刑事诉讼案件公开的反思和重构

1、刑事诉讼案件公开的反思和重构尽管法律文本对刑事诉讼案件公开已有初步的规定，但是因为其尚 不完善，导致司法运行中产生了诸多问题。其严重后果是影响了法官的独立决断 和对嫌疑人的权利保护。要改变当前法官在审判中的尴尬境地,应当构建比较健 全的刑事案件公开机制，保障公众权利与司法裁判之间的合理界限。因为刑事诉讼侦查阶段和审查起诉阶段的相对封闭性，决定了立法 确立的刑事诉讼公开主要是指审判阶段的公开。但是“行动中的法”并不总是因 循守旧，文本中的法总会被不断突破。（P）审判公开之外，刑事案件信息由于种种 原因被不当公开，使得尚未定论的司法话题不恰当的演变为了公众话题。刑事司 法运作中，案件信息公开呈现混

2、乱状况:一方面，公众意见借助络、电视、手机、 广播、报纸等等现代社会各种及时、高效、无孔不入的信息传播介质，浸入司法 的运作过程，导致案件审理法院和办案法官常常处于法律和公众意见的夹缝中艰 难决断;另一方面,在此背景下新闻监督权和公众话语权的不当行使，也受到了来 自司法领域和法学领域的责难。一、研究的问题刑事案件的审判过程让公众与媒体知悉，被称为审判公开。审判公开 是各个国家刑事案件信息公开机制的主要内容甚至是唯一内容。但现实中的刑事 案件信息公开出于抚慰受害者、教育公众、社会治理以及新闻报道的需要，在审 判公开之前、之外，已经被部分地公开了，从而客观上为公众在案件判决前，提供 了知悉案件信息

3、的途径。然而，公众通过媒体对司法审判态度的表达，一方面起到 了对司法活动进行监督的作用，例如对缺乏程序正义的诉讼过程的不认同，使办 案法官不堪承受巨大的舆论压力从而依法审判；而另一方面，在媒体引导下或者 说公众通过媒体对司法判决的不适时、不恰当表达，以及公众在不了解法律规定 和案件事实的情况下，仅凭一时感情而对案件是非对错进行的评价，却会极大影 响法官正常办案。随着刑事犯罪的专业化和随之而来的案件的复杂化，加之公众的法 律知识和法官的知识并不总是完全重合,而是存在一种知识集合上的“相交”关 系，导致不同知识背景下两种不同认识之间的误会，可能会进一步加深。在移植法 背景下，这种误会得到再次放大。

4、正如有学者指出：“司法判决与公众认同之间存 在着距离和冲突，归根到底是由于司法现代性进程中移植过来的法律制度和运作 模式与人们日常生活场景之间的整合出现了断裂。”(P32)作为一个常识:拥有不 同知识的两个群体，对同一问题一般情况下很难达成共识。这时与其说公众意见 对刑事司法在起监督作用，不如说公众意见已经极大影响了法官对案件的独立决 断。1966年，时任美国联邦最高法院大法官克拉克(Tom )在 Sheppard(注:这里有必要对Sheppard 一案进行简要交代：塞姆谢泼德(Sam Sheppard)是俄亥俄州的一位着名外科医生,1954年因涉嫌棒杀已有身孕之妻而 被捕。他自称无辜，辩称其

5、妻之死乃是外人入室将他击昏后所造成。此案公开后, 立刻引起全国和地方各媒体的极大关注，有关评论和报道随即铺天盖地而来。在 谢泼德被捕前，各报纸就认定他犯有谋杀罪。一篇社论题为“为何警察不侦讯首 要嫌疑人？”要求将谢泼德拘押在警察局进行询问。另一篇社论则质问“为何不 把谢泼德投牢入狱？”于是,谢泼德被逮捕并被指控犯有谋杀罪。其后，各种形式 的媒体仍继续鼓噪。例如，“邻居揭露谢泼德有性伴侣”，“车库发现血 迹”，“警方宣称发现谋杀罪新证据”，等等,诸多报道与评论频频出现在有关媒 体上。而对于庭审过程，媒体亦紧追不放。记者、照相机、摄像机充斥法庭在选 定陪审员、举证及认定事实等方面，媒体极力施加影响

6、。主审法官为了竞选连任 而放之任之，未采取任何措施保护陪审团的判断不受干扰。此种情形一直持续至 有罪判决做出后方才停息。谢泼德以审判过程被严重干扰为由上诉至联邦最高法 院，当时最高法院驳回了上诉。在依人身保护令(habeas corpus)获得联邦法院重 审其案之前，谢泼德已在俄亥俄州的监狱里度过了十一年的时光。若十年后，谢泼德的上诉审律师向联 邦最高法院提交了五卷载有倾向性内容的剪报，以作为谢泼德受公平审判权利受 到 侵害的证据,See Ronald ,TV or not TV:television,justice and thecourts ,1998,NY:New York Univ.

7、Press,。1966 年 Sheppard 一案得到重 新审理，但是这一次审判宣告谢泼德无罪释放。几年后谢泼德去世。See Sheppard ,(1966).) 一案的判决中写道：“正当程序原则给予被告获得不受外界 影响的公正陪审员审理的权利。鉴于现代传媒的煽动能力和将陪审员与有倾向性 的报道隔绝开来的困难，上诉法院有责任对审判情形作出独立的评价。若是审前 的倾向性报道有合理的理由认为可能损及公平审判，法官应当延期审理 (continuance)直至影响减弱，或将案件转移到另一未受传媒沾染之地区进行审 判(change ofvenue)。另外，将陪审团与外界隔绝开来(sequestratio

8、n of the jury),也是法官本应根据辩护律师的建议而采取的措施。如果审判活动被公开报 道而可能失去公正,应令重新审判。但是，我们应记住推翻判决只是治标之道;有 效措施乃是那些将偏见消除在萌芽状态之中的措施。法院必须采取如此措施以保 护其秩序不受外界不当之干扰。检察官、辩护人、被告、证人、法庭工作人员或 执行官员皆不得影响法院的此种保护功能。”（注:See Sheppard ,（1966）.）公众意见干预司法程序的情况客观存在，其产生的强大影响力我们 难以想象，但是刑事办案人员尤其是法官（注:法官代表国家对案件的权威性裁断, 代表了一个刑事司法程序的完结。而在判决作出前案件信息不当公开

9、所造成的消 极后果，都要由法官来消解。）却在切身感受着这种难以抗拒的力量。产生这些问 题的症结不在于刑事案件公开本身，因为让诉讼尽可能地在阳光下进行已是人们 的共识，问题在于刑事案件信息被不恰当地公开了。可以说,整个刑事案件公开机 制由于缺乏规制，已使司法活动陷入了困境。二、中国刑事诉讼案件公开:文本与现状在刑事诉讼案件公开方面，我国宪法、刑事诉讼法和司法解释 都作了初步的规定，但从实际运行来看，依然存在诸多问题。（一）法律文本粗疏刑事案件公开机制是刑事诉讼中的重要制度设计，我国关于刑事案 件公开机制的立法在宪法、刑事诉讼法中都有所体现。中华人民共和国宪法 第125条规定:人民法院审理案件，除

10、法律规定的特别情况外，一律公开进行。我 国刑事诉讼法第11条也规定:人民法院审判案件，除本法另有规定的以外， 一律公开进行。另外,20XX年6月4日最高人民法院颁布的关于加强人民法 院审判公开工作的若干意见（以下简称意见）也进一步规定了审判公开问题。 但是意见中对一些问题的规定仍然较为原则并不易操作。如意见第22 条规定了有权决定裁判文书公开的人民法院和具体的公开方式：“各高级人民法 院应当根据本辖区内的情况制定通过出版物、局域、互联等方式公布生效裁判文 书的具体办法，逐步加大生效裁判文书公开的力度。”笔者通过可以掌握的各种 检索途径，没有发现高级法院制订的公布生效裁判文书的具体办法。从以上的

11、立法规定中也可以看出我国的刑事案件公开主要是指审判 阶段的公开,而关于刑事诉讼中侦查阶段、审查起诉阶段和庭审前的准备阶段等 其他阶段的案件信息的社会公开并没有做出规定。审判公开是以公开审理案件为 核心内容的。更具体些讲，指的是庭审公开和宣判公开。这也被我国学者界定为 刑事诉讼的“审判公开”原则。（P86）审判公开本身作为彰显刑事司法正义与司 法透明的制度设计无疑是司法进步的标志。但是,立法规定的审判公开满足不了 大众和新闻媒体对案件知悉欲求的需要，更无法涵盖司法实践中案件信息在审判 前已经公布于世的事实。当我们进一步追问，案件具体在何时公开？由谁来公开？ 不同案件究竟以何种方式公开？庭审之外法

12、官是否可以对案件发表意见？法官能否向媒体谈论自己关于案件的看法？庭审公开和宣判公开指的是哪一级人民法院的庭审和宣判要公开？在二审法院对案件正在审判中，一审法院就案 件的细节能否公开？对这些问题,我们发现少有可以操作的依据可循。即便是对 审判公开进行了相对较为细致规定的意见，也不能解开我们的疑惑。（二）司法运作失范法律规定的不完善，必然要映射为比较混乱的现实运作。我国法律所 规定的审判公开在实践中存在不少问题。形式大于实质的审判公开。首先庭审公告很不规范，很多案件没 有按照法律规定进行公告，公众无从知悉案件何时开庭,就无法旁听案件审判;其 次以笔者大量观察来看，未经法庭允许的记录、拍照、录音、摄

13、像,一般会被法警 与法官即刻制止。而申请对案件进行新闻报道需经级别较高的部门批准（注:最高 人民法院颁布的关于加强人民法院审判公开工作的若干意见第 23条规 定：“通过电视、互联等媒体对人民法院公开审理案件进行直播、转播的，由高级 人民法院批准后进行。”由此可见，对新闻媒体的报道，设置了较高的门槛，法院 本身还是持很谨慎的态度。）。近些年公众能在电视等相关媒体上看到的“庭审 直播”都是进行了相当细致的准备，并且大多属于“形象工程”，因此通过法律 规定的“审判公开”这一合法、正规渠道，大众与新闻媒体往往很难获得有价值 的案件信息。另外，即便是实践中各地法院推行的审判公开后的裁判文书公开， 也存在

14、不少问题。笔者通过与众多法官的交流获得了一个基本的判断：基于种种 因素的考量，裁判文书公开承担的政治功能多于司法功能。哪些裁判的文书可以 向社会公开,哪些不能公开，都由法院根据各个案件不同情形定夺。审判公开之外的“公开”更是混乱。在司法实践中，有些案件检 察院还没有提起公诉，公安部门的相关人士出于种种考虑便接受了媒体采访；当 事人为了争取对己有利的舆论环境，而“极富智慧”地向媒体透露案情；新闻媒 体为了 “吸引眼球”，借助其无孔不入的组织和关系络迅速获取案件信息进行报 道;诸多的案件甚至还没有判决，已经成为了民众街头巷尾的热议话题。更令人不 可思议的是,一些主流媒体甚至对一些案件的有罪无罪、罪

15、轻罪重进行公开讨论 和投票表决。例如备受公众关注的许霆盗窃案，在判决还未做出时，借助报纸、电 视、络等媒介，尤其是电视和络的传播，几乎使许霆案家喻户晓（注:这其中有很多 电视台进行的关于许霆案的讨论节目，如中央电视台十二频道的大家看法栏 目，更是请来了国内知名的刑法学专家、律师、评论家等专业人士对案件进行讨 论。参看中央电视台社会与法频道（CCTV12）20XX年3月1日的大家看法 栏目：许霆案的法内法外。中央电视台的这次节目是在20XX年1月14日， 广东省高院以事实不清为由将该案发回重审之后，20XX年3月31日广州市中 级法院第二次公开开庭审理之前这一关键时期进行的，鉴于央视在中国新闻媒

16、体 中绝对的权威地位，我们很难说，办案法官会不受节目内容影响。在该栏目开始时 主持人说：“假如有这么一台自动取款机,你取一千块钱它就给你一千块钱，但是 你的账户上却只扣一块钱，遇到这样的情况，你会怎么办呢？有一个叫许霆的青 年就碰到了这样的事情，他的选择是不停地取钱，取了 171次，一共拿了 175000 块。他这么做的后果被一审判了无期徒刑。不过这个案子前不久又被发回重审， 最终的结果还没有出来。而他那段荒唐的自辩让很多原本支持他无罪的友都 倒戈了。”公众意见的作用力进入审判场域，成为法官无法摆脱的“案外因 素”。刑事诉讼程序的完结是以案件判决生效并交付执行为标志的。在法官还没 有做出判决，

17、正在对案件材料进行梳理的过程中甚至还根本没有接触案件时，案 件的部分案情即见诸媒体,实属违背法理。先通过媒体而不是法庭和案卷了解案 件，这难免会对法官心证的形成产生先入为主的影响，使审判流于形式。尤其是当 公众对案件的是非曲直已经形成了绝对性的倾向时,法官的裁判不可避免地要受 到已经形成的社会成见的影响。而要使法官作出与公众意见相悖而忠于法律的判 决，在司法实践中，至少是在中国的司法实践中，法院和法官将承受来自方方面面 的巨大压力（注:这种压力既来自舆论，也可能来自上级和相关部门对压力的再下 放与强化。）。更为严重的情形是，法官有时对舆论信息的接触甚至是主动的、兴奋 的,（P19）已经形成了审

18、理案件先看舆论导向，见风使舵、明哲保身的不良司法 “惯习”，严重侵蚀了司法的独立性。三、案件不当公开对司法活动的消极影响为什么法律规定的只有在审判时才能公开的案件信息在审判前就可 以被公众所知悉？公众的意见是如何影响法官审判的？重压下的法官如何扮演 居中裁断者的角色？（一）案件不当公开的途径新闻的本质属性就是不断寻奇求新，发现新闻点。愈是新奇的、 重大的事物愈能引起新闻媒体的关注，以迎合大众的猎奇心理。新闻媒体借助其 无孔不入的组织络可以在第一时间迅速获取案件信息。求新求奇的特点也会使新 闻偏离对事实进行客观全面的报道，而放大有益于吸引眼球的细节。因为“媒体曝光”已成为很多案件最终得到解决的契机，被媒体 关注过的案件也会受到司法机关的关注，这也正是人们利用了司法机关办案不得 不考虑