其法定人、有独立请求权的第三人;是否准许,由经传票传唤,无正当理由拒不到庭;中途退庭;经通知仍不预交或申请减、缓、免交2.缺席受理费未获批准。(1)主体:及其法定人、无独立请求权第三人、申请撤诉未准许的。(2)适用情形:对:经传票传唤,无正当理由拒不到庭;中途退庭。对:反诉;撤诉不被批准。对无独三的缺席3.各阶段4.公开部分事实清楚的,可以就该部分先行。(3)不予受理,管辖权异议,驳回的裁
43、定可以上诉。(4)书和可上诉的裁定书不能同时送达双方当事人的,上诉期从各自收到书、裁定书的次日起计算。(5)离婚,必须告知当事人在发生法律效力前不得另结婚。(6)公众可查阅发生效力的书、裁定书(不可查阅调解书),但涉及国家、商业秘密、个人隐私的除外。【民诉 156 条】【相关法条】民诉第 156 条:公众可以查阅发生法律效力的和个人隐私的内容除外。书、裁定书,但涉及国家、商业(二)题1.下列哪种情况,应按撤诉处理?28A.B.C.D.甲经通知无正当理由拒不到庭的乙(15 岁)的父亲准许中途退庭的丙经传唤无正当理由拒不到庭的生活中,为由申请免交受理费,准许的可作缺席的是?292.下列A.B.提起
44、反诉后,甲准许中途退庭的乙申请撤诉准许的:ABD。C 项无正当理由拒不到庭应是可以缺席。28:ABCD。C 项是对无独立请求权第三人的缺席。29延期(决定)中止(裁定)终结(裁定)必须到庭的当事人和其他参与人有正当理由不到临时提出回避申请通知新证人,调取新,重新鉴定、勘验,补充其他一方当事人,等继承人表明是否参加一方当事人丧失行为能力,尚未确定法定人一方当事人法人或其他组织终止,尚未确定承受人须以另一案审理结果为依据,而另一案尚未审结一方当事人因不可抗拒的事由不能参加其 他,没有继承人或继承人放弃权利;,没有遗产,也没有应当承担义务的人;离婚一方当事人;追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关
45、系的一方当事人的C.无独三石某经通知参加后,准许中途退庭D.必须到庭的经两次传票传唤,无正当理由拒不到庭做法正确的有?303.下列A.,因身体不适住院不能参加的,裁定中止决定延期裁定中止B.C.过程中,过程中,要求通知新的证人到庭,突发疾病丧失行为能力的,D.离婚中,突然的,裁定终结对下列情况的处理不正确的有?314.A.B.中,过程中,没有继承人的,裁定终结,继承人放弃权利的,裁定终结C.解除收养关系中,收养人中,其所在突发疾病,裁定终结D.追索劳动终止的,裁定终结5.下列情况不符合法律规定的有?32A.涉及国家的不公开,也不能公开的理由B.书应当写明结果和作出该C.对驳回的,当事人可上诉可
46、复议D.公众可查阅已经发生法律效力的考点十八 简易程序(一)知识点1.简易程序书、裁定书、调解书2.小额必须适用简易程序一审终审事实清楚、权利义务关系明确、争议不大(4)标的额为、直辖市上年度就业年平均工资 30%以下3.简易程序转化为普通程序(1)当事人提出异议(2)(3)在审限届满前作出裁定并通知当事人期限从次日起开始计算【相关法条】民诉第 157 条:基层和它派出的事实清楚、权利义务关系明确、争议:BCD。A 项应是决定延期。;D 项中由承接3031:AD。A 项中有遗产的可以继续权利义务的组织继续参加。:ACD。一律公开A误;C 项的救济方式是上诉而不是复议,故错误;D 项是新法新增的
47、内32容,调解书不在查阅范围,故错误。适用适用范围不得适用基层及派出事实清楚、权利义务关系明确、争议不大;当事人约定适用时下落不明;发回重审或按审判监督程序再审的;共同中一方或双方人数众多的;应适用特别程序、督促程序、催告程序、还债程序不大的简单民事,适用本章规定。基层易程序。 第 163 条:和它派出的前款规定以外的民事,当事人双方也可以约定适用简在过程中,发现不宜适用简易程序的,裁定转为普通程序。(二)题1.下列关于简易程序说法正确的有?33A.当事人可以协商选择适用简易程序B.简易程序中,在保障当事人权利的同时,可以用简便方式送达文书C.过程中,发现不宜适用简易程序的,可转为普通程序D.
48、小额实行一审终审考点十九 二审(一)知识点1.上诉2.二审裁判方式发回重审只能适用一次。3.调解4.二审和解:ABCD。新法新增当事人可以选择适用简易程序,并且可以用简便方式送达文书,注意,简易33程序向普通程序的转化,小额必须适用简易程序,实行一审终审。处理方式具体情形达成调解协议制作调解书,调解书送达,原审视为撤销。调解不成,发回重审未对一审中请求、的必须参加的当事人一审中未参加的一审离婚,二审认为应当离婚,就分割、子女抚养问题调解不成的。调解不成,另行二审中,原审增加独立的请求或原审提出反诉的。驳回上诉,维持原判原认定事实清楚,适用法律正确改判、撤销或变更原认定事实错误或适用法律错误发回
49、重审或查清事实改判原认定基本事实不清撤销原判,发回重审原 遗漏当事人或违法缺席 ;应当回避的 未回避的; 开 理而作出 的;适用普通程序 案件 传票传唤而缺席 的等程序严重违法的。撤销原判,驳回不应由受理上诉范围:原则上都能上诉,但特别程序和催告程序所作不能上诉;裁定:不予受理、管辖权异议、驳回、驳回申请的裁定可上诉;调解书不能上诉上诉人与被上诉人范围一审和可以上诉;有独立请求权第三人可以作为上诉人和被上诉人;无独立请求权第三人被要求承担民事责任时才上诉;委托人有特别才能上诉方式合议庭原则上开理;没有新的、事实或理由可以不开理;可以在本院进行,也可以到发生地或者原审所在地进行。结果对的上诉用,
50、对裁定的上诉用裁定。制作调解书申请撤诉的,可以准许。撤诉一审生效,不得再次。(二)题1.关于二审程序的说法,下列正确的有?34A.无独立请求权第三人提起上诉B.上诉状只能向原审提交C.二审必须依法组成合议庭开理D.当事人达成和解的,应当制作调解书2.甲乙(A 县)将从父亲处继承的房屋(B 县)卖给丙(C 县),约定由丙先付给甲乙首款 20万元,等办理完房屋过户手续后再付尾款 40 万元。当办理完房屋过户后丙迟迟不付款,甲丙至 C 县,受理后,发现自己没有管辖权,将移送至 B 县。B 县依法开庭进行了,中,丙提出抗辩,辩称剩余 40 万元已支付给乙,乙经通知参加,但开庭前乙因病住院,不能参加甲支
51、付 40 万元。,一审认为,丙不能证明自己付款,遂?35(1)如果丙提出上诉,希望解除与甲乙之间的驳回上诉,维持原判先行调解,调解不成的,发回重审 C.先行调解,调解不成的,告知另行D.先行调解,达成调解协议的,视为撤诉合同,二审应如何(2)如果甲提起上诉,希望列说法正确的有?36A.甲乙为上诉人,丙为被上诉人 B.甲丙为上诉人,乙为被上诉人 C.甲乙丙为上诉人D.甲丙为上诉人,乙为原审考点二十 再审(一)知识点丙支付 40 万元的利息,丙亦提出上诉,则下:D。无独立请求权第三人在承担责任时才上诉,A误;上诉状也可以向提交,二34审五日内将上诉状移交一审,故B误;二审原则上开理,没有新事实或理
52、由可以不开庭,故C误;二审的结果关系到一审裁判,故在二审中应当制作调解书,D 项正确。:C。一审丙在二审中提出反诉,告知另行35:D。甲乙为共同,甲对与乙之间关系没争议,乙应按原审地位,丙提起上诉,也应是上诉36人。启动事由申请再审适用程序当事人申请、裁定错误;调解书 自愿原则或内容违法通常:上一级法院;例外:一方人数众多或双方为公民,可以向或原审三个月内;再审或裁定驳回通常:向谁申请,谁;例外:最高院、高院裁定再审的由本院 审或交其他再审。生效裁判是一审作出 的,适用一审程序,所作判决、裁定可上诉;生效裁判是二审作 出或提审的,适用二审程序,所作、院 启动、裁定错误;调解书损害国家利益、社会
53、抗诉:最高检直接抗诉检察院对下级法院抗诉;建议:同三十日内裁定再审通常:接受抗诉的;例外:可以交下级审的事由:有新;认定的事实缺乏;证【相关法条】民诉第 202 条:当事人对已经发生法律效力的解除再审。关系的、调解书,不得申请第 205 条:当事人申请再审,应当在、裁定发生法律效力后六个月内提出,有本法第二百条第一项(有新的,足以原、裁定的)、第三项(原、裁定认定事实的主要是的)、第十二项(据以作出原、裁定的法律文书被撤销或者变更的)、第十三项(审判该时有,徇私舞弊,枉法裁判行为的)规定情形的,自知道或者应当知道之日起六个月内提出。第 206 条:按照审判监督程序决定再审的,裁定中止原、裁定、
54、调解书的执行,但追索赡养费、扶养费、抚育费、金、医疗费用、劳动等,可以不中止执行。(二)题1.关于再审程序的启动,下列说法正确的有?37A.逾期不对再审申请作出裁定的,当事人可以向院申请建议或者抗诉B.院长发现本院发生法律效力的、裁定、调解书有错误的,决定再审C.当事人对发生法律效力的、裁定认为有错误的,只能向上一级申请再审D.院只能向下级提起抗诉2.下列关于再审程序表述不正确的有?38A.甲县人民院向甲县基层提出抗诉,甲县应当依法受理B.当事人向乙院申请,对乙县驳回再审的申请提出建议C.再审申请只能在、裁定发生法律效力后六个月内提出D.二审、离婚,六个月内,可以向申请再审考点二十一 特别程序
55、(一)知识点1.特别程序的特点一审终审独任制;例外:选民资格或者、疑难(3)管辖:基层(4)审限:30 日内或者公告期满 30 日内,须延长的由院长批准。例外:选民资格举日前审结)。2.确认调解协议(1)启动:双方当事人共同申请(选(2)管辖:调解组织所在地基层(3)时间:调解协议生效日起 30 日内:A。院长发现本院生效法律文书错误的,应提交审判决定再审,B 项院长决定再审错误;当37事人一方人数众多或都是公民的可以向申请或原审申请再审,C误;最高检例外,D误。:ACD。甲县院没有抗诉权,只能提建议,A误;一般是、裁定生效后六个月38请再审,见民诉205 条例外情形,C误;离婚的不能再审,D
56、误。公共利益级,报院备案据是的质证;申请法院收集未收集的。裁定不得上诉。本院院长;上级、裁定、调解书确有错误审判决定再审(4):符合法律规定的,裁定有效,一方当事人履行或者未全部履行义务的,当事人可向申请执行;不符合法律规定的,驳回申请,当事人可重新达成调解协议或向提讼。3.实现担保物权(1)启动:担保物权人及其他请求实现担保物权的人申请(2)管辖:担保所在地或者担保物权登记地基层(3):符合规定的,裁定拍卖、变卖担保,依据该裁定可申请执行;不符合规定的,裁定驳回,当事人可以。(二)题1.关于特别程序的表述,下列说法正确的有?39A.特别程序 B.特别程序 C.特别程序D.特别程序的的的的,实
57、行一审终审,当事人不能再上诉,全部实行独任制,必须在三十日内审结,不得延长,由基层管辖2.下列关于特别程序的规定,表述不正确的有?40A.选民资格由选区所在地基层,的可以上诉B.裁定调解协议有效的,该调解协议可以作为申请执行的依据C.实现担保物权的只能向担保所在地提出申请D.认定无主向所在地基层提出考点二十二 督促程序(一)知识点1.适用条件(1)向人住所地基层申请;的;(2)请求给付金钱或有价(3)已到期且数额确定;(4)债权人与人没有其他纠纷人不在境内或下落不明的除外;(5)支付令能够送达人(人接收的,人民2.(1)(2)可以留置送达)。人异议人有异议的,应在 15 日内提出(口头无效);
58、对人的异议进行实质,经,异议成立的,裁定终结督促程序,支付令自行失效;(3)支付令失效的,转入【相关法条】民诉第 217 条:程序,但申请支付令的当事人不同意除外。收到人异议后,经,异议成立的,应当裁定终结督促程序,支付令自行失效。支付令失效的,转入程序,但申请支付令的一方当事人不同意提讼的除外。(二)题1.关于民事的督促程序,下列说法正确的有?41:AD。选民资格误。:AC。选民资格误。、疑难适用合议制,并且选民资格必须在日前审结,故B、C39不能上诉,A误;实现担保物权也可以向担保物权登记地申请,C40:B。支付令必须能够送达人,人下落不明的不适用督促程序,A误;人有异议提41A.B.C.
59、人明确但下落不明的,可以适用公告送达方式送达人的异议只能人向其他面方式提出的,支付令失效D.只要人提出异议,就应终结督促程序款向申请支付令,下列说法正确的是?42申请可以留置送达 应当终结督促程序程序,但乙不同意的除外2.甲因乙不支付到A.甲应向乙住所地B.若乙接收的,C.提出异议,D.支付令失效,转入考点二十三 执行程序(一)知识点1.执行异议2.执行和解3.执行回转条件:原例外:商标已被执行完毕;原执行依据被撤销;执行依据是新法律文书。中的例外:商标被无效,不回转;专利权权中的例外:专利被无效,不回转。4.执行中止与执行终结讼的只能向受理督促程序提出,向别的的,支付令不失效,C误。误;人提
60、出异议的,应进行实质,异议成立的,支付令失效,D:AB。支付令可以留置送达但不能公告送达,B 项正确;乙提出异议的,应当先进行实质,42C误;D是甲不同意的除外。执行中止执行终结申请人表示可以延期执行;对执行标的提出异议;一方当事人 ,需等待继承人的;一方当事人法人或其他组织中止,等待确认权利人的;其他申请人撤销申请的;据以执行的文书被撤销的;被执行人公民,无遗产,无义务人;追索赡养费、扶养费、抚育费的权利人;被执行人的公民生活,无收入来源,丧失劳动能力;其他时间执行中,双方当事人自行达成和解效力执行和解协议不具有强制执行力;具有中止或终结执行的效力执行恢复存在、胁迫或当事人不履行和解协议,恢
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