论债权人代位权的构成与效力

1、论债权人代位权的构成与效力论债权人代位权的构成和效力随着社会经济活动的不断活跃，民事主体间的债权债务关系逐渐的成为一种常见的社会现象，怎样解决好这些债权债务纠纷也成为民事法律所关注的对象。特别是在当今社会，货与款可能在大部分情况下并不是同时交付的，伴随着商业的风险和个体的信用差别，产生了各种债权债务的纠纷，解决纠纷的一个重要方式就是完善法律规定以及在现有的法律框架下做 好法律的界限，以期能更好的处理现实生活中的债的纠纷。债权人代位权制度对于解决多个当事人之间的相互欠款的解决提供了法律的支撑。债权人代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利， 以致影响债权人债权的实现时，债权人为了保全自己的

2、债权，可以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利之权利。债务人是否行使其对第三人的权利， 债权人不得随意干预，但是债务人因怠于行使自身的权利而使债权人的利益受损或可能受损时，就有必要对债务人的漠视行为加以法律的拘束。债权人代位权即是平衡债权人与债务人的利 益，以及债务人的权利和义务后所设立的制度。债权债务关系成立后， 债务人对于第三人的权利， 也应加入债务人的责任财产中，作为债务履行的一种保证。因此，依照诚实信用原则，债务人应当及时行使其对第三人的权利，以确保能够及时偿还对债权人的债务。如果债务人客观上能够行使对于第三人的权利而怠于行使，从而危害债权人债权的实现时，法律即应允许债权人代为行使债

3、务人的权利，使自己的债权得以实现。中华人民共和国合同法 第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”从而确立了我国合同法上的债权人代位权制度。但该条规定比较狭 窄，将债权人可代位行使的权利局限于债权，而且要求是对债权造成损害的，方可行使代位权，适用范围较窄，为了能够使该项制度在实务操作中更加可供操作，有必要对该项制度做进一步探讨。、债权人代位权的构成要件债务人不积极行使自身权利， 对债权人的利益保护很不利， 然而债权人行使代位权也会 损害债务人和第三人的利益。众所周知，合同具有相对性

4、原则， 行使债权仅能向合同相对人行使，而不能任债的效力基于债以外的第三人，所以只有平衡好“对债权人的保护”和“债 务人活动的自由”两个方面，才能使债的效果发挥到最佳状态，使债务人不因债权债务关系的存在而陷入无所适从的状态，应该对债权人代位权的构成条件作严格的限制。1、债权人与债务人之间须存在合法有效的债权债务关系债权人代位权是债权人代位行使债务人的权利，债权人如果与债务人之间没有合法有效的债权债务关系，则债权人即失去了行使代位权的法律依据。从债的来源来看，债权人代位权是债权人的一项从权利，作为主权利的债权是合法有效的，那作为从权利的债权人代位权才有成立的前提和基础。所以，人民法院在受理债权人诉

5、请行使代位权的案件时，首先应审查债权人与债务人之间是否存在债权债务关系，以及该债权债务关系是否合法有效。2、债务人对第三人须享有权利论债权人代位权的构成与效力债务人对第三人所享有的权利，是债权人代位权的标的。债权人代位权属于涉及第三人 的权利，如果债务人对于他人无权利存在，或者权利已经行使完毕， 债权人就不能代位行使权利。可以代位行使的权利必须是债务人现有的权利，债务人享有的未到期债权，不得成为债权人代位权的标的。按我国合同法规定，可代位行使的权利仅限于债务人对第三人享有的到期债权，这 使得债权人代位权的适用范围过于狭窄。从理论上来说，可代位行使的权利范围非常广泛， 除了债权之外，还包括物权及

6、物上请求权，除了请求权之外，还包括形成权，并且不仅限于私权的代位，对于一些公权利也可以代位行使，内容非常广泛。结合我国民法的权利类型， 笔者认为以下权利可以成为债权人代位权的标的：(1)债权。因合同、不当得利、无因管理、侵权行为等形成的债权；(2)物权及物上请求权。如所有物返还请求权、债务人对第三人财产上设定的担保物权 等;(3)形成权。如合同解除权、抵销权以及对因重大误解或显失公平而成立的民事行为的 撤销权和变更权；(4)诉讼法上的权利或公法上的权利。如中断诉讼时效的权利、代位提起诉讼的权利、 申请强制执行的权利和各种登记请求权等。可代位行使的权利必须是非专属于债务人本身的权利，以下四项权利

7、为专属于债务人本身 的权利，不得由债权人代位行使：(1)非财产性权利。主要是指身份意义上的权利，例如，监督权、婚姻撤销权、离婚请求权、非婚生子女的认领权及否认权、婚生子女的否认权等。 这些权利的行使虽然间接地会对债务人的责任财产产生影响，然而此等权利的行使与否全凭权利人本人的意志，他人不得代位行使。(2)主要为保护权利人无形利益的财产权。例如，继承或遗赠的承认或抛弃的权利、抚养请求权、因生命、健康、名誉、自由等受到侵害而产生的损害赔偿请求权等，这些权利虽 为财产利益而产生的权利， 但其行使与否以及行使的范围，即如何使之具体化， 应依权利人本人的主观判断而定，他人自不得代位行使。(3)不得让与的

8、权利。主要是指那些基于个人身份关系而发生的债权或者以特定身份关 系为基础的债权、不作为债权等，这些权利的成立与存续，与权利人人身具有密切联系，因 而不得由他人代位行使。(4)不得扣押的权利。例如伤残赔偿金、死亡赔偿金、养老金、抚恤金等。此外，可代位行使的权利必须是合法有效的权利，基于非法原因而成立的权利，如赌博形成的债务，不可代位行使。但对于超过诉讼时效的债权仍可成为债权人代位权的标的。论债权人代位权的构成与效力3、债务人怠于行使其权利怠于行使到期债权， 指的是债务人应行使并能行使而不行使，且“不行使到期债权”表现为债务人能够通过诉讼或仲裁的方式向其债务人主张权利，但一直未向其主张权利。它主观

9、上表现为故意或放纵。 少数债务人是故意让自己的债权灭失，抱着一种宁肯让与第三人也不让债权实现的心态，而部分债务人则抱着懒洋洋无所谓的态度，还有一部分债务人是碍于与次债务人的业务或其他关系，而不愿采取诉讼或仲裁方式向次债务人主张权利。这就势必导致债权人无法从债务人那里实现债权，直接影响债权人的利益。在这里，是否“怠于行使是从客观上予以判断， 债务人主观上有无过错在所不问，债权人是否曾经以其他方式催告债务人行使其权利与否，亦不过问”。合同法解释的这种规定为判断是否构成怠于行使确立 了一种客观而明确的标准， 有利于从根本上防止债务人及次债务人以种种借口否认怠于行使 的事实，从而保证债权人权利的实现。

10、4、须债务人履行债务迟延对于是否以债务人履行迟延作为代位权的构成要件，各国立法规定不尽一致。但理论界多主张以债权已届清偿期方可产生代位权。我国台湾地区民法第 242条明确规定，对于债权人代位权，非于债务人负迟延责任时，不得行使。两相比较，以履行迟延作为代位权的构成要件，有利于协调债权人和债务人的利益关系。因为在债务人迟延履行之前，债权人的债权能否实现，难以预料，如果在这种情况下允许债权人行使代位规，则对于债权人的干预实属过份。法律不能因债务人对债权人负有债务，即使债务人受债权人之奴役，完全受其控制， 这样虽强调了法律对债权人利益给予保护的价值，却忽略了债务人活动的自由，法律应当在二者之间达到平

11、衡，其平衡点就是履行期。在履行期届满之前，债务人拥有活动自由，可以从容地行使权利，或筹措其他方法，以备届时清偿债权， 此时债权人不得随意干涉债务人的 活动，而履行期届至，经催告债务人仍不为履行， 又怠于行使其权利，且无资力清偿其债务， 致使债权人的债权有不能实现的危险，此时则不能再一味强调“债务人活动的自由”，而应从“保护债权人利益”的角度出发赋予债权人代位权，以保全其债权。对于是否以履行迟延作为代位权成就的必要条件，我国合同法没有明文规定。合同法第73条规定为“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以 请求人民法院以自己的名义代位行使债务的债权。”从法律解释的角度看，“对债

12、权人造成损害”中似不局限于对债权人到期债权的损害，由此可以推知，我国现行合同法不以债务 人履行迟延作为条件，这是否是考虑到保存行为的特殊性才做此变化，则不得而知。致使“对债权人造成损害”的含义不明确。笔者认为，此种规定欠妥，应明确规定，只有债务人履行 迟延时，债权人方可行使代位权。同时规定，对于保存行为，不在此限。5、债权人有保全债权的必要所谓保全债权的必要，是指债权人的债权有不能依债的内容获得满足的危险，因而有代位行使债务人的权利以便实现债权的必要。判断是否有保全的必要， 一般是以债务人有无资力为标准，如果债务人资力雄厚， 即使逾期不履行债务， 并且怠于行使权利致使其财产总额 减少，但其财产

13、仍足以充分清偿其债务，并未危及债权人债权实现，则不得行使代位权，而只能诉请法院予以强制执行。论债权人代位权的构成与效力但判断保全债权之必要与否，并不以债人有无资力为唯一标准，如果其债权之实现与债务人之资力并无直接关系，则即使债务人非无资力， 债权人也可以为保全其债权，代位行使债务人的权利。为此，有学者主张，在不特定债权及金钱债权场合，应以债务人是否陷于无 资力为判断标准；而在特定债权以及其他与债务人资力无关的债权情况下，则以有必要保全 债权为全部条件。即以是否能够按照债的内容实现债权为标准进行判断，有无必要保全债权。对特定债权适用代位权，会在理论上产生冲突，因为债的保全制度，其功能在保全责任

14、财产，是所有债权人的共同担保， 非为某一特定债权的利益而设，所以承认对特定债权的保全会发生动摇债权保全制度的立法基础的副作用。然而，代位权不同于撤销权，代位权仅是代位行使债务人的权利，无论对于债务人或者对于第三人而言，都是本来应有事态的重申， 并不损害交易安全。而且确立特定债权的代位权制度，对于促进法律进步，发展公平正义的理念具有重要意义。 既然如此，我们不应拘泥于理论自身的逻辑推演，而应重视现实生活的立法需求，以促进理论的完善和法律的进步。二、债权人代位权的效力债权人代位权的行使，会对债务人、债权人以及第三人产生不同的法律效力。1、对债务人的效力我国合同法对代位权行使的效果未作规定，债权人行

15、使代位权后其效果归属于何人， 不甚清楚。对此问题，存有争论，有人认为债权人辛辛苦苦向第三人行使代位权，其效果却归属于债务人，作为所有债权人的共同担保。对使代位权的债权人而言不公平，而且会使债权人丧失行使代位权的积极性，这一思想甚至影响了我国的司法解释，具体表现在最高人民法院关于适用 中华人民共和国民事诉讼法 若干问题的意见中的第 300条上。该条规 定，被执行人（即债务人）不能清偿债务，但对第三人享有到期债权的，人民法院可依申请执 行人（即债权人）的申请，通知该第三人向申请执行人（即债权人）履行债务。显然，根据这条司法解释的规定，债权人（申请执行人）可以从第三人为履行债务人的债权而为的给付中直

16、接 受偿。我们认为，赋予债权人就第三人所为给付优先受偿权是不妥当的，因为代位权行使的目的在于保全债务人的责任财产，而债务人的财产则是所有债权人的共同担保，各个债权人不论是否行使代位权， 都应依据债权平等原则， 就债务的财产平等受偿， 如果允许行使代位权 的债权人优先受偿， 则不符合债权的性质，也会损害其他债权人的利益。同时，也违背了债 权人代位权制度的宗旨。债权人行使代位权的效果应直接归属于债务人，第三人履行债务也应向债务人本人为之。如果债务人怠于受领， 债权人可代位受领， 但债权人不得以该受领物全部抵充清偿自已的债权或者优先受偿，而必须与其他债权人平等受偿。同时，债权人代位受领后， 债务人仍

17、有权向债权人请求交付所受领的财产。债务人的权利经债权人行使后，债务人对其权利的处分是否受到影响，这在学理上存在两种主张：一是否定说。该说认为。既然代位权行使的效果归于债务人，债务人仍得处分其权利，但如其处分行为有损于债权，债权人则可再次行使撤销权；二是肯定说。该说认为，论债权人代位权的构成与效力债权人行使代位权后，如果债务人的处分权不受限制，仍得抛弃、免除或者让与权权利，则代位权制度将失去其效用。;笔者接受肯定说,二并认为否定说纯粹为逻辑推演的结果,二 徒增司 法之成本，且有阉割生活之嫌。2、对债权人的效力债权人行使代位权，不得超出债务人权利的范围， 债权人也不得擅自处分债务人的权利， 债权人

18、不得请求第三人向自己履行给付义务。因为第三人对于债权人本无给付义务，债权人也没有受领清偿的权利。 债权人在债务人怠于受领代位权行使的效果时，虽然可以代位受领，但受领的财产利益不得专供自己债权的清偿，也不得自行抵销自己与债务人的债务。如欲以所受领的财产利益清偿自己的债权，需经债务人同意；在有多数债权人的情形下，则只能依强制执行程序受偿。我国合同法第73条第二款规定，债权人行使代位权所支出的必要费用，由债务人负担。同时因为这笔必要费用， 对于所有的债权人而言是共益费用，所以由此而形成的债权应优先于其他债权而受清偿。3、对第三人的效力债务人对于第三人的权利，无论是自己行使还是由债权人代位行使，对于第三人的法律地位及其利益均无影响。 因此，凡第三人得对抗债务人的一切抗辩，如诉