业绩补偿的所得税案例分析

1、业绩补偿的所得税案例分析正因有上市公司重大资产重组管理方法的规定，涉及 上市公司的业绩补偿案例数量繁多，为了能够更形象充分地阐 述观点，我们选择了两个最具有代表性并且处理结果完全相反 的案例，以说明这其中的争议，以及在不同的处理方式下对于 所得税的巨大影响。（-）海航对赌案1、交易概况。2008年，海南航空股份（以下简称 海南航空）发布公告，以61856. 766万元价格受让海航酒店控 股集团持有的北京燕京饭店（以下简称燕京 保店）45%股权。对于燕京饭店采用权益法评估整体价值 202734. 48万元，全部股东权益为137459. 48万元，采用本钱 法评估净资产账面价值H028. 39万元

2、。该次收购采用采用权 益法评估结果。海南航空同时发布公告，以172834. 792万元价格受让扬子 江地产集团持有的北京科航投资（以下简称 科航投资）65%股权和海航酒店控股集团持有的科航 公司30%的股权。对于科航投资采用本钱法评估净资产价值 181931.36 万元。12、对赌约定。海航酒店集团、扬子江集团的控股股东海航 集团已作出承诺，2009年、2010年、2011年，燕京 饭店净利润如果无法到达预测的9698万元、12402万元、12938 万元；北京科航净利润如果无法到达预测的8169万元、9452 万元、11630万元，海航集团将按权益比例（燕京饭店45%股 权、北京科航95%股

3、权）以现金补偿方式补足净利润差额局部。3、补偿结果。燕京饭店实现业绩承诺。科航投资未实现业 绩承诺,2009年实际净利润为-3,503万元，盈利缺口为11,672 万元；2010年净利润为60. 25万元，盈利缺口为9,392万元。4、税务处理。海南航空在收到业绩补偿款后，在公司内部 对于补偿款的会计、税务处理产生了疑问和分歧。海南航空根 据其与海南省地方税务局之间的税收遵从协议，向海南地税发 送关于对赌协议利润补偿企业所得税相关问题的请示（琼 航财20141237 号）o海南地税回函：依据中华人民共和国企业所得税法及 中华人民共和国企业所得税法实施条例关于投资资产的相 关规定，你公司在该对赌

4、协议中取得的利润补偿可以视为对最 初受让股权的定价调整，即收到利润补偿当年调整相应长期股 权投资的初始投资本钱。（二）斯太尔对赌案1、交易概况。2013年，上市公司湖北博盈投资股份有限公 司（以下简称博盈投资）发布公告，向东营英达钢结构有限公 司（以下简称英达钢构）等6位投资者非公开发行股份筹集资 金15亿元收购武汉梧桐硅谷天堂投资（以下简称武 汉梧桐），武汉梧桐是为并购斯太尔动力而成立的spv。交易 完成后，英达钢构成为上市公司控股股东，博盈投资收购完成 后更名为斯太尔。2、对赌约定。英达钢构与上市公司承诺，武汉梧桐2014、 2015.2016年度扣非后净利润分别不低于2. 3亿、3. 4

5、亿和6. 1 亿元，后追加承诺如实现净利润与补偿款之和低于累计承诺净 利润1L 8亿元,英达钢构以现金补足。2015年进一步将补偿 方式由股份回购变更为现金补偿。3、补偿结果。2014年，武汉梧桐扣非后净利润74065691. 75 元，盈利缺口 155934308. 25元，英达钢构后于2015年8月支 付了相应业绩补偿款。4、税务处理。2017年6月28日，斯太尔发布关于补缴 以前年度所得税款的公告，披露其于6月22日收到湖北公 安县税务局税源管理一分局税务事项通知书，要求公司补 缴取得英达钢构155,934,308. 25元业绩补偿款对应的2014 年度企业所得税款18,278,476.

6、61元及相应滞纳金。（三）案例比拟分析海航对赌案与斯太尔对赌案有一些相似点，例如补偿义务 人均是以公司股东身份支付了业绩补偿款，但是在所得税处理 上却产生截然相反的结果。海南航空收到的业绩补偿款作为对 长期股权投资初始投资本钱调整，无需缴纳企业所得税；而斯 太尔确在收到业绩补偿款两年后被要求补缴企业所得税及滞 纳金。之所以会产生如此巨大的差异，从斯太尔发布的公告中也 能看出一二。斯太尔发布的关于补缴以前年度所得税款的公 告披露，公司曾于2015年度将上述业绩补偿款全额计入“营 业外收入“，监管部门认为支付补偿款属于控股股东捐赠行为, 不应确认收入。根据监管部门指示，公司最终将业绩补偿款调 整计

7、入“资本公积”，事项性质和会计处理延续至今。根据国 家税务总局关于企业所得税应纳税所得额假设干问题的公告 （2014年第29号）相关条款，公司认为控股股东业绩补偿款 不属于企业所得税应纳税收入，因此未按应纳税收入进行所得 税申报纳税。然而根据国税总局29号文的规定，斯太尔的处理恰恰是违 反规定的。29号文第二条规定：（一）企业接收股东划入资产 （包括股东赠予资产、上市公司在股权分置改革过程中接收原 非流通股股东和新非流通股股东赠予的资产、股东放弃本企业 的股权，下同），凡合同、协议约定作为资本金（包括资本公 积）且在会计上已做实际处理的，不计入企业的收入总额，企 业应按公允价值确定该项资产的计

8、税基础。（二）企业接收股 东划入资产，凡作为收入处理的，应按公允价值计入收入总额, 计算缴纳企业所得税，同时按公允价值确定该项资产的计税基 础。斯太尔在收到业绩补偿款当时，全额计入营业外收入，而 证券监管部门认为这种方式有虚增上市公司利润嫌疑，因此要 求斯太尔将相关业绩补偿款从营业外收入调整计入资本公积。 而斯太尔在当初计入营业外收入时并未申报企业所得税，后调 整为资本公积这一行为虽然是被证券监管部门所要求的，但仍 被税务局认为有逃税的嫌疑，因此又被要求补缴企业所得税。对于两案完全不同的所得税处理结果，我们不能简单地以 对错论之。海航对赌案和斯太尔对赌案的税务处理之所以产生 巨大差异，其中一个原因就在于两案的业绩补偿款支付行为均 发生在公司股东与公司之间，而公司股东与公司之间的资产划 转或款项支付的性质，本身就存在着不确定性，国税总局29 号文中也给出了两种不同的税务处理选择：作为资本金处理或 作为收入处理。我们把因支付行为发生在公司股东与公司之间而造成的款 项性质的不确定性称为“股东身份陷阱”。在斯太尔对赌案中， 无论斯太尔、证券监管部门还是税务部门都没有跳出这一不确 定性，三