2022年公司并购实务：股权并购协议的基本内容

1、股权并购协议的基本内容第一节股权转让协议的基本内容股权转让协议是投资公司通过受让目标公司股权的方式对目标公司进行并购的核心法律文件；个案的详细情形不同,股权转让协议的内容也不尽相同,这里我们 依据体会对股权转让 协议的主要内容进行争论；一、前言部分前言部分也是协议的开宗明义部分,多载明出让方为将其拥有的目标公司的股权转让给受让方,依据公司法及有关行政法规的规定,经协商一样订立本协议；提示前言部分的功能在于阐明投资公司订立合同的目的和合同功能,这有利于读者正确懂得合同的条款 ,也有利于发生争议时救济投资公司的合同利益；二、词语定义这部分内容的目的是固定协议中使用的某些词语的含义,防止歧解乱用；从

2、实务中看,需要确定含意的词语大致有：1.出让方 :是指在本协议中依本协议的商定出卖其拥有的目标公司股权的 XX；2.受让方 :是指在本协议中依本协议的商定向出让方购买股权的 XX；3. 双方:在本协议中双方是指出让方和受让方；4. 一方:在本协议中一方是单指出让方或受让方；5. 股权:股权指股东依其对目标公司的出资和公司章程的规定享有的对目标公司的各项权益6. 目标公司 ：目标公司是指 XX 公司；股权转让生效后 , 目标公司将变更为受让 方拥有百分之 XX 股权的公司；7.中国法律、法规 ：是指中华人民共和国的有权机关颁布的在本协议签订时有 效的法律、行政法规、规章及司法说明；8.中国企业会

3、计准就 ：指中华人民共和国财政部或有权机关颁布的在本协议签 订时正在执行的企业会计准就、企业会计制度和其他财务会计制度；9.中国税法 ：指中华人民共和国全国人民代表大会或其常务委员会或其他有权 机关颁布的 在本协议签订时正在执行的有关税收和税政方面的法律、法规和单行 条例；10. 披露：是指出让方就与本协议项下交易内容有关的大事、情形、信息和资料 特别是对 受让方不利的大事、情形、信息和资料向受让方履行的全面告知义务的 行为；出让方的披露 应当全面、真实 ,不得隐瞒和遗漏 ,出让方的披露应当以书面的 形式作出；11. 隐瞒:是指出让方在披露过程中对其明知的大事、履行或不完 全履行或不照实履行告

4、知的义务的行为；情形、信息和资料有意不12. 遗漏:是指出让方对其应当知晓的大事、情形、信息和资料由于其不知晓而 未披露,或虽然知晓但因其疏忽或其他非有意缘由未披露的情形；13. 赔偿:是指签署本协议的双方中的一方向另一方在标的或价款之外的给付义 务；14.公司权力机关 ：是指签署本协议的双方依各自公司章程的规定有权批准本 公司签署本协 议,进行本协议项下交易的机构；15. 股权转让计价基准日 ：是指确定目标公司股东权益的时日,自该日起转让股权在目标公司的利益转归受让方享有 ,本协议项下的股权转让计价基准日为 XXXX 年 X 月16. 目标公司治理权交割日 ：是指在本协议生效后 ,双方按本协

5、议的商定对目标 公司的治理 权、决策权、人事权 （包括对董事长、董事、监事、监事会主席、经 理、副经理、财务负责人和其他高级治理人员的撤换 以及印鉴、账目、资产等移 交的时日 （一般情形下本条款仅 对确定控股的并购适用；17. 目标公司的法定账目 ：是指完整储存于目标公司的、依据中国企业财务会计准就对目标公司资产、负债和经营状况进行全面有效记载和核算的财务账册和会计凭证；18. 目标公司或然负债 ：是指由于股权转让基准日之前的缘由,在股权转让基准日之后使目标公司遭受的负债 ,而该等负债未列明于出让方股权转让基准日前的法 定账目中也未经双方 作账外负债确认的 ,以及该等负债虽在出让方股权转让基准

6、日 前的法定账目中列明 ,但负债的数额大于账目中列明的数额的 提示,其大于的部分；股权并购协议常常是跨国合同,交易双方的语言不同 ,文化、法律背景不同 ,加 之股权转让 协议涉及的学科、部门、专业多 ,为防止因双方对某些词语的懂得不同 更防止某一方出于自身利益有意歧解,对某些词语的含意在协议中加以固定是特别 必要的；至于哪些词语需要 说明其含意 ,只能依据协议的内容、双方的文化、法律 背景打算；三、交易双方、目标公司和交易标的此条款的功能在于确定交易主体和交易标的的承载者 目标公司；1.出让方；实务中假如出让方是自然人的,应当写明自然人的姓名、住宅、身份证或护照的号码等信息；假如出让股权的自然

7、人是多人的,可以列表作为协议的附 件；同时明确在本 协议中 ,全部在本协议项下出让股权的自然人统一称为出让方；假如出让方为法人,应当写明法人的全称、注册号码、住宅、法定代表人的姓名和 企业类型等信息；2. 受让方；应当写明投资公司的全称、注册号码、住宅、法定代表人的姓名和 企业类型等信息；3. 目标公司；实务中应当在股权转让协议中载明目标公司的如下信息：公司的 名称、注册 号码、住宅、法定代表人姓名、注册资本额、实收资本额；4. 目标公司的分公司；在有些情形下目标公司设立有分公司,在股权转让的情形下,分公司为目标公司组成部分 ,因此在股权转让协议中需要载明分公司的如下信息 分公司的名称、注册号

8、码、住宅、负责人姓名、经营范畴、电话号码、传真号码；5. 目标公司的子公司；在很多情形下,目标公司都有对外投资 ,对于这些投资除属于债权类投资和短期股权投资外,股权转让协议应当载明它们的如下信息：公司 的名称、注册号码、住宅、法定代表人姓名、注册资本额、实收资本额、目标 公司的出资比例或持有的股份比例、码；企业类型、经营范畴、电话号码、传真号6. 交易标的；在本合同项下出让方出让、受让方受让的股权为占目标公司交易 基准日全部 注册资本百分之 XX 的股权 ,以及依照该股权股东应当享有的对目标公 司的各项权益,包括但不限于未安排利润及股东各项财产权、表决权、人事权、知 情权以及其他权益；提示1

9、股权包括股东依据出资额和公司章程拥有的财产权、参与决策权、知情 权、人事权和诉讼权；财产权又包括利润安排权、股权出让权、特定情形下恳求公司收购股份权、股权优先购买权、优先增资权、剩余财产安排权、继承权等；在股权转让的情形下股东拥有的这些 权益必需一并转让；2 在股权转让计价基准日以前目标公司已经通过决议派发的股息红利应当登 记在属于公司负债的应对股利账户 ,该等属于负债的应对股利原就上不能转让,仍应 当支付给出让方；凡是在股权转让计价基准日没有安排的利润一概与股权一并转 让,必需在股权转让工商登记 完成后向新股东安排；（3 除非出让股权的股东尚未完成出资,或者已经确定有出资违约责任 （迟延出资

10、 或出资不符合商定或者出资不足责任（非货币出资虚高作价 ,否就股东不对目标公 司承担什么 既定的责任；所以在股权转让协议中勿需载明受让方对目标公司获得 权益的同时仍承担什么责任；四、出让方的承诺与保证此条款的功能在于明确出让方为进行交易而应当承担的责任,从而在因出让方违反承诺与保证给受让方造成缺失时,受让方获得赔偿奠定基础；该条款对于促进 出让方照实披露 ,规范操作 ,对于防避投资公司的并购风险都具有重要的意义；在 实务中该条款多以 出让方为进 行本协议项下的交易向受让方承诺与保证如下,受 让方正是基于出让方的这些承诺与保证进 行本协议项下的交易的” 开款明义；该条 款的内容大致有 ：1.出让

11、方关于目标公司依法成立的承诺与保证；其内容大致为：目标公司的成立是完全依 照中国法律、法规进行的 ,目标公司除取得工商治理机关颁发的营业执 照获得营业的资特殊 ,仍进行了有效的税务登记、企业代码登记等,并逐年通过年检2. 出让方关于目标公司历次分立、合并、改制、改组等均依法有效进行的承诺与保证；其 内容大致为 ：目标公司自成立以来所经受的分立、合并、改制和重组均是依法进行的 ,其行为合法有效不行逆转 ,且不存在任何不确定或未尽事项；3.出让方关于目标公司守法经营照章纳税的承诺与保证；其内容大致为：目标 公司自成立以来始终守法经营 ,照章纳税 ,不存在违法经营和偷税、漏税、逃税情形 不存在被吊销

12、营 业执照和强令关闭的情形 ；4.出让方关于目标公司遵守财务会计制度的承诺与保证；其内容大致为：目标公司自成立 以来严格执行国家颁布的财务制度和会计准就,会计账目、凭证、报 表等均符合中国政府有 关企业财务会计准就和制度 ,且真实、全面、精确 ,账物相符 , 坏账和报废资产均已作核销处理 ；5.出让方关于转让股权无瑕疵的承诺与保证；其内容大致为：出让方向目标公司的出资乃 至对目标公司股权的获得完全是依照中国法律、法规操作的 ,并进行了有效的验资 ,是合法有效的 ,且不存在任何未尽责任和争议,不存在出资违约责任和 出资不足责任 ；6.出让方关于出让股权的行为有效的承诺与保证；其内容大致为：出让方

13、在本协议项下对 股权的出让已按目标公司章程的规定经其他股东同意,并取得目标公司其他股东舍弃优先购 买权的声明 ,同时也取得目标公司股东会的批准；7.出让方关于转让股权未设立质押的承诺与保证；其内容大致为：出让方在本 协议项下出 让的股权没有设立任何质押和他人权益,出让方拥有完全的全部权和转 让权；8.出让方关于出让股权已经履行内部批准程序的承诺与保证；其内容大致为： 出让方签署本协议并在本协议项下转让股权,已经依据本公司章程的规定履行完企业内部批准手续,并获得企业权力机构的有效授权；9.出让方关于目标公司资产的承诺与保证；其内容大致为：凡为目标公司截止股权转让计 价基准日全部的资产全部列于披露

14、给受让方的目标公司的各项资产明 细表中,凡列于披露给 受让方的各项资产明细表中的资产全部为目标公司全部,且不存在产权争议 ；10.出让方关于目标公司负债的承诺与保证；其内容大致为 ：凡目标公司截止股权转让计价 基准日的负债 ,均已列明于披露给受让方的目标公司的账目和负债明 细表之中 ,凡负债数额尚未确定的 ,出让方均以照实披露给受让方,双方已经对其将产生的目标公司负债数额进行了确认；凡目标公司遭受或然负债的,出让方情愿依据本协议的商定向受让方履行赔偿义务 ；11.出让方关于不损害受让方利益的承诺与保证；其内容大致为:出让方保证自 XXXX 年 X 月 X 日起至本协议商定的目标公司交付日止 ,

15、 目标公 司不会削减注册资本、不会低价转让资产、不会赠与资产、不会无偿舍弃自己的权益、不会无偿扩大自己的义务、不会分派股息和红利、不会作出有损受让方利益的支配和行为 ；12. 出让方关于目标公司不出让学问产权的承诺与保证；其内容大致为 ：出让方保证自 XXXX 年 X 月 X 日起至本协议商定的目标公司交付日止 , 目标公司不会 出让自己的学问产权和专有 技术,不会出让自己的用电指标、用水指标、排污指标和各种政府许可 ,不会出售自己的业务、销售网络、销售协议、已经发放的促销品、宣扬广告等；并且依据需要实行各种措施包 括支付竞业限制补偿金等爱护其拥有的各种商业隐秘和经济信息；13. 出让方关于目

16、标公司不会恶意订立合同的承诺与保证；其内容大致为：出让方保证自 XXXX 年 X 月 X 日起至本协议商定的目标公司交付日止,目标公司不会 恶意签署有损受让方 或目标公司利益的任何合同、协议、契约,确需签署的标的额 在 XX 万元以上的合同 ,出让方将促使目标公司事先通知受让方；14. 出让方关于冻结员工职务和薪资的承诺与保证；其内容大致为：出让方保证自 XXXX 年 X 月 X 日起至本协议商定的目标公司交付日止,目标公司不会提升员 工的职务,也不会对外 聘请治理干部 ,不会变更已有的劳动合同增加员工的薪资,不 会签署新的劳动合同增加员工 数量；15. 兜底条款；其内容大致为 ：除上述承诺与

17、保证外 ,出让方仍承诺和保证除在本协议或有关文件中披露给受让方的对受让方可能不利的大事、情形、信息和资料外,交易股权及目标 公司不存在任何对受让方不利或可能不利的大事、情形、信息和资料；出让方在本合同项下的承诺与保证是不行撤销的；提示出让方是卖方 ,必需保证自己交付的标的是无瑕疵的,因此在股权转让协议中 , 受让方会要 求出让方作出大量的承诺与保证；从实践体会看 ,出让方的承诺与保证 条款越多越好 ,对受让方越有利；因此 ,投资公司在股权转让协议中应当依据客观 情形的需要,最大限度地爱护 自己的利益 ,尽可能多地增加出让方承诺与保证条款；五、 受让方的承诺与保证受让方的承诺与保证是对应出让方的

18、承诺与保证的一个条款,说明受让方已经 由其权力机构 批准订立本协议受让股权；实务中多以 受让方向出让方承诺与保证 如下”开款明义 ,其内容大致有 ：1. 受让方关于有权受让股权的承诺与保证；依据中国法律、行政法规的规定,受让方有资 格购买出让方在本协议中出让的股权 ;2. 受让方关于依约支付转股价款的承诺与保证；受让方具有购买出让方在本协 议中转让的 股权的才能 ,保证按本协议商定按期如数支付转股价款；3. 受让方关于签署本协议受让股权行为有效的承诺与保证；受让方签署本协议 并在本协议 项下购买出让方的股权 ,已经得到本公司权力机构的授权和批准；提示在一般的股权转让协议中 ,受让方的承诺与保证

19、条款较少；这主要是由交易双 方的位置所打算的 ,受让方是买方 ,支付的是货币 ,货币为王；受让方即使只承诺按 时支付价款一条就已经足够了；六、 出让方应尽的披露责任出让方应尽的披露责任条款的功能主要是将并购意向协议中关于出让披露事项 的内容引入 合同,从而使出让方的披露责任转化为合同义务,进而为投资公司因出 让方不尽责披露而生 的缺失的索赔奠定基础；实务中该条款多以 出让方保证已 经依据如下商定向受让方履行了 披露义务” 或者出让方保证其对披露义务的履行完全符合如下商定”,受让方正是基于对出让方的披露的信任才受让股权并同意股权转让价格的” 开款明义 ,其内容大致有 ：1.原就规定 ：1 披露是

20、出让方单方对受让方应尽的义务,特殊是可能导致受让方或目标公司不利的大事、情形、信息和资料 ,出让方更应当全面照实披露 ；2 出让方不得隐瞒和遗漏应当披露的大事、情形、信息和资料,隐瞒或者遗漏的视为出让方未披露 ；3 披露大事、情形、信息和资料发生的期间为目标公司成立至本协议商定的 股权转让计价基准日 ,但以该大事、情形、信息和资料的影响尚未排除或其结果 尚未发生和尚未处理的为限 ；4 自股权转让计价基准日至目标公司交付日这一期间目标公司发生的重大事 项,特殊是对受让方和目标公司不利的事项,出让方有义务将大事及有关情形在开头交付前书面通知受让方 ；5 受让方正是基于对出让方的披露的信任,才订立本

21、协议受让出让方出让的股权的,才同意本协议商定的转让股权的价格的；6 出让方在此明确假如出让方违反本协议本章关于披露原就的商定和关于披 露内容的陈 述,或者基于本协议或本协议以前交易双方有关出让方披露的商定或出 让方关于披露的承诺 ,以及依据公允原就出让方应当履行的披露义务,出让方情愿根 据本协议对受让方进行赔偿； 2.披露的内容 ：出让方在此明确其已经完成披露的大事、情形、信息和资料包括但不限于以下各项 ,并且有关披露的内容不存在隐瞒、遗漏和误导,保证真实、牢靠 ：1 合同：目标公司已生效但未履行完毕或未尚履行的各种合同、协议和契约或 性质相同的文件已经全部披露给受让方；,不管是以货币仍是以劳

22、务或物品或其2 债务:不管是否列于目标公司的财务账目上他为给付内容 ,包括拖欠的税款和应对股东的款项,包括目标公司依其销售协议或有关销售政策应当支付给经销商、消费者的折扣、折让和嘉奖等目标公司截 止股权转让计价基准日的各 种债务 ,已经全部列表提交给受让方；对缘由已经生成 但结果尚未确定的债务,出让方已经 全部披露给受让方 ,不会使目标公司遭受或然负 债；3 责任:不管是目标公司或其员工有意或过失所为,凡是应由目标公司承担民事 责任的,不管履行责任的内容、方法、期限和数量是否已经确定,只要引起责任的行为或事件已经发 生,而责任并未有效解除的 ,已经全部向受让方披露 ；4 惩罚:不管是目标公司或

23、其员工有意或过失所为,只要可能引起行政惩罚的行为或大事已经发生 ,不管惩罚权益人是否立案或是否下达惩罚打算书,已经全部披露给受让方；5 诉讼:不管目标公司为原告、被告或共同被告、第三人 未 能合法有效地结案的 ,已经全部向受让方披露 ；,只要有关诉案 已经立案而6 他人权益 ：不管目标公司主动所为或被动承担,只要已经发生目标公司的资产抵和冻押、质押、留质 ,以及权益质押、为第三人供应保证,或资产和账户被查封、扣押结以及负 有帮助执行义务 ,而未有效解除的 ,已经全部向受让方披露 ；7 改制取得 ：目标公司通过改制、分立、合并取得的资产以及该等资产是否设置有抵押 或限制转让等的情形 ,已经全部向

24、受让方照实披露 ；8 股东未尽义务和特殊权益 ：凡目标公司的股东依公司章程、协议规定应尽而未尽的义务和将连续享有的特殊权益,包括独家供货权、独家经营权、共同使用权 等等,已经全部向 受让方披露 ；9 他人财产 :凡建在目标公司享有土地使用权的土地上的不动产或机器设备,其产权为他人全部或有他人权益的已经向受让方披露,凡目标公司为生产和经营所需 长期使用他人的财产也已经向受让方披露；10 特殊义务 :目标公司对其它企业、单位或个人供应诸如供电、供水、供汽、通过、出租、出借资产等义务的 ,不管是否有协议 ,只要具有连续性就已经向受让方 披露；11 特殊权益 ：凡是政府供应应目标公司的特殊权益,或者目

25、标公司对其它单位享有的特 别权益 ,只要该权益是连续着的 ,就已经向受让方披露 ；12 员工和劳动合同 ：员工总数及有关待遇、劳动合同、工资、员工各项社会保 险缴纳的情形以及目标公司离休、退休、预退、工伤、停薪留职等特殊员工的名 单和公司的负担情形已经全部披露给受让方；13 目标公司的资产、负债和财务报表 ：截止股权转让计价基准日的目标公司 的固定资产明细表、在建工程明细表、学问产权资产明细表、土地使用权明细 表、存货明细考、债权明 细表、负债明细表、资产负债表及近三年的审计报告,已 经披露给出让方 ；14 除上述外 ,依据披露原就出让方应当披露的其它大事、情形、信息和资料,已经披露给出让方；

26、提示从公司并购的实践体会看 ,单单依靠出让方的保证是不足的；换句话说 ,不能只听出让方怎 么说,仍要实地看看 ,看看财产的现状 ,看看财务账目是否例规并且准 确,看看合同是怎么 写的,核实一下 ,运算一下 ,这就要求出让方进行尽责披露；从实 践经验看,在股权转让协议中商定的出让方应尽的披露责任越多越好、越细越好；这是由于出让方关于目标公司的披 露和承诺保证一样 ,都是受让方要求出让方进行 赔偿的规律前提；规定得越多越细,受让方一旦遭受缺失 ,向出让方索赔的理由就 越充分；七、出让方因目标公司遭受或然负债的赔偿责任在股权转让的情形下 ,投资公司的最大风险就是因目标公司遭受或然负债所致 的损失；从

27、实务中看 ,引起目标公司或然负债的情形多种多样,有由于出让方有意 隐瞒目标公司负债或责 任的；有由于目标公司治理不善 ,因不知情而未披露的 ；有因 怀有侥幸心理认为不能被追究 而未披露的等等；在股权转让协议中载明出让方因 目标公司遭受或然负债所致受让方缺失的 赔偿责任 ,对投资公司防避并购风险具有 重要的有用价值；需要提请留意的是 ,这里说的出 让方的赔偿责任不同于违约责任是特指因目标公司遭受或然负债致受让方缺失的赔偿责任 ,是一种只有出让方才负 有的单方责任 ,而且该责任受股东有限责任的规限一般以股权转让价格为限 ,而违 约责任是由于不履行股权转让协议所致的责任,是双方均负有的责任 ,且不受

28、股权 转让价格的限制；从实务中看,该条款的内容大致如下 ：1. 目标公司或然负债；是指由于股权转让基准日之前的缘由 大事、情形、行为、协议、合同等 ,在股权转让基准日之后使目标公司遭受的负债,而该等负债未列 明于出让方股权 转让基准日的法定账目或负债明细表之中,也未经双方作账外负债 确认的 ;或该等负债虽在 出让方股权转让基准日的法定账目或负债明细表中列明,但负债的数额大于账目或负债明细表中列明的数额的 ,其大于的部分；2. 目标公司遭受或然负债 ,出让方按如下商定向受让方履行赔偿义务：1 本章所商定的出让方因目标公司遭受或然负债对受让方的赔偿责任独立于 本协议第 XX 章商定的出让方的违约责

29、任,是出让方在违约责任以外的一项赔偿责 任；2 出让方因目标公司遭受或然负债对受让方的赔偿责任的数额,按目标公司遭受的或然 负债额乘以本协议项下出让方转让的股权占目标公司注册资本的比例计 得；3 按上款商定出让方因目标公司或然负债的赔偿责任累计不足人民币 XX 万元时,免除赔偿责任 ；累计达到人民币 XX 万元时 , 由出让方按上款规定的赔偿额全 额赔偿 从实务中看 ,受让方多会依据标的额的大小确定一个赔偿责任豁免额,这不仅表达双方的合作诚心 ,受让方对出让方微小过失的谅解,仍在于对诉讼成本的考 虑,过小的索赔额不抵诉讼成本的支出；4 在目标公司遭受或然负债的情形显现时 , 受让方应当促使目标

30、公司书面通知出让方,假如出让方要求以目标公司的名义行使 抗辩权 ,受让方将促使目标公司赐予必要的帮助,无论出让方是否行使抗辩权或抗 辩的结果如何 ,只要目标公司遭受或然负债 ,出让方均应按本 协议商定履行赔偿责 任；5 受让方保证目标公司不会主动履行或然负债,但遭受抵消权、法律强制执行 或出于出让方利益的除外 在实务中出让方多要求受让方促使目标公司承担不和解 义务,以防止目标 公司在前边结账 ,出让方跟在后边埋单 ；6 出让方应当在目标公司支付或然负债后XX 日内向受让方履行赔偿责任 注 意虽然或然 负债是目标公司支付的 ,但出让方的赔偿义务却应当向受让方履行,而 不应当向目标公司履行 ；7

31、出让方对目标公司遭受或然负债的保证赔偿期限为从股权转让基准日起 XX个月；但因目标公司对外供应担保和偷、逃、漏税款或不受诉讼时效限制的其他或然负债的保证赔偿期 限为 10 年,超过该等期限目标公司再遭受或然负债的出让方 不再向受让方承担赔偿责任 ；8 出让方对受让方因自标公司遭受或然负债的赔偿额 不得超过受让方在本协议项下购买股权的价格；9 构成出让方的 XX 位股权出让人 ,对本协议项下出让方因目标公司遭受或然 负债对受让 方的赔偿义务承担无限连带责任；10 在依据本协议商定受让方完成股权转让价款的支付前目标公司发生或然负 债的,受让方有权依据本协议商定的出让方的赔偿比例计得出让方的赔偿额,

32、并从应当支付给出让方的 转股价款中扣收 ,但在扣收前应当书面通知出让方；提示1 关于出让对受让方因目标公司或然负债赔偿责任的期限问题,在实务中多参照一般诉讼时效的期间进行处理；所以对一般或然负债的保证赔偿期限可以为 24 个月或26 个月,这是由于这些负债的债权人向目标公司的追索受到一般诉讼时效 的限制 ,而一般诉讼时效的期 间为从权益人知道或者应当知道权益受到损害时起二 年之内；诉讼时效一过只要目标公司坚 持不和解的原就 ,受让方就不会因目标公司 支付了或然负债而遭受缺失,所以商定 24 个月以上的保证赔偿期限对受让方是有保障的；但是也有例外 ,这就是因目标公司对外供应担保 受担保人追及而产

33、生的或然 负债,以及因目标公司偷、逃税款和其他不受诉讼时效限制的或 然负债；这些或 然负债的诉讼时效或者受主债务期限的制约 ,主债不到期担保人不行以向被担保人 无法用一般诉讼进行抗辩 ,需要商定较长的追及或者不受时效的限制 ,所以目标公司 保证赔偿期限；对这类目标公司或然负债引起的赔偿责任 ,多商定为十年以上；从 实务中看 ,对于保证赔偿期限 ,受让方总是期望越长越好 ,出让方总是期望越短越好 , 没有统一的规制 ,唯以谈判结果而定；2 关于赔偿数额的运算 比例要依据股权转让的比例运算,这是由于目标公司遭受的或然负债会使全体股东的权益依据其所持有的股权比例削减,未出让股权的股东自负其相应 的部

34、分 ,出让股权的股东也应当负担与其股份相应的部分,只是由于 其将股权转让给了受让 方,使原来应当由其承担的缺失转嫁到了受让方,故应当由 其对受让方进行赔偿 ,但是赔偿的数额应当是依其出让股份应当承担的部分,所以 在运算赔偿额时应当用目标公司遭受的 或然负债额乘以转让的股权比例；3 假如出让方由数名自然人组成,特殊是股权比较分散的情形下,即使出让方发 生赔偿 责任,受让方也很难实现自己的权益；对此最好在股权转让协议中或者单独 订立协议商定各出让方之间互负无限连带赔偿责任；假如再要求供应一个有才能的 法人单位 ,对出让方的赔 偿责任承担无限连带保证责任就更好了；从实务中看,对 自然人的债权比较难于

35、实现 ,假如有一个法人单位供应担保,这样实现起来就简洁得 多了；4 为了顺当获得赔偿 ,目标公司在股权转让协议中除要求出让方对其赔偿责任 供应担保夕卜 , 仍可以商定迟延支付少部分转股价款和抵消权；这就是将少部分转股价款留待一般或然负债赔偿保证期限终止后再支付,而在支付前出让方发生目标公司或然负债赔偿责任的 ,受让方有权主见抵消 ,从应对股权转让价款中扣收赔偿款；5 关于保证获得赔偿的问题 ,实务中仍有一种作法就是支配出让方将拟出让的 全部股权 分两次转让 ,先行出让大部分 ,使投资公司获得对目标公司的治理权,一两 年之后再出让剩 余的小部分；在受让大部分股权时商定出让方用剩余股权为其或然负债

36、赔偿责任担保 ,就是用出让方对目标公司的股权对其因目标公司或然负债对 受让方的赔偿责任供应质押担保；八、股权转让基准日股权转让基准日也称为股权转让计价基准日,走评估程序的股权计价基准日与 评估基准日为 同一日；确定股权转让基准日的意义在于它是股权交易双方在目标 公司利益和责任的分水岭 ,基准日以前的转让股权在目标公司的利益和责任归出让 方,基准日以后的转让股权对目标公司的利益和责任归受让方；在实务中该条款要明确载明股权转让的基准日为 XXXX 年 X 月 X 日；在股权转让合同中确定股权转让基准日的功能仍在于：一是自股权转让基准日 起目标公司将 不得进行利润安排、不得转让或处分无形资产、固定资

37、产、土地使 权、销售网络等特有资源 ；二是双方可能商定自该日起目标公司进入双方的共同监 管期,在监管期间受让方可能向目标 公司派入观看员 ,为目标公司的重大行为背 书；也可能商定自该日起目标公司订立什么样的 合同应当经受让方同意；九、股权转让价格股权转让价格是股权转让协议的核心条款,在实务中 ,这个条款谈判的时间虽然 最长,但写起来却特别简洁 ,往往就一条；不过在有些案例中,由于各种缘由使披露 和调查进行的不够 充分,投资公司对目标公司资产和负债的情形尚不够明白,特殊 是对其流动资产和短期负债的情形不能把握,使得股权转让协议的股权转让价格条 款增加了很多关于调整价格的内容；下边我们就以增加调整

38、内容的股权转让价格 条款为例 ,看看这个条款应当包括的内容； 1.关于股权转让的预约价格；在本协议商定向受让方转让股权的预约价格为人民币XXX 元；项下,出让方依据本协议这个价格为目标公司股权转让计价基准日资产负债表所列转让股权享有的各项 全部者权益的对价；提示预约价格是依据出让方供应的股权转让计价基准日目标公司资产负债表上载明 的股东权益确定的 ,假如经过核实出让方供应的资产负债表真实,预约价格就不会调整 ,如 果经过核实资产负债表上载明的股东权益发生了变化,那么预约转股价格就需要调 整；由此可见 ,采纳预约价格的价格体例对受让方防避并购价格风险大有好处,特别是对出让方对目标公司的披露不够充

39、分的情形下 ,更是特别有必要；2. 关于股权转让价格的调整； 本协议签署后 ,受让方将派专业人员对目标公司的 财务账目和资产进行稽核和查验,并依据稽核和查验的结果对上述 1 所规定的股权 转让价格进行调整； 对目标公司财务账目和资产的稽核和查验以及对股权转让价 格的调整 ,遵循以下原就 ：1 对目标公司违反本协议 X 款出让方承诺的有关项目致 目标公司财产削减或全部者权益 削减的 ,依据削减的数额调减目标公司的全部者权 益;2 对固定资产、土地使用权、学问产权资产依据目标公司该等资产的明细表进行查验 ,对实际数量不足明细表载明数量的,参照已有部分的单价调减目标公司的资产总值和全部者权益 ；3

40、对目标公司取权转让基准日资产负债表上列明的货币资金,稽核其实际形状 ,对欠据、借条等非货币形状的,依据企业财务会计准就进行处理,调整目标公司的资产总值和全部者权益 ；4 对目标公司股权转让基准日资产负债表上列明的应对账款,依据协议和业务情形确定 其有效性 ,对坏账部分作缺失处理 ,调减目标公司的资产总值和全部者权益5 对目标公司股权转让基准日资产负债表上列明的除上述3、4 以外的各项流淌资产,依据中国企业财务会计准就进行稽核,调整目标公司的资产总值和全部者 权益；6 依据目标公司股权转让基准日资产负债表上列明的存货总值和出让方披露 的存货明细 表,对存货的价格、数量、可用性进行稽核,对不能使用

41、的、过保质期的、主机报废的备品备件、不再上市的包装物作报废处理,调减目标公司的资产总值和全部者权益 ;7 对目标公司股权转让基准日资产负债表上列明的各项负债,依据中国企业财务会计准贝叽有关协议和国家政策对各种借款和欠款的数额、利息、滞纳金、罚金是否确认记账进行稽核 ；对各种税款是否缴纳或确认记账及发生的滞纳金、罚金进行稽核 ；对应对经销商的返禾 I、奖金、折扣是否支付或预提进行稽核；对员工 的年终奖金、其他奖金、福利费是否预提 进行稽核 ；对职工的各项保险是否按期缴 纳进行稽核；对其他负债项目进行稽核；总额和股东权益 ；并依据稽核的结果调整目标公司的负债8 对目标公司财务账上的各种预提费用和待

42、摊费用依据企业会计准就进行处 理,调整 目标公司的全部者权益 ；依据上述 1 至8 项对目标公司股权转让基准日全部者权益调整的结果,凡是调 整 后的目标公司全部者权益少于出让方披露的该日目标公司全部者权益的,依据如 下比例 调整股权转让价格 ：调整后的股权转让价格 =预约股权转让价格 -转股基准日目标公司全部者权益 削减额X 预约股权转让价格诽专股基准日目标公司全部者权益额；调整后的股权转让价格为交易双方最终确定的股权转让价格；3. 股权转让价格的确定；交易双方以签署书面协议的方式最终确定股权转让价 格；4. 稽核和查验的时间支配；自本协议签署后 查验应当在两周内完成；提示,受让方开头稽核和査

43、验工作 ,稽核 和（1 关于查验稽核人的问题 ,实务中有双方共同派出专业人士组成查验稽核组进行查验稽核的,也有双方共同托付中立的中介事务所进行查验稽核的；不管由谁来进行查验稽核 ,都应当在股权转让协议或者单独协议中加以商定,只有这样查验稽核的结果对双 方才有约束力； （2 关于查验稽核支配的时点问题；从实践体会看,把查验稽核支配 在对目标公司交割前 的,对受让方不利 ,由于这样出让方会在协商中表现强硬,而受 让方会因急于接收目标公司 而作让步；把查验稽核支配在对目标公司交割完成之 后对受让方比较有利,一是目标公司已 经由受让方治理 ,查验稽核更简洁顺当地进 行,且简洁发觉隐藏的问题 ；二是目标

44、公司已经 移交由受让方治理 ,受让方不急于确 定价款 ,会在协商中更主动；（3 在实务中除采纳确定价格和上述预约价格的以外,仍有实行三项资产 （固定资产、土地使用权和学问产权固定总值（含溢价 ,长期负债确定 ,查验稽核流淌资产和 短期负债 最终确定转股价格的；这种方法的要领和做法与上述预约价格的方法差 不多,就是双方协商 确定三项资产的总值 （其中含溢价 和长期负债额不作调整 ,然 后依据对流淌资产和负债的 查验稽核确定目标公司的股东权益 ,依据确定的目标公 司的股东权益和转让股权的比例运算 得出确定的股权转让价格；这种确定价格的 方法与预约价格的方法一样 ,都是应付披露不足的好方法；十、股权

45、转让价款的支付本条款的功能在于确定受让方的付款方式和付款期限,对于股权交易双方防避并购风险均具有重要的意义；从实务中看,付款方式大致有两种 ：一种称为对等付 款;一种称为监管账户 付款；对等付款是指双方权益对权益、义务对义务,其条款的 内容大致如下：1. 第一批付款；在本协议签署并向工商登记机关申请目标公司变更登记的各项文件、手续齐全,且已经完成向工商登记机关申报后的XX 日之内 ,受让方依据股权转让价格的百分之 XX 向出让方支付第一批股权转让价款；提示假如是外资并购一般支配在并购协议经中国政府批准生效之后,目标公司治理 权交割之前；假如是采纳预约价格或者三项资产总值减长期负债总额的,依据预

46、约 价格支付第一批付款；2. 其次批付款； 在工商登记机关核准目标公司的变更申请,目标公司取得新的营业执照后 的 XX 日之内 ,受让方依据股权转让价格的百分之XX 向出让方支付其次批股权转让价款；提示假照实行预约价格的定价方法,其次批付款应当商定在工商变更完成且双方签 署转让股权计 价协议后 XX 日之内 ,受让方向出让方支付至股权转让价款的百分之 XX；在实务中这种商定既能补偿预约价格的不足,又能使并购方在查验稽核确定 股权价格的过程中处于主动的位置；另外留意这里说的是付至股权转让价格的百分之 XX,实际是双方新近确定的股权转让价格乘以百分之 XX ,再减去第一批付款已经支付的部分；3.

47、第三批付款；在工商登记机关核准目标公司的变更申请,目标公司取得新的营业执照,且股权转让价格确定后的XX 月之内 ,受让方完成股权转让价款的支付；提示:从实务中看 ,为防避并购风险和顺当取得或然负债的赔偿,投资公司肯定要力争滞留一部分价款在自己的手中；4.出让方的收款地址；受让方的开户银行为XX ,收款账户为 XXXX ；5.外币折算；假如受让方以美元向出让方支付转股价款,按汇出前一营业日中国人民银行公布的美元对人民币的买入价和卖出价的中间价折算；6. 受让方的扣收权益；在受让方按上述商定向出让方支付全部股权转让价款之前,假如依本协议关于目标公司或然负债的商定出让方的赔偿责任已经发生,或者依本协

48、议关于违约责任的商定出让方的赔偿责任已经发生,受让方有权从尚未支付的 转股价款中扣收 ,且在扣收 前应当书面通知出让方；7. 税收；本协议项下交易过程中所发生的各种纳税义务,依照中国税法规定由纳 税义务人自行承担；假如依据税法的有关规定一方对另一方应缴的税款负有代扣代缴权益 义务的 ,该方将依法进行代扣代缴；提示1 关于采纳监管账户方式付款； 采纳监管账户付款是指在股权转让协议签署 生效后 ,目标公司治理权交割前 ,受让方和出让方与托付银行订立监管账户协议,开 立双方共同监管的 特地账户 ,受让方依据商定将基本相当于股权转让价格或股权转 让预约价格的款项存入监管 账户；在有关协议中商定受让方存

49、入账户的金额、币种、前提条件或期限、受让方主动放款 的条件和期限、出让方向银行恳求付款的 条件、银行打算放款的条件和期限等；这种支配第一起到一种交易才能对等明示 的作用 ,出让方用于交易的股权已经向受让方明示,受让方也 对等的将支付才能明 示给出让方 ；其次起到一种保证付款的作用 ,在交易双方商定的付款条件成就后 ,即 使受让方不支付价款,在监管账户的情形下 ,托付银行也能依据商定向出让方 释放 款项；在实务中采用监管账户的 ,多在股权转让协议的价款支付条款中概括地说明这种付款方式的基本原就以及定向托付的银行、托付银行的费用、存款利息的归属等问题 ,然后指引到详细的监管账户协议,并将出让方、受

50、让方、托付银行签署 的监管账户协议作为股权 转让协议的附件；2 仍有一种付款方法就是银行信用付款；这种方式就是由股权受让方向出让方供应银行 信用；实务中受让方需要寻求一家投资银行对并购的支持,一般情形下 银行会介入并购谈判 ,并为受让方的并购供应贷款；在这种情形下,当股权转让协 议签署生效后 ,银行就可以为受 让方的并购供应担保；在有银行为受让方供应担保 的情形下 ,出让方就不会怀疑受让方的支付才能 ,付款过程就变得简洁得多；卜一、目标公司治理权的交割从企业并购的实际情形看 ,大多数投资公司受让目标公司股权后都成为掌握目 标公司的股东 ,因此,在实务中大多需要履行有关目标公司治理权的移交程序；

51、从实务中看 ,投资公司对目标公司收益权的取得比较简洁,而对治理权的取得就相对 复杂得多；股权转让协议中目标公 司治理权的交割条款就是为投资公司如期取得 对目标公司的掌握权而设的；这个条款的内容 大致包括 ：1. 目标公司治理权交割日；多数商定在双方之间的股权转让,经工商登记部门登记完成后 的 X 天之内 ,双方择定时日为目标公司治理权交割日；在目标公司治理 权交割日双方完成目 标公司治理权的移交；2. 权力移交；至目标公司治理权交割日,目标公司原股东会、董事会、监事会和 总 经理享有的决策权、治理权、人事权以及其他一切权益停止；此前已经作出但 尚未执行 或者尚未执 行完毕的决议、打算、批示、支

52、配等 ,需经由受让方加人后 重新成立或选举、委派的股东会、董事会、监事会和总经理及其他高级治理人员 确认后方可执行或连续执行；3. 董事、监事和高管辞职；在目标公司治理权交割日,目标公司的经营治理权交由受让方 委派的治理班子 ,目标公司的原董事长、董事、监事主席、监事、总经理、副总经理、财务负责人和其他高级治理人员向目标公司递交从即日起辞去其在目标公司担当职务的辞职函 ,并保证不向目标公司提出索赔要求；4. 印鉴移交或更换；在目标公司治理权交割日,双方对目标公司的账目、档案 等进行移交 ,双方共同将目标公司的原印章销毁或移送工商治理部门,同时起用由受让方支配刻制的目标公司新印章 ,更换银行、税

53、务专用印章；营业执照和政府5. 许可证件的移交；在目标公司治理权移交日,双方将对目标公司的营业执照、税务登记证、企业代码证、进出口许可证,以及政府核发的生产许可证、资质证书、特种经营许可证等进行査验和移交；6. 对银行账户及存款进行査验和移交；在目标公司治理权交割日 司的各银 行账户及存款进行査核和交割；提示,双方对目标公第一、公司并购不同于债权投资和短期股权投资,是以对目标公司的掌握为其 基本特点的；所以在股权转让协议中一般应当商定对目标公司治理权的交割,对目标公司治理权的交割是 投资公司实现对目标公司掌握权的前提；其次、从公司并购的实践看 ,一般不好商定目标公司治理权交割的详细时日, 只能

54、商定一个 期间,比如受让方支付第一笔股权转让价款之后十个工作日之内,或者目标公司股权转让工 商登记变更完成后五个工作日之内,由双方依据需要和可能 在这个期间之内择定详细的时日；第三、目标公司治理权交割的主要内容包括：公司法定代表人、董事、监事和总经理以及财务总监的更换及工作的交接；各种公 章、专用章的更换等；在很多情形下,即使目标公司的名称没有变更 （在有些情形 下,原来应当变更目标公司的名称 ,但是受时间的限制 ,不得不临时使用原名称 ,待并 购完成后再行变更 ,也最好更换目标公司的各种印章,这对分清用印责任大者帮忙；十二、目标公司治理枚交割前的有关事项为了尽早完成本协议项下的股权交易,交易

55、双方在此确认将尽早分别或共同完成下述事项 ,并遵守下述商定 ：1.分别向对方供应有关本公司批准本协议项下交易的股东会、董事会的有关决 议；2. 签署或者供应为办理股权转让工商登记所需的一切表格、证照、文件、资 料、证明等；3. 完成目标公司章程的修改程序,具备申请目标公司股东变更的条件；4. 指派专人或者托付专业机构完成股权转让的工商登记变更工作,目标公司取得新的企业法人营业执照 ；5. 维护目标公司的正常生产经营活动,与受让方派驻的观看员协同工作6. 保证目标公司的股东会、董事会、治理团队不会做出有损目标公司或不利于 股权转让或 不利于受让方的决议、打算、契约、支配、方案等；7. 目标公司发

56、生任何非正常的情形或者对受让方不利的情形,出让方应当立刻书 面通知受让方 ；8. 出让方支配目标公司对其财产投保至目标公司治理权交割后的20 个工作日以后；提示本章主要是商定在本协议签署后至目标公司治理权交割及股权转让工商登记完成之间双方 应当履行的事项和义务；这段时间有两项重要事项需要投资公司特殊 加以留意：一是目标公 司治理的过渡 ,虽然我们在协议中将目标公司治理权的交割 商定在某一日完成 ,但是在实务中这会有一个过程,有些事项是立时完咸的 ,有些事 项可能需要一个逐步的过程 ；二是目标公司股东变更登记的完成,依据有关法律规定,只有完成工商登记的变更 ,受让方对受让股权的拥有才能得到法律上

57、的确定,只有完成公司法定代表人、董事会、监事会的变更登记 ,投资公司才好行使对目标公司的治理权；十三、目标公司工商登记变更在股权转让的情形下 ,只有当目标公司股东变更登记及备案工作完成,才可视为 股权转让的 法律程序完成 ,因此,有关股权转让协议应当载明关于目标公司工商登记 变更的有关条款；该条款的内容大致包括：1.办理变更登记的前提条件 ；2. 各方应当提交的办理变更登记的法律文件提交的最晚期限3. 承办的责任人 ;4. 承办过程的其他事项；十四、员工和竞业限制这个条款的内容一般会包括以下各项：1.载明目标公司在股权转让基准日的员工总数；2.出让方对员工负有的特殊责任；3.受让方对员工负有的

58、责任 ；4.为爱护目标公司的学问产权对员工竞业限制的商定（过渡期实行的补救措施 ；5. 关于目标公司以前改制过程中员工补偿金的相关问题；6. 关于目标公司对离、退休员工的责任问题；7. 关于员工的其他问题；提示在股权转让的情形下 ,目标公司与员工的劳动合同连续有效,但是有关劳动合同以外的事项 以及双方对员工的责任等应当在本章中载明；十五、不竞争不竞争是出让方对受让方承担的一项特殊义务；从实务中看受让方一般都会要求出让方承担 不竞争的义务 ,但出让方能否接受就只能依谈判情形而定；所谓不竞争是指股权出让方在多 长时间之内 ,在多大的空间之内 ,不从事、不参与从事与 目标公司相同或有竞争关系的产品的

59、生产及销售和业务；十六、终止交易终止条款主要是为爱护受让方的利益所设；一般会商定在目标公司交割之前发 生不可抗力、目标公司重大资产缺失使受让方无法实现本协议的目的,或者目标公 司所在地法律发生变更 修改使本协议项下的股权转让成为不行能的,受让方有权单 方书面通知出让方解除本协议终 止交易；十七、保密保密条款主要有两项 ：哪一项基于对目标公司学问产权（特殊是商业隐秘的爱护 要求出让股权一方在出让股权后不得传播、利用目标公司的学问产权 ;二是基于 交易双方或目标公 司为上市公司的缘由 ,受上市公司信息披露规章的要求 协议的内容及 本协议项下交易的事项；,在披露 前不得泄漏本在有些情形下双方也商定对

60、股权变更信息披露的时间及内容,以便作到协同披露；十八、费用为签署本协议所进行的谈判、协商、以及聘请中介机构及相关事项发生的各项费用 ,由股权交易双方分别承担；十九、违约责任违约责任条款也是股权转让协议的重要条款,但是在实务中应当留意违约责任条款与因目标 公司或然负债出让方赔偿责任条款的区分；前者是因出让方对目标公司的披露不足 ,使目标 公司遭受了交易双方在评估目标公司计价基准日股东权益 时未被考虑的负债 ,从而使受让方 因目标公司计价基准日股东权益的削减而遭受了 缺失,出让方负担的一种赔偿责任；而后者就是因一方违反本协议时依据本协议的 商定向另一方承担的违约责任；1.关于违约责任；本章规定的违