证券修法的路径和理念

1、.PAGE ：.；PAGE 8证券修法的途径和理念证券法修订再成热点曾经很难统计这是媒体第几次聚焦证券法修订问题相对于更加构造性的宪法、证据法等制度安排而言大家对这个出生仅4年的小法似乎过于青睐了当然对于一部恰好关乎上百忆买卖量、上千家公司、7000万投资者、4万亿市值的法律来说偏袒一些具有足够的商业和非商业理由另外能被媒体点名批判的市场、能被媒体放开评论的法律在当前的中国都还是稀缺资源一、立法的途径依赖问题对于证券法的此次修订乐观者抱有厚望理由一是由于专业此次修订的承办人和初稿草拟机构熟习国内市场了解国际规那么具备了草拟一部更好的证券法的根本条件二是由于积累十年开展甘苦十年监管者和投资者一同

2、受教育市场特性、监管理念、人力资源的积累与十年前不可同日而语对于证券法的修订悲观者照旧疑心一疑部门利益部门立法会掺杂私利这是一个法学实际上的假设证伪或证明这个命题的论据从来都是同样众多但法学家们的真意并不在于争论这些与“针尖上能站几个天使同质的问题而是设计制度来使这个命题无效破解之道有专家立法、公共选择、违宪审查、法官能动等等前两类属事前保证的方法、后两类为事后补救的招数无法的是这些机制在中国要么没有要么无效二疑专业程度草拟机构的专业程度遭到部门立法缺憾的制约立法机构的专业程度遭到合议期限、议员素质、草拟机制的制约美国国会能在安然事件后相对迅速地抛出Sarbanes-Oxley法案决不是由于S

3、arbanes、Oxley两位议员天赋异禀其每一位议员身后都有一群哈佛、耶鲁法学院的优秀毕业生为其专职打工操刀捉笔他们年轻聪敏、勤学苦练其产品的专业化程度不亚于资深律师的作品三疑市场现状中国证券报今年2月的一篇文章称2001年170家新发行股票的公司中到2002年中期共有53家公司变卦了募集资金投向占总发行数量的31%其中有24家变卦比例超越了30%.2002年中期出现亏损的企业有10家占总发行数量的5.8%主营业务利润出现下滑的公司共有72家占总发行数量的42.3%其中下滑比例超越50%的共有13家占发行总数的比例为7.6%.从募集资金运用进度来看有23家企业募集资金全部投入运用募集资金投入

4、比例低于50%的有70家占总发行数的41.17%其中低于20%的有25家占总发行数的比例为14.7%.劣币驱逐良币上市公司质量堪忧市场岂是一部法律即可廓清二、证券立法的理念什么该管什么不该管是任何法律永久的难题从法律内容而言现行证券法是一部包罗万象、雄心勃勃的法律它同时是一部行业管理法、市场准入法、机构组织法和行为监管法现行证券法包含了证券市场的根本监管架构、市场的根本组织构造、信息披露制度等规定这些均为应有之意但同时该法还对很多制度进展了非常严厉的限定如股票的发行方式、股票的买卖方式和甚至投资人的委托方式私募制度和小额发行制度的缺乏忽略了处于不同经济环境和生命周期的企业有不同的融资需求；规定

5、挂牌股票只能采取集中竞价时间优先、价钱优先的方式进展买卖与减少价钱动摇的市场需求相悖；规定委托方式为书面和方式未预见到网上委托会成为券商降低本钱的有效途径甚至成为很多小券商的生存法门；规定券商风险控制采取净资本单一目的忽略了成熟市场的监管机构曾经开展了一套以充足率为核中心的更为成熟的风险控制方法从立法技术而言证券法、公司法等法律习惯采用的立法技术之一是规定量化目的目确实定的根据往往是当时历史条件下的市场情况时过境迁中国经济在生长企业情况在变化证券市场本身也在开展针对当时单一主板市场需求的规那么无法顺应主板、二板、OTC市场等多层次市场构造的要求；适宜当时经济规模的量化目的无法代表开展后企业的普

6、通情况详细的发行上市条件、买卖规那么、结算规那么属于市场规那么需根据市场的变动经常调整前述详细制度完全可以由证监会的行政规章、买卖所的业务规那么等层级更低的规那么加以规定证券法属于市场的根本性法律修订周期较长类似规定似不宜在证券法中出现前述立法方式源于这样一种理念投资者不成熟市场不规范立法者有义务规定买卖的一切细节这是一种“理性为万物立法的乐观哲学观一种“舍我其谁的精英心思一种“为万世开太平的救世心态是一种“致命的自傲经济学、法学、心思学、历史学等很多学科的研讨曾经指出过理性相对市场的弱势、逻辑面对历史的无法创新是社会演进的源动力、市场是监管者的教师这些都已成为业界共识立法者的谦逊心态非常重要

7、与此相类似“投资者教育一度成为口号但中国的投资者作为个体而言大多是规范的理性人这里通行的游戏规那么不是跑嬴大市而是跑嬴最后一棒中国的问题不是非理性投资而是个体理性导致集体无理性监管者和立法者的职责并不在于“教育投资者根据某种学术实际进展投资而应该改动鼓励和约束机制鼓励相对合理的市场行为方式我们必需成认行政机关拥有最丰富的监管资源、最充分的专业知识、最便利的监管条件、相对快速的反响机制因此在立法技术上证券法应提纲携领抓大放小规定原那么性内容更多的技术性规那么应授权行政机关和自律性组织来规定这既满足市场开展对规那么变动的需求又符合不成熟市场对监管的实践要求三、处理之道放松控制吗很多意见以为放松控制

8、是救市之道但这样的了解不免过于简约中国证券市场当前的问题既不是过度控制的问题也不是缺乏监管的问题而是同时存在前述两方面的难题因此证券法立法该当同时在收和放两方面做文章该放就放该收那么收何处该放鼓励创新、鼓励开放相关制度至少包括引入私募和小额发行等制度扩展融资渠道、降低融资本钱；鼓励市场的种类创新和买卖方式创新；开放相关资金合法入市的渠道；预留多层次买卖市场；发扬自律性组织的作用何处该收风险控制、投资人维护这至少包括健全投资人维护机制；强化并落实承销商等中介机构责任；完善证券公司风险控制机制；合理设计违规罚那么；为监管机构配置帐户冻结权等适当的监管手段总得来说立法理念上尊重市场立法技术上适当授权立法内容上张弛相济这是本次证券法修订值得思索的要素然而需留意的是法律文本本身并不保证任何东西即使有一部完美的法律也不能等待好的市场必定出现法律永远只是鼓励的一维事物的一面和声的一种最终唱