简述我国商业秘密的刑事保护现状

1、简述我国商业机密的刑事保护现状 下面是搜集的简述我国商业机密的刑事保护现状，欢送阅读! 论文摘要 商业机密是市场经济的必然产物，对商业机密进展有效保护将有利于维持社会的稳定并促进经济的开展。本文以商业机密的刑事保护为立足点，讨论我国商业机密罪在立法层面和司法层面存在的一些问题，为进一步的完善商业机密的刑法保护提供根据。 论文关键词 商业机密 刑事保护 刑法 司法 一、引论 商业机密是市场竞争的必然产物。随着改革开放的不断深化和市场经济的逐步繁荣，我国遇到的商业机密纠纷也越来越多，同时由于参加WTO后来自世界各国的知识产权保护压力，我国开场对商业机密加大保护。 按照进犯商业机密所承当的责任来看，

2、可以将我国对商业机密的法律保护分为民事保护、刑事保护和行政保护三大方面。其中刑事处分，是法律制裁中最严厉的责任承当方式。我国对商业机密的刑事保护经历了从无到有、保护力度从弱到强的开展过程，在这个过程中，商业机密罪的立法和司法理论中也不可防止的出现了一些问题，亟待解决。本文从我国商业机密的刑事保护方面的问题展开讨论，希望可以为商业机密罪的完善提供一定的根据。 二、从立法现状看我国商业机密的刑事保护 (一)商业机密罪的特征及分类商业机密罪详细规定于我国?刑法?第二百一十九条，从该条款可以看出我国刑法规定的商业机密表达为技术信息和经营信息，其根本特征包括四个方面：首先，作为商业机密，应不为公众所知悉

3、，即具有机密性，其次，作为商业机密的信息应可以为权利人带来经济利益，即具有经济性;第三，作为商业机密的信息应具有实用性，是可以实际操作解决消费经营中的现实问题的信息;最后，作为商业机密的信息还应是经权利人采取保密措施的信息，即权利人在主观上必须具有保密的意愿，并采取了适当的保密措施。这四者相辅相成，缺一不可，缺少任何一个，都无法构成法律意义上的商业机密豍.根据?刑法?第二百一十九条的规定，可以将商业机密罪分为三种类型： 首先，第(一)项和第(二)项的行为主体一样，前者强调非法获取，后者强调非法使用，可以将第(二)项认为是第(一)项的补充，因此两项合并为第一种类型。这一类型的特点是：商业机密的来

4、源具有非正当性，俗称商业间谍行为，这种行为由于其获取商业机密手段的非正当性而被认为是最严重的一种侵权行为。世界各国也多将此种类型的行为以商业间谍罪等罪名纳入刑法保护范围。 第二种类型是?刑法?第二百一十九条第(三)项规定的内容，也可以称为泄露商业机密的行为。这种行为在法律上强调的是行为人和权利人之间存在合同上的保密约定，行为人违背了合同中约定的保密义务。在传统上，这种存在于平等主体之间的违约行为属于典型的私法调整的范围;在当今世界范围内，各国普遍采用的均是民事保护方式，极少见到将其纳入刑法保护范围。因此无论在历史范围内、还是在世界范围内来看，我国?刑法?第二百一十九条对泄露商业机密的行为的规定

5、都较为严苛豎.第三种类型是?刑法?第二百一十九条规定的明知或者应知前款所列行为，获取、使用或者披露别人的商业机密的行为，一般也被认为商业机密的间接侵权行为。其特征是行为人不是直接从权利人处获取商业机密。对于这种类型的进犯商业机密，在对应知的解读时多存在歧义。其中多有学者认为应知的含义是应当知道、但由于忽略大意而不知道，因此该条款是对过失犯罪的规定;而考虑到这种类型行为属于间接侵权，其恶性明显轻于前两种类型，在前两种类型行为仅规定了主观成心才构成犯罪的情形下，第三种类型的行为更不应有过失犯罪的规定。此外还有学者认为前种观点是对应知的误读，该条款实际不包括过失犯罪的情形。无论是哪种观点，有一点是统

6、一的，即：该类型的进犯商业机密罪不应包括过失犯罪。 总结上述三种进犯商业机密的行为类型，可以将其概述为：刺探、泄露、使用三种形式，而将这三种类型均规定为犯罪的除了我国，仅有奥地利刑法典。即便如此，奥地利的刑法典对泄露和使用商业机密的行为的刑罚均显著轻于我国的规定豏.因此可以看出，我国对商业机密的刑法保护的相关规定严于世界上大多数国家，包括大多数兴旺国家，而理论上商业机密等知识产权的保护程度应当与国家的经济和科技实力相一致，考虑我国现状，业界内多有学者提出应修改法条，对目前商业机密罪的第一种类型可予以严惩，而对目前商业机密罪的第二、三种类型应当放宽保护，不应过多的使用刑法予以干预。 (二)商业机

7、密罪的入罪条件从?刑法?第二百一十九条的规定来看，商业机密罪是结果犯，即需要到达一定的结果(重大损失或特别严重的后果)才入罪。然而，在商业机密罪的构成要件方面，?刑法?第二百一十九条对犯罪所造成的后果(重大损失和特别严重的后果)只是抽象化的进展了规定，没有给出详细明确的界定。对此，最高人民检察院、公安部于2001年4月18日结合制定了?关于经济犯罪案件追诉标准的规定?，在第六十五条中明确规定了进犯商业机密，涉嫌以下情形之一的，应予追诉：(1)给商业机密权利人造成直接经济损失数额在50万元以上的;(2)致使权利人破产或者造成其他严重后果的。2022年12月，最高人民法院和最高人民检察院又结合发布

8、了司法解释，其中在第七条规定了：施行刑法第219条规定的行为之一，给商业机密的权利人造成损失数额在50万元以上的，属于给商业机密的权利人造成重大损失。 然而，对于商业机密的价值如何评定，在刑法条文和现行司法解释中均没有明确的、详细的规定，业界对商业机密的价值评估方式以及损失数额的计算方式存在多种争议，这种现象违犯了刑法的稳定性和明确性原那么，对罪刑法定原那么提出了严峻的挑战。 (三)商业机密罪的刑罚规定?刑法?第二百一十九条将进犯商业机密罪的刑罚设置为两个档次：一个是给权利人造成重大损失的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处分金;第二个档次是进犯商业机密造成特别严重后果的，处3年以上7年

9、以下有期徒刑，并处分金。 再看世界各国刑法对进犯商业机密罪的法定刑规定，虽然各国规定的商业机密罪的主要刑种也包括有期徒刑、拘役、罚金，但一般都会按照前述分析的各类型行为的社会危害性不同而规定了多个量刑幅度。 确实，对于刺探、泄露、使用商业机密的不同行为，其行为主体身份各有不同，进犯商业机密的详细手段或者方式也各有不同，行为人的恶性以及社会危害性也各有不同，因此各类型行为的刑事责任也应当有所区别。反观我国目前刑法规定，对进犯商业机密罪设置的法定刑档次过少，不利于根据详细犯罪行为社会危害性及其程度的不同，在刑罚使用上予以区别对待，从而不利于罪责刑相适应原那么的贯彻落实豐. 三、从司法现状看我国商业

10、机密的刑事保护 (一)商业机密的界定者由于商业机密是一个法律概念，其必须具有前述的四项特征;而商业机密罪的断定必然以商业机密的界定为前提。那么商业机密的界定就成为司法理论中的关键环节。应该由谁来界定商业机密?这个问题在刑事司法理论中一直存在着较大的争议和讨论。目前的做法包括：由权利人一方出资委托专家鉴定是否属于商业机密。然而，由于种种原因，这种鉴定结论往往令人难以采信。因此也有建议将商业机密的鉴定问题交由专门的鉴定评估机构来进展认定豑.在商业机密民事案件的审讯中，多数学界人士和司法界人士持有的看法是：对商业机密的判断是一个法律问题，不应交由法官之外的任何人来进展判断或鉴定，而必须由法官亲自进展

11、判断才能不失公允。考虑到刑法的特殊性，笔者认为，商业机密刑事案件的审讯更应审慎、公平的进展，因此也应借鉴民事审讯的原那么，由法官来作出是否商业机密的判断，即使委托鉴定也最多只能对商业机密是否具有公知性进展鉴定。 (二)先刑后民，还是先民后刑从目前的诉讼制度设计来看，知识产权民事案件均由中级法院审理，但是在侵权性质上比民事案件更加严重的知识产权刑事案件却仍由基层法院管辖。于是近些年来，在商业机密纠纷中难免会出现一种倾向，有些人为了打击竞争对手，先走刑事诉讼认定对手构成犯罪，再进入民事环节打侵权之诉。由此出现多起在后面民事诉讼中不被认定为进犯商业机密、而在刑事诉讼中又被认为是刑事犯罪的情形。 由于

12、商业机密刑事诉讼和民事诉讼均针对的是同一侵权行为，先刑后民的审理形式可能导致：在先的刑事判决认定被告人侵权并构成犯罪，而在后的民事审讯中却认为被告的行为不构成侵权;或者在先的刑事判决认定被告人行为不构成侵权，而在后的民事审讯中却认为被告侵权;无论哪种情形发生，民事判决都陷于为难的境地：假设要和刑事判决保持一致就可能导致两起错案，假设要坚持自己的判决那么会和已经生效的刑事判决互相矛盾。 基于审慎的考虑，笔者认为，审理知识产权案件更推荐采用先民后刑。这是由于：商业机密案件通常都比拟复杂(如前所述，在商业机密的界定、商业机密价值确实定等方面都可能涉及专业知识)，而刑事诉讼程序的审理周期又较短，刑事诉

13、讼的基层法院审理与民事诉讼的中级法院审理相比拟在专业知识、技术认定等方面也可能存在一定的欠缺，因此先民后刑的方式更利于把案件事实搞清楚，进步办案质量。为了防止局部企业为了打击竞争对手而采用先刑后民的诉讼形式，建议将先民后刑的诉讼形式以强迫规定的方式予以明确。 (三)利用商业机密罪的恶意竞争由于我国刑法对商业机密犯罪的入罪门槛规定较低，拓宽了刑法的保护范围，这导致在司法理论中刑法逐渐成为技术创新的障碍，甚至沦落为企业间恶性竞争的工具。在一些企业利用商业机密刑事诉讼恶意打击竞争对手的案件中，有不少恶意不那么大的人因被指控进犯商业机密而入罪，而这些人不乏技术人才。有学者指出：在商业机密保护方面，当前我国普遍存在民事案件泛刑事化的趋势，越来越多的民事案件却通过或企图通过刑事手段来解决豒.假如任由这种趋势的开展，将会给社会开展带来不可弥补的宏大损失。 四、总结 综上所述，我国商业机密罪的刑法保护在立法规定中存在入罪标准和刑罚规定不够明确详细的问题，同时由于对商业机密罪的详细行为分类量刑不准确，导致对一些进犯商业机密的行为刑事处分过于严重。从而在司法理论中，引发了一系列问题。这些问题的出现使商业机密罪的设定在一定程度上阻碍了技术创新、